我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)之劃分現(xiàn)狀檢討與應(yīng)然選擇

1、我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)之劃分：現(xiàn)狀檢討與應(yīng)然選擇關(guān)鍵詞: 公司登記機(jī)關(guān)/職責(zé)劃分/職責(zé)范圍/登記管轄/登記審查原則 內(nèi)容提要: 公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)之劃分是關(guān)于公司登記機(jī)關(guān)的研究乃至整個(gè)公司登記法律制度研究的核心問(wèn)題之一。由于歷史和體制的原因，我國(guó)現(xiàn)行公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)之劃分存在諸多問(wèn)題，值得反思。從職責(zé)范圍看，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司登記制度的公共服務(wù)功能定位來(lái)界定我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍；從登記管轄看，應(yīng)當(dāng)根據(jù)屬地管轄、方便和登記在先等原則重新劃定我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)體系內(nèi)部的職責(zé)分工，主要是廢止國(guó)家級(jí)登記機(jī)關(guān)具體的登記管轄分工，在地方統(tǒng)一以省級(jí)登記機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行登記。關(guān)于登記機(jī)關(guān)的登記審查職責(zé)，對(duì)于受理審查

2、，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行形式審查原則進(jìn)行界定；對(duì)于登記審核，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行實(shí)質(zhì)審查原則進(jìn)行界定。 在我國(guó)，工商行政管理部門(mén)（包括國(guó)家工商行政管理總局和地方各級(jí)工商行政管理局）是法定的公司登記機(jī)關(guān)。與此相應(yīng)，公司登記機(jī)關(guān)的組織體系被完全融入國(guó)家工商行政管理組織體系之中，公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)也被吸收融入在工商行政管理部門(mén)的職責(zé)之中，失去其獨(dú)立性和特殊性。這一現(xiàn)狀雖然具有一定的歷史原因，但存在諸多弊端，在我國(guó)已然進(jìn)入到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的今天，必須進(jìn)行改革。筆者主張重構(gòu)我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的組織體系，1重新界定和劃分我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)。劃分公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)，首先需要?jiǎng)澏ㄆ渫獠窟吔?，即界定公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍，明確公司登記機(jī)

3、關(guān)應(yīng)當(dāng)主管哪些事務(wù)；其次還需要在公司登記機(jī)關(guān)組織體系內(nèi)部進(jìn)行職責(zé)再劃分，即確定公司登記機(jī)關(guān)的登記管轄。 一、我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)的外部邊界劃分職責(zé)范圍 （一）我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍界定的現(xiàn)狀分析 我國(guó)對(duì)于公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍的界定，主要集中在公司法、公司登記管理?xiàng)l例和企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例等法律、法規(guī)之中。公司法沒(méi)有集中規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍，而是分散在各個(gè)條文中要求當(dāng)事人設(shè)立公司、變更公司登記事項(xiàng)及終止公司時(shí)必須根據(jù)法律的規(guī)定到公司登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)登記，同時(shí)賦予登記機(jī)關(guān)對(duì)登記當(dāng)事人及相關(guān)登記輔助人的登記違法行為進(jìn)行處罰的權(quán)力。公司登記管理?xiàng)l例也沒(méi)有設(shè)專(zhuān)章或節(jié)對(duì)公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍進(jìn)行集

4、中的明確的規(guī)定。其第4條規(guī)定：“工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)”，“下級(jí)公司登記機(jī)關(guān)在上級(jí)公司登記機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)下開(kāi)展公司登記工作”，“公司登記機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，不受非法干預(yù)?！逼涞?9條明確賦予公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)的職責(zé)，其第十一章“法律責(zé)任”則還賦予登記機(jī)關(guān)對(duì)公司的相關(guān)違法行為，包括瑕疵登記行為、轉(zhuǎn)讓登記證照行為（第77條）、清算期間不當(dāng)經(jīng)營(yíng)行為（第74條）以及不履行公司年檢義務(wù)行為（第76條）等等，進(jìn)行行政監(jiān)督和行政處罰的權(quán)力。企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例的第二章題為“登記主管機(jī)關(guān)”，其第4條規(guī)定：“企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)登記主管機(jī)關(guān)）是國(guó)家工商行政管理局和地方各級(jí)工商行政管理局。

5、各級(jí)登記主管機(jī)關(guān)在上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)下，依法履行職責(zé)，不受非法干預(yù)?！钡?條明確要求各級(jí)登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立企業(yè)法人登記檔案和登記統(tǒng)計(jì)制度，有計(jì)劃地向公眾提供企業(yè)法人登記資料服務(wù)。此外，企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例還在第十章“監(jiān)督管理”中用了六個(gè)條文，對(duì)登記主管機(jī)關(guān)的行政監(jiān)管職責(zé)作了規(guī)定。如第29條規(guī)定，登記主管機(jī)關(guān)的監(jiān)督職責(zé)包括：監(jiān)督法人按照規(guī)定辦理開(kāi)業(yè)、變更、注銷(xiāo)登記；監(jiān)督企業(yè)法人按照登記注冊(cè)事項(xiàng)和章程、合同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；監(jiān)督企業(yè)法人和法定代表人遵守國(guó)家法律、法規(guī)和政策；制止和查處企業(yè)法人的違法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，保護(hù)企業(yè)法人的合法權(quán)益，等等。再如第30條規(guī)定，登記主管機(jī)關(guān)對(duì)于企業(yè)法人的違法行為，可以根

6、據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒(méi)收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳或吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰，并可以根據(jù)違法行為的情節(jié)追究法定代表人的行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任乃至刑事責(zé)任。上述企業(yè)法人的違法情形包括：登記中隱瞞起初情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)擅自開(kāi)業(yè)的；擅自改變主要登記事項(xiàng)或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；不按照規(guī)定辦理注銷(xiāo)登記或者不按照規(guī)定報(bào)送年檢報(bào)告書(shū)，辦理年檢的；偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓、出賣(mài)或者擅自復(fù)印企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本的；抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。 比較分析以上三部法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，我們可以看到：第一，三者均沒(méi)有對(duì)登記機(jī)關(guān)的職責(zé)

