最高院民四庭 涉外商事海事審判實務問題解答(一)

1、最高院民四庭 涉外商事海事審判實務問題解答（一）(2007-08-26 17:03:15)按語：為了加強對全國涉外商事海事審判工作的指導，統(tǒng)一執(zhí)法標準，最高人民法院民事審判第四庭根據(jù)法律規(guī)定，結合審判工作實際，在廣泛征求意見的基礎上，編寫了涉外商事海事審判實務問題解答（一），供各級法院在審理案件中參考?，F(xiàn)將該問題解答予以公布。各地在執(zhí)行中遇有問題或有任何意見和建議，請與最高人民法院民事審判第四庭聯(lián)系。 涉外商事海事審判實務問題解答（一） 第一部分 涉外商事 程序部分 一、管轄1、如何理解“與爭議有實際聯(lián)系”？答：中華人民共和國民事訴訟法第244條規(guī)定，涉外合同或者涉外財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以用

2、書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。理解“與爭議有實際聯(lián)系”，應當綜合考察當事人住所地、登記地、主要營業(yè)地或營業(yè)地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地等諸多因素。2、當事人的協(xié)議管轄違反我國法律關于級別管轄的規(guī)定如何處理？答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第244條的規(guī)定，選擇我國法院管轄的，不得違反有關級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。如果當事人協(xié)議選擇的法院不符合我國法律關于級別管轄的規(guī)定，人民法院應當按照我國法律關于級別管轄的規(guī)定辦理。有關案件已經(jīng)由有關人民法院受理的，受理案件的法院應當按照級別管轄的規(guī)定移送有管轄權的人民法院審理。3、當事人就同一爭議已經(jīng)在外國法院起訴后，又向人民法院

3、起訴的，如何辦理？答：對于我國法院和外國法院都有管轄權的涉外商事案件，一方當事人已經(jīng)向外國法院起訴，而另一方當事人向我國法院起訴的，人民法院可予受理。4、當事人就同一爭議已經(jīng)在外國法院起訴，在該外國法院做出判決后又向人民法院起訴的，如何辦理？答：當事人就同一爭議已經(jīng)在外國法院起訴，在該外國法院做出終局判決后又向人民法院起訴的，人民法院應當根據(jù)具體情況辦理。如果當事人向人民法院申請承認和執(zhí)行該外國法院判決的，按照最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第318條的規(guī)定處理；在當事人未向人民法院申請承認和執(zhí)行該外國法院判決的情況下，向人民法院起訴的，人民法院應當受理。5、當事人協(xié)

4、議約定其他國家或者地區(qū)的法院非排他性管轄的，人民法院如何辦理？答：當事人在涉外合同中約定其他國家或者地區(qū)的法院對其爭議具有非排他性管轄權的，只要一方當事人起訴到人民法院且該人民法院對該案具有管轄權，則人民法院可以受理有關案件。6、境外當事人就發(fā)生在我國境外的商事糾紛起訴到我國法院的如何辦理？答：對于發(fā)生在我國境外的商事糾紛，除涉及不動產(chǎn)物權的糾紛外，當事人書面協(xié)議選擇到我國法院進行訴訟的，我國法院就取得對該案的管轄權。如果當事人間沒有書面協(xié)議，只要一方當事人起訴到人民法院，對方當事人應訴并就實體問題答辯的，亦視為當事人承認人民法院的管轄權。7、如何理解和掌握“不方便法院原則”？答：我國民事訴訟

5、法沒有規(guī)定“不方便法院原則”。在審判實踐中，一方當事人就其爭議向人民法院提起訴訟時，另一方當事人往往以我國法院為不方便法院為由要求我國法院不行使管轄權。如果人民法院依據(jù)我國法律規(guī)定對某涉外商事案件具有管轄權，但由于雙方當事人均為外國當事人，主要案件事實與我國沒有任何聯(lián)系，人民法院在認定案件事實和適用法律方面存在重大困難且需要到外國執(zhí)行的，人民法院不必一定行使管轄權，可適用“不方便法院原則”放棄行使司法管轄權。8、人民法院在審理國內民商事案件過程中，因追加當事人而使得案件具有涉外因素的，如何處理？答：人民法院在審理國內民商事案件過程中，因追加當事人而使得案件具有涉外因素的，屬于涉外民商事案件。符

6、合集中管轄規(guī)定的，有關人民法院應當按照最高法院關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定的規(guī)定，將案件移送有管轄權的人民法院審理。二、訴訟參加人9、當事人是否應提供境外當事人主體存在、住所明確的證明？如有關當事人拒不提供，如何處理？答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第110條第1款第（一）項的規(guī)定，起訴狀應當記明下列事項：當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人的姓名、職務。因此，原告是境外當事人的，應當依照上述規(guī)定提供其及被告的基本情況及主體存在的證明，拒不提供的，應不予受理；被告是境外當事人的，人民法院應在受理原告起訴后依法送達起訴狀副本，

7、同時應當要求被告提供其基本情況及主體存在的證明，拒不提供的，不影響人民法院對案件的審理。10、如何認定境外當事人出具的授權委托書的效力？答：對于境外當事人出具的授權委托書，人民法院應當根據(jù)不同當事人的具體情況進行審查。對于自然人的，應當由其本人或者其法定監(jiān)護人出具授權委托書；對于法人的，應當由其法定代表人或者有權出具授權委托書的部門或者個人出具；屬于其他組織的，應當由其負責人出具。上述當事人出具的授權委托書，均應當履行公證及認證手續(xù)，否則沒有法律效力。11、訴訟代理人的代理資格未進行公證、認證，如何處理？答：人民法院審理涉外商事案件，應當依法審查訴訟代理人的代理資格。對于境外當事人委托的訴訟代