7、范圍作集中的列舉式或概括式的明晰界定，因而僅從已有的立法規(guī)定中難以準(zhǔn)確得出我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍的結(jié)論。第二，在已有的規(guī)定中，企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例賦予登記機(jī)關(guān)的職責(zé)不僅包括主管企業(yè)登記事務(wù)，還明確包括對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為的監(jiān)管，而公司法和公司登記管理?xiàng)l例則沒(méi)有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)行為監(jiān)管的明確規(guī)定。這是否說(shuō)明，在我國(guó)，公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍僅被界定在公司登記事務(wù)及與此相關(guān)的行政監(jiān)管范疇而不包括對(duì)公司經(jīng)營(yíng)行為的監(jiān)管呢?答案是否定的。理由主要如下：首先，雖然公司登記管理?xiàng)l例與企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例為兩個(gè)不同的行政法規(guī)，但從理論上說(shuō)，公司是企業(yè)法人之一種，因而公司登記管理?xiàng)l例與企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例應(yīng)當(dāng)是“一般法”與

8、“特別法”的適用關(guān)系。具體言之，對(duì)于公司登記，首先應(yīng)當(dāng)適用公司登記管理?xiàng)l例，公司登記管理?xiàng)l例沒(méi)有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例。因此，從理論上說(shuō)，我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍也包括對(duì)公司經(jīng)營(yíng)行為的監(jiān)管。其次，由于公司登記管理?xiàng)l例和企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例兩者所規(guī)定的登記機(jī)關(guān)組織體系是完全重合的，相同的機(jī)關(guān)不應(yīng)存在相異的職責(zé)范圍。再次，從實(shí)踐看，我國(guó)工商行政管理部門(mén)作為公司登記機(jī)關(guān)不僅擔(dān)負(fù)著主管公司登記事務(wù)，同時(shí)還擔(dān)負(fù)著工商經(jīng)營(yíng)監(jiān)管事務(wù)（其中最主要的就是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的監(jiān)管）。顯然，我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)是既（主管）登記，又（主管工商行政）監(jiān)管，登記與監(jiān)管合一。第三，三者對(duì)登記機(jī)關(guān)之職責(zé)的已有規(guī)定，雖

9、然其中也含有公司登記公共服務(wù)的內(nèi)容，但更為突出公司登記的行政管理，登記行為更主要被定義為行政管理行為。 以上這些是我國(guó)目前對(duì)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍界定的實(shí)然狀態(tài)。這種狀態(tài)存在明顯的弊端：首先，它沒(méi)有清晰劃定公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍，也沒(méi)有劃清公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)與工商行政管理機(jī)關(guān)其他職責(zé)之間的界限，使公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)處于模糊和非獨(dú)立狀態(tài)。這既不利于公司登記機(jī)關(guān)履行職責(zé)，也不利于對(duì)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)履行的監(jiān)督。其次，過(guò)于強(qiáng)化了公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)的行政管理性，沒(méi)有突出其公共服務(wù)性，偏離了公司登記制度的應(yīng)然價(jià)值目標(biāo)和功能目標(biāo)。2之所以出現(xiàn)我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)界定的這種現(xiàn)狀，依筆者所見(jiàn)，一方面與我國(guó)在長(zhǎng)期的計(jì)

10、劃經(jīng)濟(jì)體制下強(qiáng)調(diào)甚至是篤信行政管理直接相關(guān)，另一方面與我國(guó)在企業(yè)登記方面的立法歷史有關(guān)。3實(shí)然并非一定就是應(yīng)然。在我國(guó)已步入市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)軌道的今天，當(dāng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)成為我們必須改革的對(duì)象時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)尋找我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的應(yīng)然職責(zé)范圍，將實(shí)然職責(zé)朝著應(yīng)然職責(zé)方向改進(jìn)。 （二）我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍界定的應(yīng)然選擇 公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)之劃定主要取決于公司登記制度的功能定位。換言之，公司登記制度的功能定位決定公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍。因?yàn)楣镜怯洐C(jī)關(guān)之職責(zé)是為實(shí)現(xiàn)公司登記制度的功能服務(wù)的，而一個(gè)國(guó)家的公司登記制度的功能定位又主要取決于其經(jīng)濟(jì)體制。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，資源實(shí)行行政計(jì)劃配置，以行政管理為中心，企業(yè)只是政

11、府的附庸，是執(zhí)行計(jì)劃進(jìn)行生產(chǎn)和分配的工具，沒(méi)有獨(dú)立的市場(chǎng)主體地位。此時(shí)的企業(yè)登記制度完全服務(wù)于國(guó)家對(duì)企業(yè)的行政管理，具有行政管理性，公共服務(wù)性?xún)H處于非常次要位置。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，資源實(shí)行市場(chǎng)配置，企業(yè)（公司）是最為重要的市場(chǎng)主體，具有獨(dú)立的市場(chǎng)主體地位，獨(dú)立地從事商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。此時(shí)的企業(yè)（公司）登記制度，主要是為了保障市場(chǎng)交易秩序，對(duì)市場(chǎng)主體進(jìn)行準(zhǔn)入和異動(dòng)監(jiān)控，為社會(huì)公眾提供企業(yè)登記程序及企業(yè)相關(guān)商業(yè)信息咨詢(xún)服務(wù)，因而主要體現(xiàn)為公共服務(wù)性，其行政管理性被淡化。 新中國(guó)經(jīng)歷了從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制到有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)體制再到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的變革。從1994年至今，歷經(jīng)近20年的改革，我國(guó)已基本建立起市

12、場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系。作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，必須旗幟鮮明地將我國(guó)的公司登記制度的功能定位為公共服務(wù)性而非行政管理性。依筆者之見(jiàn)，我國(guó)的公司登記制度的公共服務(wù)功能可以概括為以下四個(gè)方面： （1）公司商業(yè)信息公共服務(wù)功能。主要是指公司登記機(jī)關(guān)利用公司登記程序收集、整理、公示公司商業(yè)信息并為公眾提供查詢(xún)服務(wù)； （2）公司登記程序服務(wù)功能。是指由公司登記機(jī)關(guān)執(zhí)行法定的公司登記程序，受理登記申請(qǐng)、審核登記申請(qǐng)、登記注冊(cè)、登記公告、頒證與換證、辦理公司年檢等； （3）公司市場(chǎng)準(zhǔn)入與異動(dòng)監(jiān)控功能。即通過(guò)法律上的強(qiáng)制性設(shè)立登記、變更登記與注銷(xiāo)登記規(guī)定，并通過(guò)登記機(jī)關(guān)的登記審核、登記注冊(cè)與登記公示，以及對(duì)公司違反公司登記法律

13、、法規(guī)行為的監(jiān)督處理，對(duì)公司的市場(chǎng)進(jìn)入進(jìn)行把關(guān)，對(duì)公司登記事項(xiàng)的變動(dòng)進(jìn)行監(jiān)控； （4）服務(wù)國(guó)家稅負(fù)征收功能。即為國(guó)家對(duì)公司進(jìn)行稅負(fù)征收提供及時(shí)權(quán)威的信息依據(jù)。我國(guó)的公司登記制度要實(shí)現(xiàn)的價(jià)值目標(biāo)是在保障交易基本安全的前提下追求交易效率最大化。4界定我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的應(yīng)然職責(zé)范圍，必須以上述我國(guó)公司登記制度的功能為基本依據(jù)。 除此之外，國(guó)外對(duì)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍進(jìn)行界定的一些做法也值得我們借鑒。這里筆者以英國(guó)的做法為例。英國(guó)的公司注冊(cè)署（CompaniesHouse ）的基本職責(zé)是：其一，建議制定和接受授權(quán)制定公司登記的法規(guī)和政策；其二，負(fù)責(zé)全國(guó)的投資人設(shè)立新公司的登記注冊(cè)工作；其三，負(fù)責(zé)全國(guó)公司

14、的與登記事務(wù)有關(guān)的監(jiān)管工作，主要是監(jiān)督公司事項(xiàng)的變更登記和注銷(xiāo)登記；其四，進(jìn)行登記公司信息的收集、整理，向公眾提供公司登記注冊(cè)的信息服務(wù)；其五，發(fā)現(xiàn)公司違法，提出處理意見(jiàn)，移交法庭處罰。5當(dāng)然，我們不能盲目照搬他國(guó)作法，在參照他國(guó)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，須結(jié)合我國(guó)的國(guó)情進(jìn)行必要的改造。 基于上述，筆者提出我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的應(yīng)然職責(zé)范圍是：第一，依據(jù)公司法、公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定的公司登記的程序，為登記申請(qǐng)人提供公司登記程序服務(wù)，包括登記審查、登記注冊(cè)、頒發(fā)證照、登記公告等；第二，為公眾提供登記公司商業(yè)信息公共服務(wù)。主要包括根據(jù)登記申請(qǐng)收集公司信息、整理公司信息、公示公司信息并接受和幫助公眾查詢(xún)公司信息。第

15、三，對(duì)登記公司的登記異動(dòng)進(jìn)行監(jiān)控，包括執(zhí)行公司年檢制度、證照換、補(bǔ)發(fā)等，督促并及時(shí)辦理公司異動(dòng)登記和注銷(xiāo)登記。第四，對(duì)違反公司登記法律、法規(guī)的行為進(jìn)行處罰，6或者移交有權(quán)機(jī)關(guān)處理。至于公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的違法、違規(guī)行為，則由工商行政管理部門(mén)進(jìn)行監(jiān)管。在這一點(diǎn)上，就好比機(jī)動(dòng)車(chē)輛登記部門(mén)負(fù)責(zé)機(jī)動(dòng)車(chē)輛登記，而交警負(fù)責(zé)執(zhí)行檢查無(wú)證駕駛一樣。第五，依法制定有關(guān)公司登記政策、措施，并可接受?chē)?guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)的委托起草有關(guān)法律、法規(guī)。 二、我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)職責(zé)的內(nèi)部再劃分登記管轄 登記管轄是登記機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)對(duì)于辦理公司登記事務(wù)的具體權(quán)責(zé)分工。登記管轄是在劃定登記機(jī)關(guān)職責(zé)范圍的外部邊界后在登記機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部進(jìn)行的職責(zé)再劃

16、分，包括登記機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)上下不同層級(jí)登記機(jī)關(guān)之間的縱向的權(quán)責(zé)劃分和同級(jí)登記機(jī)關(guān)彼此之間橫向的權(quán)責(zé)劃分。明確而科學(xué)的登記管轄之確定，不僅可以清晰區(qū)分各登記機(jī)關(guān)之間的職責(zé)界線(xiàn)，防止并及時(shí)解決各登記機(jī)關(guān)之間對(duì)公司登記事務(wù)的相互爭(zhēng)權(quán)或者相互推諉現(xiàn)象，而且可以大大方便于登記申請(qǐng)人辦理公司登記和交易當(dāng)事人查詢(xún)登記信息，從而可以更好地發(fā)揮公司登記制度的效能。 （一）確定公司登記機(jī)關(guān)登記管轄的基本原則 登記機(jī)關(guān)登記管轄的基本原則是確定公司登記機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)對(duì)于辦理公司登記事務(wù)的具體權(quán)責(zé)分工的指導(dǎo)思想。這里，筆者試提出自己的一得之見(jiàn)。 1.屬地管轄原則 公司登記的屬地管轄的基本含義是指本地的公司登記事務(wù)原則上由本地的

17、登記機(jī)關(guān)管轄。屬地管轄原則主要用于確定地方各級(jí)登記機(jī)關(guān)之間橫向的登記管轄。 公司登記為何要實(shí)行屬地管轄原則?理由主要在于，確定公司登記的登記管轄不能不考慮地域因素，因?yàn)楣镜怯洷囟ㄊ窃谝欢ǖ目臻g范圍內(nèi)完成的。那么，如何確定這里所謂的“本地”呢?需要考慮兩個(gè)因素：一是國(guó)家的行政區(qū)劃，二是公司的住所。將兩者相結(jié)合，就可以確定公司登記管轄的屬地，即：公司登記應(yīng)當(dāng)由公司住所地行政區(qū)劃的登記機(jī)關(guān)管轄。具體就我國(guó)而言，公司登記的屬地管轄就是以公司住所地作為確定屬地的依據(jù)，以省（自治區(qū)、直轄市）行政區(qū)劃作為確定公司住所地的標(biāo)準(zhǔn)（在各省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)，全部以各省自治區(qū)、直轄市公司登記機(jī)關(guān)的名義進(jìn)行登記