8、理人，人民法院應要求其提供經(jīng)公證、認證的授權委托書，并嚴格審查其代理權限。對于未履行公證、認證手續(xù)的訴訟代理人，人民法院應當不允許其出庭代理訴訟。12、外國律師、港澳臺律師能否在國內代理涉外商事訴訟？答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第241條的規(guī)定，外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國的律師。對于港澳臺律師在內地代理涉外商事訴訟的，亦應照此辦理，但港澳地區(qū)部分律師已經(jīng)取得內地執(zhí)業(yè)資格的除外。13、外國駐華使、領館官員能否在國內代理訴訟？答：受其本國公民或者企業(yè)的委托，外國駐華使、領館官員可以其個人名義擔任訴訟代理人參加有關訴訟，但在訴訟中不

9、享有外交特權和豁免權。14、案件審理中，外國當事人破產(chǎn)如何處理？答：人民法院在審理涉外商事案件中如果獲悉外國當事人破產(chǎn)，應當要求有關當事人提供相關證據(jù)。如果確有破產(chǎn)的證據(jù)，應通知破產(chǎn)財產(chǎn)管理人參加訴訟。三、證據(jù)15、舉證責任應當適用法院地法還是適用合同準據(jù)法？答：舉證責任是指當事人對自己提出的主張有提供證據(jù)進行證明的責任，屬于程序問題。涉外商事糾紛案件的當事人雖然在合同中約定了準據(jù)法，但舉證責任及其后果均應適用法院地法，而不應適用當事人約定的合同準據(jù)法。16、對于境外形成的證據(jù)是否都必須辦理公證、認證或者其他證明手續(xù)？答：根據(jù)最高人民法院法釋【2001】33號關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第11條

10、的規(guī)定，當事人向人民法院提供的證據(jù)系在我國領域外形成的，該證據(jù)應當經(jīng)所在國公證機關予以證明，并經(jīng)我國駐該國使領館予以認證，或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。但如果其所在國與我國沒有外交關系，則該證據(jù)應經(jīng)與我國有外交關系的第三國駐該國使領館認證，再轉由我國駐該第三國使領館認證。但是，對于用于國際流通的商業(yè)票據(jù)、我國駐外使領館取得的證據(jù)材料、通過雙邊司法協(xié)助協(xié)定或者外交途徑取得的證據(jù)材料以及當事人沒有異議的證據(jù)材料，則無需辦理公證、認證或者其他證明手續(xù)。17、對于一審已經(jīng)辦理了公證、認證或者其他證明手續(xù)的證據(jù)材料，二審期間是否仍要辦理？答：對于一審期間已經(jīng)辦理了公證、認證或者其

11、他證明手續(xù)的證據(jù)材料，二審期間一般不必再辦理公證、認證或者其他證明手續(xù)，但二審期間情況發(fā)生變化的除外。18、對于已經(jīng)履行公證、認證或者其他證明手續(xù)的境外證據(jù)，人民法院應當如何認定？答：人民法院在審理涉外商事案件中，對于當事人提供的境外證據(jù)，即使已經(jīng)履行了公證、認證或者其他證明手續(xù)，也應當在庭審中進行質證，以確定有關證據(jù)材料的證明力。19、對于港澳地區(qū)形成的證據(jù)如何辦理？答：根據(jù)最高人民法院法釋【2001】33號關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第11條的規(guī)定，當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門地區(qū)形成的，應當履行相關的證明手續(xù)。具體方法如下：在內地無住所的香港當事人從內地以外寄交或者托交的有關訴

12、訟材料，需經(jīng)我國司法部委托的香港律師公證，同時應當由中國法律服務（香港）有限公司加蓋轉遞專用章。在內地無住所的澳門當事人從內地以外寄交或者托交的有關訴訟材料，需經(jīng)我國司法部派駐澳門的中國公證員公證，同時應當由中國法律服務（澳門）有限公司加蓋轉遞專用章。20、人民法院能否直接采用外國法院判決所認定的事實？答：對于外國法院做出的民商事判決所認定的事實，除有關判決已為人民法院承認或者當事人認可外，人民法院不宜直接采用外國法院判決所認定的事實。21、當事人提供的外文資料是否必須都附中文譯本？答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法和最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定的規(guī)定，當事人向人民法院提供外文書證或者

13、外文說明資料，應當附有中文譯本。因此，當事人為訴訟目的而提供的所有外文資料，均需要附中文譯本。對于當事人未附中文譯本的外文資料，人民法院可以不作為證據(jù)使用。四、送達22、人民法院在審理涉外商事案件中能否采用傳真或者電子送達方式？答：我國民事訴訟法沒有規(guī)定采取傳真送達或者電子送達的方式。采用傳真送達或者電子送達方式方便、快捷，有助于人民法院提高審判工作效率。如果人民法院在審理涉外商事案件中認為需要采用傳真送達或者電子送達方式，且受送達人所在國法律也允許使用的，可以使用傳真或者電子送達方式，但應當確認受送達人已經(jīng)收到有關訴訟文書。23、海牙送達公約的成員國有哪些？答：截止至2003年底，批準或者加

14、入關于向國外送達民事或者商事訴訟文書和司法外文書公約（簡稱海牙送達公約）的國家有：中國、美國、英國、埃及、丹麥、挪威、瑞典、芬蘭、日本、比利時、土耳其、法國、加拿大、以色列、葡萄牙、盧森堡、荷蘭、聯(lián)邦德國、意大利、希臘、西班牙、博茨瓦納、巴巴多斯、巴基斯坦、馬拉維、塞舌爾、捷克、斯洛伐克、塞浦路斯、安提瓜與巴布達、瑞士、愛爾蘭、委內瑞拉、斯里蘭卡、巴哈馬、科威特、圣馬力諾、烏克蘭、阿根廷、白俄羅斯、保加利亞、愛沙尼亞、韓國、斯洛文尼亞、俄羅斯、波蘭、拉脫維亞、立陶宛、墨西哥。24、如何按照海牙送達公約送達涉外商事訴訟文書？答：根據(jù)最高法院、外交部、司法部1992年3月4日關于執(zhí)行有關程序的通知