18、工作）。 2.方便原則 公司登記制度，從內(nèi)容看，主要體現(xiàn)為一項(xiàng)程序性制度；從功能看，現(xiàn)代社會(huì)最應(yīng)倡導(dǎo)的是其公司登記的服務(wù)功能（包括公司商業(yè)信息公共服務(wù)功能與公司登記程序服務(wù)功能）。為了更充分體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)公司登記制度的程序性服務(wù)效能，方便性要素必不可少。我們理解的“方便”，首先是公眾申請(qǐng)登記和進(jìn)行查詢(xún)的方便。因此，在確定登記管轄機(jī)關(guān)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮由那個(gè)機(jī)關(guān)辦理公司登記事務(wù)，對(duì)于公眾申請(qǐng)登記和查詢(xún)信息相對(duì)比較方便一些，主要是指地理位置的就近（即登記管轄機(jī)關(guān)與登記申請(qǐng)人的住所在空間距離上的相對(duì)最近）。這一點(diǎn)主要應(yīng)用于確定橫向的登記管轄。其次是登記機(jī)關(guān)履行職責(zé)的方便，主要應(yīng)當(dāng)考慮該機(jī)關(guān)的職權(quán)特點(diǎn)、工作

19、方式、工作效能等。這一點(diǎn)主要應(yīng)用于確定上下層級(jí)之間的縱向登記管轄。 根據(jù)方便原則，筆者以為，在確定公司登記的縱向管轄時(shí)，無(wú)論從方便公眾申請(qǐng)登記和查詢(xún)看，還是從方便登記機(jī)關(guān)履行職責(zé)看，也無(wú)論是考慮就近因素還是考慮登記機(jī)關(guān)的職能特點(diǎn)，中央登記機(jī)關(guān)原則上都不應(yīng)受理具體的公司登記事務(wù)。中央登記機(jī)關(guān)主要應(yīng)負(fù)責(zé)進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)、業(yè)務(wù)指導(dǎo)、政策協(xié)調(diào)、省級(jí)企業(yè)登記中心關(guān)系協(xié)調(diào)以及根據(jù)委托進(jìn)行有關(guān)規(guī)范性文件的起草，不負(fù)責(zé)具體企業(yè)登記事務(wù)，不陷入具體公司登記事務(wù)中，公司登記具體事務(wù)應(yīng)當(dāng)交由地方各級(jí)登記機(jī)關(guān)辦理。而在確定公司登記的橫向管轄時(shí)，公司登記事務(wù)應(yīng)當(dāng)盡可能由在地理位置上距離登記申請(qǐng)人最近的登記機(jī)關(guān)管轄。 在一般

20、情況下，公司登記的方便原則與屬地管轄原則彼此是不存在沖突的，但是，也存在一種情況：滿(mǎn)足了屬地管轄原則卻不一定滿(mǎn)足方便原則；反之，符合方便原則卻不一定符合屬地管轄原則。例如，某公司住所在甲縣，甲縣屬于A省，但處于A省與B省交界地區(qū)且深入B省腹地，無(wú)論是從交通還是從地理距離來(lái)看，赴B省相應(yīng)市（地級(jí)）和省會(huì)均較赴A省相應(yīng)市（地級(jí)）和省會(huì)方便。根據(jù)方便原則，該公司的登記應(yīng)當(dāng)由B省管轄為宜；但根據(jù)屬地管轄原則，該公司的登記應(yīng)當(dāng)由A省管轄。如何協(xié)調(diào)兩項(xiàng)原則的上述沖突呢?筆者的主張是屬地管轄原則優(yōu)先適用，即在屬地管轄的基礎(chǔ)上適用方便原則。理由主要在于維護(hù)以行政區(qū)劃為基礎(chǔ)的公司登記基本秩序，防止公司登記秩序的

21、混亂。如果同屬一個(gè)省、自治區(qū)、直轄市，按照筆者的改革建議，則完全可以打破地級(jí)市和縣的界限，登記申請(qǐng)人可以跨市、縣域就近自由選擇公司登記機(jī)構(gòu)。 3.受理在先原則 這一原則主要適用于處理在存在共同管轄情況下如何具體確定公司登記的有效管轄。公司登記的管轄，如同民事訴訟管轄一樣，也有可能存在共同管轄情形，即兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司登記機(jī)構(gòu)對(duì)同一公司登記事務(wù)同時(shí)都具有管轄權(quán)。公司登記的共同管轄主要有兩種表現(xiàn)形式：一是因公司住所與公司主營(yíng)業(yè)地不一致，公司住所地登記機(jī)構(gòu)與公司主營(yíng)業(yè)地登記機(jī)構(gòu)均具有管轄權(quán)；二是在一省范圍之內(nèi)，申請(qǐng)人跨市、縣申請(qǐng)登記，公司住所地的登記機(jī)構(gòu)與申請(qǐng)人選擇的登記機(jī)構(gòu)均有管轄權(quán)。7由于共同

22、管轄的各登記機(jī)構(gòu)均具有管轄權(quán)，因此，申請(qǐng)人可以選擇其中任一機(jī)構(gòu)申請(qǐng)登記。當(dāng)申請(qǐng)人向兩個(gè)以上的共同管轄登記機(jī)構(gòu)提出登記申請(qǐng)時(shí)，如何具體確定公司登記的有效管轄呢?筆者提出受理在先原則，即在此種情形下，由受理在先的登記機(jī)構(gòu)管轄。 （二）我國(guó)公司登記管轄立法的反思與完善建議 我國(guó)的公司登記管理?xiàng)l例在其第二章“登記管轄”中，從第六條至第八條，共使用了3個(gè)條文，對(duì)我國(guó)的公司登記管轄作出了基本的規(guī)定。具體如下： 第六條國(guó)家工商行政管理局負(fù)責(zé)下列公司的登記： 1、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司； 2、外商投資的公司； 3、依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院

23、決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家工商行政管理總局登記的公司； 4、國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其登記的其他公司。 第七條省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記： 1、省、自治區(qū)、直轄市人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有50%以上股份的公司； 2、省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定由其登記的自然人投資設(shè)立的公司； 3、依照法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局登記的公司； 4、國(guó)家工商行政管理總局授權(quán)登記的其他公司。 第八條設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設(shè)區(qū)的

24、市工商行政管理局的區(qū)分局，附則本下去內(nèi)下列公司的登記： 1、本條例第六條和第七條所列公司以外的其他公司； 2、國(guó)家工商行政管理總局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權(quán)登記的公司。 前款規(guī)定的具體登記管轄由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定。但是，其中的股份有限公司由設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局負(fù)責(zé)登記。 上述關(guān)于公司登記管轄的立法具有如下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，將公司登記機(jī)關(guān)分為中央級(jí)（國(guó)家級(jí)）、?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）級(jí)、地（市）級(jí)和縣（市）級(jí)四級(jí)，每一級(jí)登記機(jī)關(guān)均享有具體公司登記管轄權(quán)（國(guó)家公司登記機(jī)關(guān)亦從事具體公司登記事務(wù)）。第二，在確定公司登記管轄的原則上，既采取了屬地管轄原則，又執(zhí)行了屬人

25、管轄8標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)關(guān)于公司登記管轄的這種立法現(xiàn)狀至少存在以下幾個(gè)弊端：其一，中央公司登記機(jī)關(guān)具體管轄公司登記事務(wù)，不僅偏離了中央公司登記機(jī)關(guān)的職能定位，容易使其陷入具體的公司登記事務(wù)而疏廢了其應(yīng)有職責(zé)（中央登記機(jī)關(guān)主要應(yīng)負(fù)責(zé)進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)、業(yè)務(wù)指導(dǎo)、政策協(xié)調(diào)、省級(jí)企業(yè)登記中心關(guān)系協(xié)調(diào)以及根據(jù)委托進(jìn)行有關(guān)規(guī)范性文件的起草，不負(fù)責(zé)具體企業(yè)登記事務(wù)），而且還有可能由于利益關(guān)系，妨礙其科學(xué)決策和公正、有效監(jiān)督；其二，多層級(jí)的地方登記管轄，由于利益關(guān)系，很容易形成以行政區(qū)劃為基礎(chǔ)的公司登記的地方保護(hù)，使公司登記淪為地方利益保護(hù)的工具與手段；其三，執(zhí)行屬人標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分國(guó)家投資與地方投資、內(nèi)資與外資、國(guó)有投資與民

26、有投資，因人而異地確定登記管轄，對(duì)申請(qǐng)人有失公平，違反了法律的平等原則。不僅如此，其中區(qū)分外商投資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)而分別確定登記管轄，還有違WTO所要求的國(guó)民待遇原則。 那么，應(yīng)該如何完善我國(guó)現(xiàn)行公司登記管轄的立法呢?筆者的建議是：第一，摒棄屬人標(biāo)準(zhǔn)。無(wú)論是內(nèi)資或外資公司，無(wú)論是中央投資或地方投資的公司，也無(wú)論是國(guó)家投資或民間投資的公司，統(tǒng)一根據(jù)屬地管轄原則和方便原則確定其登記管轄；第二，廢止中央登記機(jī)關(guān)對(duì)公司登記事務(wù)的具體管轄，還其以本位，將公司登記事務(wù)全部交由地方登記機(jī)關(guān)管轄；第三，重新構(gòu)建我國(guó)地方公司登記機(jī)構(gòu)體系，在一?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）范圍內(nèi)，全部以省級(jí)登記機(jī)關(guān)的名義辦理公司登記事務(wù)。具

27、體可設(shè)計(jì)為：在一省的省會(huì)城市設(shè)立省（自治區(qū)、直轄市）企業(yè)（公司）登記機(jī)關(guān)，其他各級(jí)地級(jí)市、縣（市）根據(jù)需要設(shè)立省級(jí)公司地級(jí)機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)，這些派出機(jī)構(gòu)不存在上下級(jí)之分，其級(jí)別與地位平等。各派出登記機(jī)構(gòu)均以省級(jí)公司登記機(jī)關(guān)的名義辦理公司登記事務(wù)。根據(jù)屬地管轄和方便的原則，申請(qǐng)人可以自愿向登記派出機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理登記。 三、關(guān)于我國(guó)公司登記機(jī)關(guān)的登記審查職責(zé) 如前文所述，為登記申請(qǐng)人提供公司登記程序服務(wù)是公司登記機(jī)關(guān)重要的職責(zé)之一。登記機(jī)關(guān)的公司登記程序服務(wù)包括登記審查、登記注冊(cè)、頒發(fā)證照、登記公告等。在這些登記程序服務(wù)職責(zé)中，登記審查至關(guān)重要，它是整個(gè)公司登記程序中最為核心的環(huán)節(jié)登記審查決定著登記申

28、請(qǐng)人的申請(qǐng)能否進(jìn)入登記程序，更決定著當(dāng)事人的登記申請(qǐng)能否被依法注冊(cè)并獲得登記證照。登記審查質(zhì)量的高低直接決定著公司登記質(zhì)量的高低。同時(shí)，對(duì)于登記機(jī)關(guān)的登記職責(zé)而言，登記審查也是彈性最大的職責(zé)，因?yàn)樵诹⒎ㄉ鲜遣尚问綄彶榛蛘卟蓪?shí)質(zhì)審查的不同登記審查原則下，登記機(jī)關(guān)的登記審查職責(zé)的廣度和強(qiáng)度是完全不同的，差異性很大。換言之，登記審查原則決定登記審查職責(zé)的范圍。因此，在研究登記機(jī)關(guān)職責(zé)之劃分問(wèn)題時(shí)，除需要?jiǎng)澏ㄆ渫獠窟吔绾蛢?nèi)部分工外，還需要對(duì)登記機(jī)關(guān)的登記審查職責(zé)作進(jìn)一步界定，主要應(yīng)當(dāng)明確的是采取何種登記審查原則。 從公司登記的整個(gè)程序看，登記審查又可以細(xì)分為兩個(gè)部分（兩個(gè)環(huán)節(jié)）：受理審查和登記審核。受

29、理審查的對(duì)象是登記申請(qǐng)人的登記申請(qǐng)，審查的目的與結(jié)果是是否受理登記申請(qǐng)；登記審核的對(duì)象也是登記申請(qǐng)人的登記申請(qǐng)，但其目的和結(jié)果是是否予以登記注冊(cè)并頒發(fā)登記證照。受理審查與登記審核具有密切聯(lián)系，但又相對(duì)獨(dú)立。 （一）受理審查：以形式審查為原則 受理審查是指公司登記機(jī)關(guān)依法對(duì)公司登記申請(qǐng)人提出的登記申請(qǐng)進(jìn)行初步審查并決定是否予以接受。受理審查是登記申請(qǐng)進(jìn)入登記機(jī)關(guān)正式審查程序的必經(jīng)階段。 在受理審查階段，登記機(jī)關(guān)應(yīng)該以怎樣的態(tài)度面對(duì)申請(qǐng)人的登記申請(qǐng)呢?是“防賊”還是“迎客”?這主要取決于受理審查所持的原則形式審查抑或?qū)嵸|(zhì)審查。筆者的觀點(diǎn)是：應(yīng)當(dāng)采取形式審查原則來(lái)界定受理審查職責(zé)的范圍。主要理由如下