15、的要求，我國法院若請求公約成員國向該國公民或者第三國公民或者無國籍人送達民事或者商事訴訟文書，有關中級人民法院或者專門人民法院應將請求書和所送達訴訟文書送有關高級人民法院轉最高人民法院，由最高人民法院送司法部轉送給該國指定的中央機關；必要時，也可由最高人民法院送我國駐該國使館轉送給該國指定的中央機關。因此，向成員國的公民或者第三國公民或者無國籍人送達訴訟文書的途徑是：有關中院高院最高法院司法部成員國指定的中央機關；或者有關中院高院最高法院我國駐有關成員國使館成員國指定的中央機關。我國法院若向居住在公約成員國的中國公民送達民事或者商事訴訟文書，可委托我國駐該國的使、領館代為送達。委托書和所送訴訟

16、文書應由有關中級人民法院或者專門人民法院送有關高級人民法院轉最高人民法院，由最高人民法院徑送或者經(jīng)司法部轉送我國駐該國使、領館送達給當事人。送達證明按原途徑退有關法院。因此，向成員國境內的我國公民送達訴訟文書的途徑是：有關中院高院最高法院司法部我國駐成員國的使、領館；或者有關中院高院最高法院我國駐成員國的使、領館。25、訴訟文書的送達能否減少中間環(huán)節(jié)，由有關中院直接遞送最高法院？答：在目前情況下，仍應逐級遞送。為提高送達效率，需要有關法院之間密切配合。一方面，有關中級法院應當嚴格按照規(guī)定遞交需要送達的訴訟文書，其內容應當準確、無誤；另一方面，有關高級法院在收到中級法院遞交的訴訟文書后，應當及時

17、、無遲延地將其轉遞最高法院。26、我國與哪些國家簽訂了民商事司法協(xié)助協(xié)定？答：截止至2003年底，與我國締結民商事司法協(xié)助條約或者協(xié)定的國家有：法國、比利時、意大利、西班牙、泰國、保加利亞、摩洛哥、匈牙利、新加坡、突尼斯、阿根廷、土耳其、埃及、塞浦路斯、韓國、波蘭、蒙古、羅馬尼亞、古巴、俄羅斯、烏克蘭、白俄羅斯、哈薩克斯坦、希臘、吉爾吉斯、塔吉克斯坦、烏茲別克斯坦、越南、老撾、立陶宛。27、外交途徑送達的前提是什么？如何進行？答：如果受送達人所在國與我國沒有簽訂司法協(xié)助條約或者協(xié)定，也不是海牙送達公約的成員國，人民法院可以通過外交途徑送達有關訴訟文書，根據(jù)1986年8月14日最高人民法院、外交

18、部、司法部聯(lián)合頒布的關于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知的規(guī)定，一般做法是：經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院審查后，由外交部領事司負責轉遞。28、向訴訟代理人送達訴訟文書是否需要有關當事人的特別授權？答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第247條第1款第4項的規(guī)定，人民法院對在我國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達。接收訴訟文書是訴訟代理人的基本義務，因此，只要當事人在授權委托書中沒有明確訴訟代理人無權接收人民法院送達的訴訟文書，人民法院就可以通過訴訟代理人向當事人送達訴訟文書。29、人民法院向海牙送達公約締約國

19、的境外當事人的駐華代表機構送達訴訟文書，是否違反了海牙送達公約的規(guī)定？答：向境外當事人的駐華代表機構送達訴訟文書并不違反海牙送達公約的規(guī)定。海牙送達公約第1條規(guī)定：“在所有民事或商事案件中，如有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達的情形，均應適用本公約?！备鶕?jù)中華人民共和國民事訴訟法第247條的規(guī)定，人民法院對在我國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以依照受送達人所在國與我國締結或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達；當受送達人在我國領域內設有代表機構時，便不再屬于海牙送達公約規(guī)定的“有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達的情形”。因此，人民法院可以根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第2

20、47條第（五）項的規(guī)定向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構送達訴訟文書，而不必根據(jù)海牙送達公約向國外送達。30、人民法院能否向境外當事人在華設立的辦事處送達訴訟文書？有關辦事處拒絕簽收的，能否留置送達？答：境外當事人在我國設立的辦事處在性質上是外國公司在華的代表機構，人民法院可以向境外當事人在我國設立的辦事處送達有關訴訟文書。如果有關辦事處拒絕簽收，根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第237條的規(guī)定，人民法院可以留置送達。31、人民法院能否向境外當事人在我國境內設立的分公司或者與境外當事人有商務代理關系的代理機構送達訴訟文書？可否適用留置送達的規(guī)定？答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第247

21、條第1款第（五）項的規(guī)定，人民法院對于在我國領域內沒有住所的當事人，可以向受送達人在我國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業(yè)務代辦人送達。因此，境外當事人在我國境內設立的分公司在有明確授權的情況下，人民法院可以向其送達訴訟文書；對于有商務代理關系的代理機構，也需要經(jīng)過境外當事人明確授權才可以進行送達。如果未經(jīng)授權，則不能向分公司或有商務代理關系的代理機構送達。至于留置送達，只能對有權接受訴訟文書的有關機構送達時方才適用。32、如何對國外當事人進行郵寄送達？答：郵寄送達方式必須適用于其所在國法律允許通過郵寄方式送達的受送達人。特快專遞是郵寄送達的方式之一。郵寄送達時應附有送達回證，