30、：第一，它是公司登記的性質(zhì)和功能的要求。從性質(zhì)上看，公司登記是應(yīng)申請(qǐng)的行政確權(quán)性的公共服務(wù)行為。公司登記以登記申請(qǐng)為前提，其目的是為了對(duì)申請(qǐng)人應(yīng)有權(quán)利的依法確認(rèn)而不是審批和許可。從功能上看，公司登記制度最主要最突出也最體現(xiàn)現(xiàn)代發(fā)展趨勢(shì)的功能是其公司商業(yè)信息公共服務(wù)功能和登記程序服務(wù)功能。簡(jiǎn)言之，是其公共服務(wù)功能。既然公司登記是應(yīng)申請(qǐng)的行政確權(quán)性的公共服務(wù)行為，具有公共服務(wù)的功能，那么，登記機(jī)關(guān)對(duì)于當(dāng)事人的公司登記申請(qǐng)就應(yīng)該持“迎客”態(tài)度，就應(yīng)當(dāng)扮演“驗(yàn)票員”的角色? ?也就是說(shuō)，只要登記申請(qǐng)符合法律規(guī)定的形式要件（“有效的門(mén)票”），登記機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)受理（“歡迎”并“放行”）。第二，它是保障申請(qǐng)人

31、的程序權(quán)利的要求。申請(qǐng)公司登記是公民應(yīng)有的程序權(quán)利，就如同原告向法院提起民事訴訟一樣，不能輕易被剝奪。公司登記法律制度應(yīng)當(dāng)保障公民申請(qǐng)公司登記的權(quán)利，只要其申請(qǐng)符合法定的形式要件，登記機(jī)關(guān)就必須受理。至于登記申請(qǐng)最后是否獲得登記機(jī)關(guān)的支持，則需要通過(guò)其后的登記審核程序來(lái)決定。簡(jiǎn)言之，登記機(jī)關(guān)可能最終決定不予登記，但不能拒絕接受符合法律規(guī)定要求的登記申請(qǐng)。第三，它是我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。我國(guó)正致力于建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是商品經(jīng)濟(jì)，是競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)，充分的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)需要充足的市場(chǎng)主體? ?其中特別是公司企業(yè)。公司登記制度作為市場(chǎng)主體準(zhǔn)入與動(dòng)態(tài)監(jiān)控的制度，應(yīng)當(dāng)為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)服務(wù)，為市場(chǎng)主體（特別是公司企業(yè)）

32、的“生產(chǎn)”服務(wù)，這也就要求登記機(jī)關(guān)對(duì)于登記申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)持歡迎和鼓勵(lì)的態(tài)度，只要登記申請(qǐng)符合法定條件，登記機(jī)關(guān)就必須受理。 我國(guó)2005年修訂的公司登記管理?xiàng)l例第51條、第52條對(duì)公司登記申請(qǐng)的受理審查作出了較為詳細(xì)的規(guī)定。從這兩條的規(guī)定看，只要申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料種類(lèi)齊全，符合法定形式，且屬于公司登記范疇和登記機(jī)關(guān)管轄范圍，登記機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)受理。由此可見(jiàn)，我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)于公司登記的受理審查基本上是采取了形式審查原則。 根據(jù)形式審查原則，登記機(jī)關(guān)只對(duì)登記申請(qǐng)作形式上的審查，登記人員只需要審查申請(qǐng)人是否提交了法律、法規(guī)要求提交的文件和材料，無(wú)需審查這些文件和材料的真實(shí)性與合法性。登記機(jī)關(guān)對(duì)登記申請(qǐng)經(jīng)過(guò)形

33、式審查后，應(yīng)分三種不同結(jié)果進(jìn)行處理： （1）申請(qǐng)人按照法律、法規(guī)規(guī)定提交了相應(yīng)文件和材料的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)予受理，向申請(qǐng)人簽發(fā)公司登記受理通知書(shū)并送達(dá)給申請(qǐng)人簽收； （2）申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)文件和材料在形式或內(nèi)容上存在不符合法律要求之處，但并不嚴(yán)重的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人限期進(jìn)行改正，向申請(qǐng)人簽發(fā)公司登記申請(qǐng)限期改正意見(jiàn)書(shū)并送達(dá)給不申請(qǐng)人； （3）申請(qǐng)人提交的登記申請(qǐng)文件和材料嚴(yán)重欠缺的，或者在登記機(jī)關(guān)限期改正期限內(nèi)不予改正的，登記機(jī)關(guān)決定不予受理，向申請(qǐng)人簽發(fā)公司登記申請(qǐng)不予受理通知書(shū)并附明理由，送達(dá)申請(qǐng)人。 （二）登記審核：以實(shí)質(zhì)審查為原則 1.登記審核原則的三種立法主張之比較 公司登記機(jī)關(guān)履

34、行登記審核職責(zé)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循什么樣的原則?對(duì)此，理論上主要有三種立法主張：實(shí)質(zhì)審查主義、形式審查主義和折衷審查主義。9 根據(jù)實(shí)質(zhì)審查主義，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)于登記申請(qǐng)人的登記申請(qǐng)，既要審查其在形式上是否完備、齊全，還要審查申請(qǐng)登記的事項(xiàng)是否真實(shí)與合法。采實(shí)質(zhì)審查主義的國(guó)家主要有德國(guó)、法國(guó)、意大利和我國(guó)大陸地區(qū)。在德國(guó)，“法院在準(zhǔn)予登記前要就申請(qǐng)的準(zhǔn)確性和合法性進(jìn)行審查?！?0意大利民法典規(guī)定：“在進(jìn)行登記前，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)署名的真實(shí)性以及申請(qǐng)是否符合法律規(guī)定的登記條件進(jìn)行審查”（第2189條）。法國(guó)商事公司法亦規(guī)定：“在有關(guān)商業(yè)和公司注冊(cè)的法律和條例規(guī)定的條件下，在管轄法庭的書(shū)記室審查組建公司的合

35、法性后，公司方可進(jìn)行注冊(cè)”（第6條）。我國(guó)公司法和公司登記管理?xiàng)l例中沒(méi)有明確規(guī)定實(shí)質(zhì)審查主義，但企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則第55條則明確要求登記機(jī)關(guān)對(duì)登記申請(qǐng)的真實(shí)性、合法性、有效性進(jìn)行審查，并且還要求登記機(jī)關(guān)核實(shí)登記事項(xiàng)和開(kāi)辦條件?；诖耍瑢W(xué)者們一致認(rèn)為我國(guó)實(shí)行的是實(shí)質(zhì)審查主義，甚至是全面審查主義。11 形式審查主義則主張，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)于登記申請(qǐng)，只負(fù)責(zé)審查其材料是否齊全和登記事項(xiàng)是否完備，不負(fù)審查申請(qǐng)登記的事項(xiàng)是否真實(shí)、合法。比利時(shí)、瑞士?jī)蓢?guó)采形式審查主義。英國(guó)、美國(guó)實(shí)際上也是采形式審查主義。12 折衷審查主義是對(duì)實(shí)質(zhì)審查主義和形式審查主義的折衷和調(diào)和。依折衷主義，登記機(jī)關(guān)對(duì)登記申請(qǐng)只

36、負(fù)形式審查之責(zé)，而無(wú)實(shí)質(zhì)審查之責(zé)，但登記機(jī)關(guān)享有實(shí)質(zhì)審查的權(quán)力。登記機(jī)關(guān)如果對(duì)登記事項(xiàng)存有疑問(wèn)，有權(quán)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。13目前尚無(wú)國(guó)家采這種立法主張。 比較上述關(guān)于公司登記審查原則的三種立法主張，可以看到，實(shí)質(zhì)審查主義的優(yōu)勢(shì)是可以保障公司登記信息的真實(shí)、合法，有利于對(duì)公司市場(chǎng)準(zhǔn)入和異動(dòng)的監(jiān)控，有利于保障交易的安全。但實(shí)質(zhì)審查主義也存在不足，主要表現(xiàn)在其程序較為嚴(yán)苛，不僅人為增加了公司登記成本，不利于公司的快速設(shè)立，有損交易的效率，而且還有可能為登記機(jī)關(guān)的權(quán)力腐敗提供溫床。形式審查主義的優(yōu)點(diǎn)是其程序快捷，可以節(jié)約登記成本，有利于公司的快速設(shè)立。但形式審查主義亦有其弊端，主要是不能保障公司登記信息的真

37、實(shí)性、合法性，容易使不合格的公司產(chǎn)生和不合格的公司信息出現(xiàn)，威脅市場(chǎng)交易的安全，從而在總體上減弱公司登記制度的效能。折衷主義雖然意在調(diào)和實(shí)質(zhì)審查主義和形式審查主義，吸取兩者的優(yōu)點(diǎn)，克服其不足，但僅賦予登記機(jī)關(guān)以實(shí)質(zhì)審查的權(quán)力而不存在實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)，這不僅不符合權(quán)利與義務(wù)一致的法律原則，而且在實(shí)際運(yùn)作中不可能取得好的效果。質(zhì)言之，折衷主義實(shí)際上仍然屬于形式審查主義。 2.實(shí)質(zhì)審查主義原則應(yīng)當(dāng)是我國(guó)的現(xiàn)實(shí)選擇 有部分同志主張我國(guó)應(yīng)采形式審查主義而放棄實(shí)質(zhì)審查主義，主要理由是：西方大部分國(guó)家均采形式審查主義，形式審查主義是公司登記制度發(fā)展的趨勢(shì)，是公司設(shè)立從核準(zhǔn)主義發(fā)展到準(zhǔn)則主義的當(dāng)然要求。14也有

38、人提出我國(guó)應(yīng)采折衷審查主義。15筆者對(duì)此不敢茍同。先姑且不說(shuō)所謂“西方大部分國(guó)家均采形式審查主義”這一說(shuō)法本身缺乏根據(jù)16，就算這一說(shuō)法成立，也并不代表我國(guó)就當(dāng)然應(yīng)當(dāng)選擇形式審查主義原則。古人曰：“橘生淮南是為橘，生于淮北則為枳?！彼麌?guó)經(jīng)驗(yàn)的借鑒必須結(jié)合自己的國(guó)情。作為成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的西方國(guó)家的某些作法，并不一定適合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還不完善的我國(guó)。筆者認(rèn)為，折衷主義不足采，因?yàn)檎壑詫彶橹髁x并無(wú)實(shí)質(zhì)內(nèi)容，不過(guò)是形式審查主義的文字變換而已。雖然實(shí)質(zhì)審查主義亦存在不足，但我國(guó)至少在目前階段仍然應(yīng)堅(jiān)持實(shí)質(zhì)審查主義。理由主要如下：第一，公司登記制度價(jià)值目標(biāo)的真正、充分實(shí)現(xiàn)需要實(shí)質(zhì)審查主義。公司登記制度的價(jià)值取向是

39、什么?筆者的回答是在保障基本交易安全的基礎(chǔ)上追求交易的效率。17表面上看，形式審查主義能夠使公司登記快捷、方便，因而有利于登記的效率，但是，由于形式審查主義無(wú)法保障交易的安全，因此，從實(shí)質(zhì)上看，它最終也無(wú)法保障交易的效率。根據(jù)形式審查主義原則，登記機(jī)關(guān)只需要對(duì)登記申請(qǐng)作形式上的審查，對(duì)登記事項(xiàng)的真實(shí)性和合法性不負(fù)審查之責(zé)，如此則勢(shì)必會(huì)“生產(chǎn)”大量的“假冒偽劣”公司混跡于市場(chǎng)交易中，這無(wú)異于形成為市場(chǎng)交易安全的“禍水之源”，在根基上危害交易的秩序和安全。沒(méi)有安全的效率不是真正的效率，寧可不要!另一方面，基于形式審查主義的審查機(jī)制，不能保障公司登記信息的真實(shí)性，日久勢(shì)必會(huì)讓公眾對(duì)公司登記不信任，乃