22、以受送達人在送達回證上的簽收行為來確認郵寄送達的效力。如果當事人未在送達回證上簽收，但在郵件回執(zhí)上簽收，亦可視為已經(jīng)合法送達。送達回證及郵局回執(zhí)均沒有退回，自郵寄之日起六個月，根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達。33、人民法院對于通過有關途徑送達后長期沒有回音的，能否視為已經(jīng)送達而無需公告送達？答：中華人民共和國民事訴訟法第247條明確規(guī)定，通過公約、外交、訴訟代理人、代表機構或者郵寄等途徑不能送達的，應當進行公告送達。對于通過其他途徑送達長期沒有回音的，如果人民法院根據(jù)案件的有關情況能夠合理地推斷已經(jīng)不能送達的，即可以公告送達。34、公告送達應當如何進行？答：最高人民法院關

23、于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第88條規(guī)定，“公告送達，可以在法院的公告欄、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告；對公告送達方式有特殊要求的，應按要求的方式進行公告?！睂τ谏嫱獍讣耐夥疆斒氯斯嫠瓦_，應當通過國內外公開發(fā)行的報紙刊登公告。五、期間35、人民法院應當如何確定對港澳臺地區(qū)當事人的答辯期、上訴期和公告期限？答：鑒于港澳臺地區(qū)的當事人在內地訴訟必須履行有關公證、認證或者其他證明手續(xù)，與內地當事人參加訴訟不同，因此，對港澳臺地區(qū)當事人的答辯期、上訴期及公告期限，有關人民法院要參照中華人民共和國民事訴訟法有關涉外編的規(guī)定辦理，即答辯期、上訴期均為三十日，公告送達

24、期限為六個月。六、保全36、涉外、涉港澳臺商事案件中如何采取財產(chǎn)保全措施？答：審理涉外、涉港澳臺商事案件，人民法院一般應當根據(jù)一方當事人的申請采取財產(chǎn)保全措施。人民法院裁定采取保全措施的，應當責令申請人提供擔保。申請人不提供的，裁定駁回申請。人民法院采取保全措施的財產(chǎn)，應當是被申請人的財物或者債權，其價值不應超過訴訟請求的數(shù)額。37、可否對境外當事人在外商投資企業(yè)中的股權采取保全措施？答：人民法院在對境外當事人采取財產(chǎn)保全措施時，可以對境外當事人在外商投資企業(yè)（中外合資、中外合作、外商獨資企業(yè)）中的股權進行凍結，禁止其轉讓股權以逃避債務。38、人民法院對信用證項下的款項應當如何采取止付措施？答

25、：信用證交易與買賣合同屬于兩個不同的法律關系，信用證交易獨立于基礎交易。在遠期信用證情況下，如開證行已承兌了匯票，其在信用證項下的責任已變?yōu)槠睋?jù)上的無條件付款責任，人民法院不應加以止付。如有充分證據(jù)證明受益人利用簽訂買賣合同進行欺詐且開證行在合理的時間內尚未對外付款或承兌，人民法院可以根據(jù)開證申請人的請求，裁定中止支付信用證項下款項。實體部分及其他七、法律適用39、在審理涉外商事案件中如何適用法律？答：在程序法方面，應當根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第四編“涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”適用法律。在實體法方面，應當根據(jù)我國民法通則第八章“涉外民事關系的法律適用”及其他有關法律確定應適用的準據(jù)法。對

26、于涉外合同糾紛案件，人民法院一般按照如下辦法確定應適用的法律：（1）適用當事人選擇的準據(jù)法，包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關地區(qū)的法律；（2）當事人沒有選擇準據(jù)法的，則適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律；（3）如果雙方當事人均為有關國際公約的締約國，則應當適用該國際公約；（4）中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例；（5）當事人選擇的外國法律無法查明的，適用我國法律的相關規(guī)定。40、最密切聯(lián)系地法如何確定？如何解決多法域國家的區(qū)際法律沖突？答：人民法院在確定最密切聯(lián)系地法時，應當綜合考慮當事人住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在

27、地等與交易有關的因素。如果當事人選擇的國家存在多個法域，人民法院應當適用當事人選擇的該國家某個法域的法律；當事人沒有選定的，則適用與爭議有最密切聯(lián)系的法域的法律。41、外國法不能查明的，怎么辦？答：案件審理過程中需要適用外國法的，人民法院應當依照最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）第193條規(guī)定的幾種途徑查明該外國法，即：（1）由當事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關提供；（3）由我國駐該國使領館提供；（4）由該國駐我國使領館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用我國法律的相關規(guī)定。42、如何對待中外法律專家提供的外國法？答：查明外國法

28、時，通過法律專家提供是一種途徑。對中外法律專家應做廣義理解，并應注重中外法律專家提供的外國法是否準確。對中外法律專家提供的外國法，人民法院在審理有關涉外商事案件中仍需要進行質證。43、什么情況下可以適用公共秩序保留？答：在審理涉外商事案件中，如果應適用外國或者有關地區(qū)的法律，人民法院應當審查該外國或者地區(qū)的法律是否違反我國的社會公共利益。如果該外國或地區(qū)的法律違反了我國的社會公共利益，則應當排除該外國或者地區(qū)的法律的適用。一般在違反了我國法律的基本原則或者國家主權、安全，違反了我國的善良風俗和基本道德準則的情況下，可以適用公共秩序保留。八、涉外商事合同糾紛案件44、涉外商事合同能否采用書面以外

29、的方式訂立？答：根據(jù)中華人民共和國合同法第10條的規(guī)定，當事人訂立合同可以采用書面、口頭或者其他形式；但對于法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，則應當采用書面形式；當事人約定采用書面形式的，也應當采用書面形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定應當采用書面形式而實際上沒有訂立書面合同的，應當認定合同不成立。如果當事人約定采用書面形式而實際上沒有訂立書面合同，若一方當事人已履行主要義務且對方接受的，則可以認定合同成立。另外，根據(jù)我國加入聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約時所作的保留，對于我國與該公約締約國當事人之間的國際貨物銷售合同，應當采用書面形式。45、當事人對涉外合同條款的理解存在爭議如何處理？答：根據(jù)中華人民

30、共和國合同法第125條的規(guī)定，當事人對涉外合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的語句推定據(jù)有相同含義。各文本使用的語句不一致的，應當根據(jù)合同的目的予以解釋。根據(jù)中華人民共和國合同法第41條的規(guī)定，對于當事人為了重復使用而預先擬訂并在訂立合同時未與對方協(xié)商的格式條款的理解有爭議的，應當按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款的一方的解釋。如果格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。46、聯(lián)合國國際貨物銷

31、售合同公約的締約國或者參加國有哪些？有關保留情況如何？答：截止至2002年10月10日，共有61個國家批準了聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約。它們是：阿根廷、澳大利亞、奧地利、白俄羅斯、比利時、波斯尼亞和黑塞哥維亞、保加利亞、布隆迪、加拿大、智利、中國、哥倫比亞、克羅地亞、古巴、捷克共和國、丹麥、厄瓜多爾、埃及、愛沙尼亞、芬蘭、法國、格魯吉亞、德國、希臘、幾內亞、匈牙利、冰島、伊拉克、以色列、意大利、吉爾吉斯斯坦、拉脫維亞、萊索托、立陶宛、盧森堡、毛利塔尼亞、墨西哥、摩爾多瓦、蒙古、荷蘭、新西蘭、挪威、秘魯、波蘭、羅馬尼亞、俄羅斯、圣文森特和格林納丁斯、新加坡、斯洛伐克、斯洛文尼亞、西班牙、瑞典、瑞

32、士、敘利亞、烏干達、烏克蘭、美國、烏拉圭、烏茲別克斯坦、南斯拉夫、贊比亞。締約國的聲明和保留情況如下：（1）中國在核準公約時聲明,將對公約第1條第（）款（）項和第11條以及與第11條內容有關的規(guī)定做出保留；（2）阿根廷、白俄羅斯、智利、愛沙尼亞、匈牙利、拉脫維亞、立陶宛、烏克蘭和俄羅斯在批準或者加入公約時均根據(jù)公約第12條和第96條的規(guī)定聲明，公約第11條、第29條或第二部分中任何允許合同、其變更或者終止協(xié)議以及要約、承諾或者其他的意思表示采用任何書面形式以外的規(guī)定，將不適用于營業(yè)地在其國內地任何當事人；(3)1991年4月23日，加拿大在加入公約時聲明，根據(jù)該公約第條的規(guī)定，該公約將適用于艾

33、伯特、不列顛哥倫比亞、曼尼托巴、新不倫瑞克、紐芬蘭、新斯科舍、安大略、愛德華王子島省和西北地區(qū)；同時，根據(jù)該公約第條的規(guī)定，不列顛哥倫比亞省將對公約第1條第（）款（）項做出保留。1992年4月9日，加拿大聲明將公約的適用范圍擴大到魁北克和薩斯喀徹溫省。同年6月29日，加拿大又聲明將公約的適用范圍擴大到育空地區(qū)。同年7月31日，該國通知聯(lián)合國撤銷了不列顛哥倫比亞省對公約第1條第（）款（）項的保留;(4)丹麥、芬蘭、挪威和瑞典在批準該公約時聲明，根據(jù)公約第92條第（）款的規(guī)定，它們不受公約第二部分（合同的訂立）的約束；根據(jù)第94條第（）款和第（）款的規(guī)定，公約不適用于營業(yè)地點設在丹麥、芬蘭、瑞典、

34、冰島和挪威的當事方間簽訂的銷售合同；(5)德國在批準公約時宣布，對于已經(jīng)聲明不適用第一條第（）款（）項的任何國家，它將不適用第一條第（）款（）項；(6)匈牙利政府在批準公約時聲明，對于該國來說，經(jīng)互會成員國之間的交貨共同條件將受公約第90條有關規(guī)定的約束；(7)捷克斯洛伐克、圣文森特和格林納斯丁、新加坡和美國在批準公約時宣布，對公約第1條第1款（）項做出保留。47、未經(jīng)國家外匯管理部門批準的涉外借款合同，責任如何確定？答：由于我國是實行外匯管制的國家，涉外借款合同應當報經(jīng)國家外匯管理部門審批，因此，未經(jīng)國家外匯管理部門批準的涉外借款合同應當認定無效。合同被認定無效后，借款人已經(jīng)使用了貸款人的款

35、項的，應當償還借款本金；企業(yè)之間違規(guī)借貸的，借款人應當按照同期中國人民銀行活期存款利率計算支付利息；國內企業(yè)向境外金融機構違規(guī)借貸的，借款人應當按照同期中國人民銀行貸款利率計算支付利息，但兩者均不支付罰息。48、有效涉外借款合同的利息和罰息如何確定？答：有效涉外借款合同的利息和罰息，均應當按照合同約定由借款人支付。49、外商投資企業(yè)的股權轉讓未履行有關批準、登記手續(xù)，如何處理？答：當事人在對外商投資企業(yè)的股權進行轉讓后未辦理批準手續(xù)的，人民法院根據(jù)案情可以要求當事人補辦批準手續(xù)，補辦不能的，可以認定股權轉讓行為無效。當事人在對外商投資企業(yè)的股權進行轉讓后未辦理變更登記手續(xù)的，人民法院應要求當事

36、人補辦登記手續(xù)。50、審理中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛案件涉及清算的，如何處理？答：根據(jù)最高人民法院法釋【1998】1號關于審理中外合資經(jīng)營合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問題的批復，中外合資經(jīng)營企業(yè)一方當事人向人民法院提起訴訟，要求解散合營企業(yè)并追究對方違約責任的，人民法院應僅對合營合同效力、是否終止合營合同、違約責任等做出判決。合營企業(yè)清算問題應根據(jù)中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施細則、外商投資企業(yè)清算辦法等規(guī)定辦理，人民法院組織清算沒有法律依據(jù)。51、當事人在涉外擔保合同中約定適用外國法，但涉外擔保合同未履行批準、登記手續(xù)，該法律適用條款的效力如何？答：根據(jù)最高法院關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見