40、至恐懼，根本不敢使用登記信息。如此，公司登記制度的效率價(jià)值又何從談起?這不僅談不上效率，簡(jiǎn)直就是在制造一項(xiàng)巨大的制度浪費(fèi)。國(guó)家建立公司登記制度，耗費(fèi)巨大的人力與物力，難道僅僅是為了快速“生產(chǎn)”不保障質(zhì)量的公司，制造真假不辨的讓公眾無(wú)法放心使用的信息。形式審查主義所追求的登記的“快”、“簡(jiǎn)”，是以犧牲交易的安全和真正的效率為條件的，這是丟西瓜撿芝麻!反之，在實(shí)質(zhì)審查主義原則下，雖然從直觀上看其登記成本確實(shí)要高些，登記機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)和責(zé)任要重些，但是，這有利于保障交易的安全和公司登記整體制度的效率。第二，引公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義論證公司登記當(dāng)然應(yīng)采形式審查主義是理論的誤解?？疾旃局贫仁泛透鲊?guó)的公司法律制

41、度實(shí)踐可知，公司的設(shè)立采準(zhǔn)則主義是一個(gè)發(fā)展趨勢(shì)。但是，準(zhǔn)則主義要反對(duì)的是公司設(shè)立的行政許可（或曰行政審批），是要實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立的直接申請(qǐng)登記，這與登記機(jī)關(guān)對(duì)登記申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)審查是兩回事，類(lèi)似于在民事訴訟法上，公民享有直接提起訴訟的權(quán)利（該權(quán)利不需要經(jīng)過(guò)行政審批，也不可被剝奪），但并不享有一定勝訴的權(quán)利一樣。采準(zhǔn)則主義，仍然可以實(shí)行實(shí)質(zhì)審查主義。公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義與形式審查主義并沒(méi)有必然的聯(lián)系，與實(shí)質(zhì)審查主義也不沖突。第三，實(shí)質(zhì)審查主義是我國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情的需要。我國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情是：已基本建立起市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系，但法律不完備，司法救濟(jì)力軟弱，國(guó)民法律意識(shí)淡薄，社會(huì)信用嚴(yán)重缺失。就公司登記制度而言，即使在實(shí)質(zhì)審查

42、原則下，尚且出現(xiàn)過(guò)大量的“三無(wú)公司”、“皮包公司”、“掛靠公司”等假冒偽劣公司，倘若放棄實(shí)質(zhì)審查而采形式審查，將會(huì)出現(xiàn)何種境況?可想而知。其危害，恐怕需要用采實(shí)質(zhì)審查所帶來(lái)的負(fù)效應(yīng)的倍數(shù)進(jìn)行計(jì)算。一般而言，一個(gè)國(guó)家在發(fā)展的初期，穩(wěn)定與安全是頭等重要的；而當(dāng)發(fā)展成熟時(shí)，一切已形成規(guī)矩或者習(xí)慣，法制已經(jīng)完備，特別是建立起完善的信用制度時(shí)，則效率應(yīng)當(dāng)是優(yōu)先考慮的問(wèn)題。英國(guó)可以采取形式審查主義，“其前提是健全的個(gè)人信用制度。投資人一般不會(huì)為了虛報(bào)資金而冒失去信用的風(fēng)險(xiǎn)。因此，健全的信用制度是其登記注冊(cè)制度的基礎(chǔ)。”18從我國(guó)目前的實(shí)際國(guó)情看，當(dāng)下最需要的是安全與秩序，不是效率，更何況形式審查并不是真正

43、的效率?；趯?shí)質(zhì)審查原則的要求，登記機(jī)關(guān)履行登記審核職責(zé)主要是對(duì)登記申請(qǐng)從真實(shí)性和合法性?xún)蓚€(gè)方面進(jìn)行審查。登記機(jī)關(guān)首先需要對(duì)登記申請(qǐng)的真實(shí)性進(jìn)行審查。真實(shí)性審查是合法性審查的前提。為了實(shí)現(xiàn)真實(shí)性審查，登記機(jī)關(guān)要求申請(qǐng)人必須提供申請(qǐng)文件和材料的原件及復(fù)印件。復(fù)印件主要作資料保存以備復(fù)查之用。一般情況下，登記機(jī)關(guān)是通過(guò)對(duì)原件的核實(shí)以判斷申請(qǐng)文件和材料的真實(shí)與否。如果通過(guò)文件原件仍然不能確定其真實(shí)性，或者對(duì)其真實(shí)性持有懷疑的，則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)地調(diào)查核實(shí)。如果不能通過(guò)實(shí)地調(diào)查核實(shí)確定其真實(shí)性的，則登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求申請(qǐng)人補(bǔ)充提供證明文件或材料。真實(shí)性審查的重點(diǎn)項(xiàng)目是股東簽署公司章程的真實(shí)性；注冊(cè)資本驗(yàn)資報(bào)告

44、的真實(shí)性；公司住所證明文件、材料的真實(shí)性；董事長(zhǎng)簽署申請(qǐng)書(shū)的真實(shí)性；有關(guān)政府部門(mén)批準(zhǔn)文件的真實(shí)性。如果是變更登記，則重點(diǎn)審查公司作出變更（住所、注冊(cè)資本、法定代表人、公司名稱(chēng)等）決議或決定的真實(shí)性。對(duì)于注銷(xiāo)登記，則重點(diǎn)審查債務(wù)清償證明文件、材料的真實(shí)性；注銷(xiāo)登記申請(qǐng)書(shū)的真實(shí)性；有關(guān)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)文件的真實(shí)性等。在真實(shí)性審查的基礎(chǔ)上，登記機(jī)關(guān)還必須審查登記申請(qǐng)的合法性。主要是根據(jù)申請(qǐng)人提供的文件、材料，對(duì)照公司法規(guī)定的公司設(shè)立、變更和注銷(xiāo)必須符合的條件進(jìn)行審查。就設(shè)立登記來(lái)說(shuō)，合法性審查的項(xiàng)目主要是：股東或發(fā)起人是否符合公司法規(guī)定的設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的要求；驗(yàn)資報(bào)告顯示的注冊(cè)資本是否符合公司章程的規(guī)定并是否符合法定最低注冊(cè)資本限額；公司名稱(chēng)的選擇是否符合公司登記管理?xiàng)l例及公司名稱(chēng)登記管理規(guī)定的要求