37、（試行）第194條的規(guī)定，當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法的效力。我國是實行外匯管制的國家，承擔外債必須履行相關的批準、登記手續(xù)是強制性的規(guī)定。當事人未履行批準、登記手續(xù)的行為規(guī)避了我國強制性法律規(guī)范，不發(fā)生適用外國法律的效力，而應當適用我國法律。52、未履行批準、登記手續(xù)的對外擔保合同的效力如何確定？如何確定有關當事人的責任？答：對外擔保合同在性質上屬于承擔外債，根據(jù)國家有關規(guī)定，應當由對外提供外匯擔保的我國企業(yè)履行批準、登記手續(xù)。未履行外債批準、登記手續(xù)的，對外擔保行為無效。有關當事人的責任應當根據(jù)我國擔保法及其司法解釋的相關規(guī)定確定。九、信用證糾紛案件53、

38、人民法院受理哪些信用證糾紛案件？答：信用證糾紛案件一般是指信用證在申請、開立和履行過程中，發(fā)生在各方當事人之間的糾紛。比較典型的案件，如信用證開出后，受益人、議付行或保兌行在請求開證行付款的過程中，由于開證行拒付而引發(fā)的糾紛；開證申請人或開證行發(fā)現(xiàn)受益人利用信用證進行欺詐而引發(fā)的糾紛等。此外，還有開證行在履行付款義務后，開證申請人違背開證申請書的承諾不予還款，開證行因此起訴開證申請人，要求開證申請人償還信用證項下墊付款；一方當事人委托另一方開立信用證，受托方履行付款義務后，委托方違反委托合同的約定不予還款，受托方因此起訴委托方要求其還款；擔保人為上述合同提供擔保后，債權人起訴，要求其承擔擔保責

39、任；等等。此類糾紛并不是發(fā)生在信用證申請、開立和履行過程中的，而是在信用證付款完成之后，因此嚴格來說不能稱之為“信用證糾紛案件”，而只能稱之為“與信用證付款有關的糾紛案件”。但由于此類案件往往間接地涉及到信用證的履行過程，如信用證是否按約定開出、履行是否適當?shù)鹊?，擔保人也往往就信用證在履行過程中的一些問題進行抗辯。因此，為了統(tǒng)一法律適用的標準，便于相關問題的研究，上述相關案件和信用證糾紛案件均由同一業(yè)務庭審理。54、審理信用證糾紛案件中如何適用有關國際慣例？答：中華人民共和國民法通則就涉外民事關系的法律適用明確規(guī)定，“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用

40、國際慣例?！眹H慣例的適用，在我國民事案件的審理過程中較為普遍，尤其是信用證糾紛案件，普遍采用跟單信用證統(tǒng)一慣例（目前為跟單信用證統(tǒng)一慣例1993年修訂本，國際商會第500號出版物，簡稱“UCP500”）。從目前我們所審理的信用證糾紛案件看，絕大部分當事人均明確約定適用UCP500。此外，在審判實踐中還有當事人約定適用其他國際慣例的情況，比如當事人可能約定適用國際備用證慣例ISP98（簡稱ISP98）。對于當事人明確約定適用UCP500以外的國際慣例的，應當根據(jù)當事人的約定適用該慣例。在審判實踐中也會發(fā)生當事人對適用法律未作約定的情況，由于UCP500對各方當事人在信用證申請、開立和履行過程中

41、各自的責任規(guī)定得較為詳細和具體，并且被世界各國的銀行界和法律界普遍采用，因此人民法院在審理案件過程中可以參照適用UCP500。對于信用證墊付款糾紛、委托開立信用證糾紛以及因此而產(chǎn)生的擔保糾紛，通常產(chǎn)生在國內當事人之間，因此應當適用我國的民法通則、合同法和擔保法等國內法；涉外合同中，當事人約定了應適用的法律的除外。55、通過SWIFT方式開立信用證是否適用UCP500？答：由SWIFT傳遞的信用證一般沒有收件行的簽字，收件行僅在其后所附信件中說明該信用證是由SWIFT傳遞的。通過SWIFT傳遞信用證，一般使用SWIFT信息系統(tǒng)700格式，該格式并未援引UCP500,但根據(jù)SWIFT的議定書，此類

42、信用證應認為包含了UCP500的規(guī)定，除非有相反說明。因此，如果信用證開立于SWIFT體系之內，將被視為援引UCP500。56、如何把握信用證的審單問題？答：人民法院在審理信用證糾紛案件中，經(jīng)常會涉及信用證項下單據(jù)的審查。對于單據(jù)的審查標準，各國并不統(tǒng)一。根據(jù)UCP500確定的精神以及總結近年來人民法院審理信用證糾紛案件的情況，基本上堅持“嚴格相符”的原則。但是，堅持“嚴格相符”原則，并不意味著要求單證、單單之間一字不差，而是要根據(jù)案件的具體情況，考查信用證表面上的不一致是否導致單據(jù)之間和單證之間產(chǎn)生歧義。由于現(xiàn)實情況千差萬別，應當具體案件具體分析。必要人民法院可以參考國際商會及有關專家的意見

43、。57、開證申請人接受不符點是否約束開證行？根據(jù)UCP500的規(guī)定，開證行負有獨立審單的義務，開證行應當自行做出單證、單單之間是否相符的決定，并且自行決定接受或拒絕不符點。這是由信用證付款的特殊性決定的，因為開證行一旦表示接受不符點，則承擔了全部的風險并成為第一付款人。也就是說，即使以后開證申請人不付款，開證行也必須向受益人或議付行付款。開證行確認不符點后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請人接受不符點。通常情況下，銀行發(fā)現(xiàn)不符點后，經(jīng)常會主動聯(lián)系開證申請人，征求其意見，如果開證申請人表示接受不符點并且付款，開證行就會接受不符點；或者開證申請人的資信情況良好，開證行出于對其的信任，當開證申請人表示愿

44、意接受不符點而未實際付款的情況下，開證行也可能就此接受不符點。但是，即使開證申請人表示接受不符點，開證行也完全有權向受益人或議付行表示不接受不符點。也就是說，開證申請人接受不符點并不對開證行具有約束力。58、開證行與開證申請人約定接受不符點，但開證行又向受益人表示不接受不符點，開證行是否向受益人承擔付款責任？答：實踐中，開證申請人在向開證行遞交的“開證申請書”中明確約定，如果信用證項下出現(xiàn)不符點，最終由開證申請人決定是否予以接受，對此開證行并未表示異議。開證行開出信用證以后，受益人提交單據(jù)要求付款，開證行在審單中發(fā)現(xiàn)了不符點，即予拒付。為此，受益人以開證申請人與開證行有約定為由起訴開證行，要求

45、開證行付款。根據(jù)UCP500的規(guī)定，受益人在任何情況下，不得利用銀行之間或申請人與開證行之間的契約關系。只要不符點確實存在，開證行就有權拒付。因此，對于受益人的這一訴訟請求，人民法院不應予以支持。當然，在此情況下，開證申請人可以以開證行違反雙方約定為由起訴，要求開證行承擔違約責任。59、什么情況構成信用證欺詐？答：對于信用證欺詐的構成要件，目前國際上并沒有統(tǒng)一的標準，UCP500也未對這一問題做出明確規(guī)定，而是留待各國立法或司法部門根據(jù)具體案件的情況做出處理。各國在實踐中均強調信用證的獨立性原則，即信用證交易獨立于基礎交易。同時，各國也普遍認為當存在信用證欺詐時，也可以將信用證交易與基礎交易合

46、并考慮。一定條件下，開證行可以以信用證欺詐為由拒付信用證項下款項。由于信用證交易是單據(jù)交易，因此信用證欺詐往往與單據(jù)有關，比如受益人或者其他第三方偽造單據(jù)、提供虛假單據(jù)導致合同目的落空；開證申請人和受益人或其他第三方串通提交假單據(jù)，而沒有真實的基礎交易等情況。還有一類情況與基礎交易有關，比如受益人未交付貨物或者交付的貨物基本沒有價值，包括交付垃圾或廢物、交付的貨物本身雖然有一定價值但是對于開證申請人來說根本無法使用等情況。一般認為上述情形構成信用證欺詐。但特別需要注意的是，不能將貨物存在嚴重質量問題的情況視為信用證欺詐。60、雖然構成了信用證欺詐，但仍然不能中止或終止支付信用證項下款項的情況有

47、哪些？答：由于信用證交易是一個比較復雜的履行過程，中間會形成諸多不同的法律關系，因此會出現(xiàn)即使構成了信用證欺詐，但仍然不能中止或終止支付信用證款項的情況。比如開證行或開證行指定人承兌的匯票的正當持票人善意地支付了對價；開證行的指定人或授權人不了解欺詐并按照開證行的指令履行了付款義務；保兌行善意履行了付款義務；議付行未參與欺詐并善意地進行了議付；可轉讓信用證項下的第二受益人不了解欺詐的情況下善意地支付了對價等。61、什么情況下可以中止支付信用證項下的款項？答：當事人以信用證欺詐為由請求人民法院中止支付信用證項下款項的，人民法院應當進行認真審查。受理該申請的人民法院必須對該案有管轄權，同時申請人必

48、須提供擔保，還應當要求申請人提供充分的證據(jù)證明基礎交易或信用證交易存在欺詐，并且綜合考慮如果不采取保全措施可能會造成申請人不可挽回的損失等因素。具體的保全措施應當按照我國民事訴訟法的規(guī)定進行。經(jīng)過審查認為符合要求的，人民法院應當在四十八小時內做出裁定，并且立即開始執(zhí)行。62、哪些人可以對中止支付信用證項下款項的裁定提出異議？人民法院如何處理？答：由于信用證交易履行的復雜性，涉及的相關當事人較多，因此人民法院作出中止支付信用證項下款項的裁定后，應當允許有關當事人提出異議。除了裁定的被申請人以外，其他的票據(jù)持有人、信用證權利受讓人等相關權利人有異議的，也可以向作出裁定的上一級人民法院提出復議申請，

49、但并不停止原裁定的執(zhí)行。上一級人民法院對于復議申請應當在三十天內做出維持或撤銷的決定。63、對信用證開證保證金如何處理？答：能否凍結和扣劃信用證開證保證金，應當嚴格按照1997年9月13日起施行的最高人民法院關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規(guī)定處理。（1）人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結措施，但不得扣劃。如果當事人認為人民法院凍結和扣劃的某項資金屬于信用證開證保證金的，應當提供有關證據(jù)予以證明。人民法院審查后，可以按以下原則處理：對于確系信用證開證保證金的，不得采取扣劃措施；如果開證行履行了對外支付義務，根據(jù)該行的申請，人民法院應當立即解

50、除對開證保證金的相應部分的凍結措施；如果開證申請人提供的開證保證金是外匯，當事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據(jù)與信用證條款相符時，人民法院應當立即解除凍結措施。（2）如果銀行因信用證無效、過期，或者因單證不符而拒付信用證項下款項而且免除了對外支付義務，以及在正常付出了信用證項下款項并從信用證開證保證金中扣除相應款額后尚有剩余，即在信用證開證保證金賬戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。（3）人民法院對于為逃避債務而提供虛假證據(jù)證明屬信用證開證保證金的單位和個人，應當依照我國民事訴訟法的有關規(guī)定嚴肅處理。64、當事人以基礎交易欺詐為由起訴的，可否將其與信用證法律關系合

51、并審理？答：當事人以基礎交易存在欺詐為由起訴的，人民法院根據(jù)案情，可以將基礎交易糾紛與信用證法律關系合并審理。當事人可以將與案件有關的開證行、議付行或其他信用證權利受讓人作為利害關系人列為第三人；當事人未列第三人的，人民法院根據(jù)案情，可以追加第三人；當事人主動申請作為第三人參加訴訟的，也應當準許。人民法院經(jīng)過實體審理確認欺詐成立的，應當以判決的方式，終止支付信用證項下的款項。65、擔保人為申請或委托開立信用證提供擔保的，能否對信用證項下的不符點提出異議？答：擔保人為申請開立信用證或委托開立信用證向開證行提供擔保的，擔保人應當按照擔保合同約定的內容承擔擔保責任。在信用證項下存在不符點的情況下，根

52、據(jù)UCP500的規(guī)定，只有開證行有權接受或拒絕接受不符點。擔保人除非在擔保合同中明確約定，開證行和開證申請人接受不符點必須經(jīng)過擔保人同意的，擔保人才可以對不符點提出異議。此外，擔保人不得以開證行或開證申請人接受不符點未經(jīng)其同意為由免除擔保責任。66、擔保人為開立信用證提供擔保后，又出現(xiàn)“押匯協(xié)議”的，擔保責任如何認定？答：擔保人為申請開立信用證提供有效的擔保后，開證申請人和開證行又簽訂“押匯協(xié)議”的，開證申請人和開證行應當取得擔保人的書面同意；未取得擔保人書面同意的，擔保人只在原擔保合同約定的或者法律規(guī)定的期間和范圍內承擔擔保責任。十、涉外仲裁的司法審查67、涉外仲裁程序中的財產(chǎn)保全如何進行？

53、答：根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第258條和最高法院關于適用若干問題的意見第317條的規(guī)定，在涉外仲裁程序中，當事人申請采取財產(chǎn)保全的，涉外仲裁機構應當將當事人的申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a(chǎn)所在地的中級人民法院做出裁定。有關中級人民法院應當對當事人的申請進行審查，決定是否進行保全。裁定采取保全的，應當責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。68、人民法院審理涉外仲裁案件如何確定管轄法院？答：申請確認涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由申請人住所地、被申請人住所地或者仲裁協(xié)議簽訂地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行我國涉外仲裁裁決的案件，由被申請人住所地、財產(chǎn)所在

54、地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請撤銷我國涉外仲裁裁決，由仲裁機構所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的案件，由被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。69、利害關系人能否申請撤銷我國涉外仲裁裁決？答：利害關系人不能申請撤銷我國涉外仲裁裁決，因為該利害關系人不是該仲裁案件的任何一方當事人。70、申請人向人民法院申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行以及撤銷涉外仲裁裁決、申請承認和執(zhí)行或者不予執(zhí)行外國仲裁裁決時，一般應當提交哪些材料？答：申請人向人民法院申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行以及撤銷我國涉外仲裁裁決、申請承認與執(zhí)行或者不予執(zhí)行外國仲裁裁決的

55、，應當提交如下材料：（1）申請書。申請書應當載明申請人和被申請人的名稱、住所地等基本情況，請求事項及所依據(jù)的事實和理由。（2）申請人的身份證明或者注冊登記證明，法定代表人、負責人身份證明及授權委托書。（3）涉外仲裁協(xié)議。（4）申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行、申請撤銷的我國涉外仲裁裁決；申請承認與執(zhí)行或者不予執(zhí)行的外國仲裁裁決。（5）應當提交的證據(jù)材料。申請人提交的材料如系外文的，應當同時提供相應的中文譯本。對于依照法律規(guī)定需要公證、認證的材料，申請人應當履行公證、認證手續(xù)。71、對于申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行以及撤銷我國涉外仲裁裁決、申請承認和執(zhí)行或者不予執(zhí)行外國仲裁裁決的案件，申請人的申請書是否必須送達被申

56、請人？是否應當開庭？答：人民法院對涉外仲裁案件的司法監(jiān)督主要體現(xiàn)在對我國涉外仲裁裁決或者外國仲裁裁決的程序上的審查。在該審查過程中，人民法院應當將申請人的申請書送達被申請人；為了查明有關事實，可以詢問當事人。但“開庭”是人民法院審理案件的程序，因此，在對涉外仲裁案件審查的過程中，開庭沒有法律依據(jù)。72、對我國涉外仲裁裁決的審查期限如何確定？答：根據(jù)最高人民法院法發(fā)【1995】18號關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知、法釋【1998】28號關于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決收費及審查期限問題的規(guī)定，人民法院決定承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的，應在受理申請之日起兩個月內做出裁定；決定不予承認

57、和執(zhí)行的，在受理申請之日起兩個月內上報最高人民法院。根據(jù)中華人民共和國仲裁法第60條、最高人民法院法【1998】40號關于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知的規(guī)定，人民法院應當在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定；受理申請撤銷裁決的人民法院如認為應予撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應在受理申請后三十日內報其所屬的高級人民法院，該高級人民法院如同意撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應在十五日內報最高人民法院。73、如何理解涉外仲裁協(xié)議的書面形式？當事人達成的口頭仲裁協(xié)議是否有效？答：仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。中華人民共和國仲裁法、1958年聯(lián)合國承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約（簡稱紐約公約）以及中華人民共和國民事訴訟法均要求仲裁協(xié)議以書面形式達成，因此，當事人訂立涉外仲裁協(xié)議應當采用書面形式，當事人達成的口頭仲裁協(xié)議不發(fā)生法律效力。依照中華人民共和國合同法第11條的規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。因此，當事人通過上述方式達成的仲裁協(xié)議