關(guān)于現(xiàn)行公司資本制度的法律思考

1、關(guān)于現(xiàn)行公司資本制度的法律思考     內(nèi) 容 摘 要<P公司資本是指公司在其成立時(shí)由公司章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)的總額。它是公司獲得獨(dú)立人格必備法律要件，它不僅體現(xiàn)了股東對(duì)公司的義務(wù)，而且是股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的物質(zhì)前提。在公司整個(gè)運(yùn)營(yíng)期間，公司資本是構(gòu)成公司對(duì)外信譽(yù)的重要基礎(chǔ)，是公司舉債和債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的重要保證。為保護(hù)債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的重要保證。為保護(hù)債權(quán)人利益和交易安全，就必須確定并維持一定數(shù)額的公司資本，并將之公之于眾，以便使與公司發(fā)經(jīng)濟(jì)交往的相對(duì)人，能夠了解和掌握公司的資本狀況。由于公司資本對(duì)公司中有著極其得重要的意義，為保

2、護(hù)債權(quán)和交易安全，各國(guó)公司立法都將其作業(yè)項(xiàng)重要內(nèi)容加以規(guī)范，對(duì)公司資本各具特色的規(guī)定。形成了種種不同的公司資本制度。西方國(guó)家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折中授權(quán)資本制度三種。我國(guó)公司資本制度存在的問(wèn)題.我國(guó)司法立法時(shí)，對(duì)公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是公司法出臺(tái)后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊(cè)資本、抽逃資金、逃債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn) 。筆者認(rèn)為，其中固然存在多種因素，但從立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一個(gè)不容忽視的原因。我國(guó)公司資本制度存在的問(wèn)題.我國(guó)公司法立法時(shí)，對(duì)公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是公司法出臺(tái)后，仍不斷有股東虛假出

3、資、虛假注冊(cè)資本、抽逃資金、逃避債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn) 。筆者認(rèn)為，其中固然存在多種因素，但從立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一個(gè)不容忽視的原因。我國(guó)現(xiàn)行公司法缺乏一套嚴(yán)實(shí)的防范和處罰措施來(lái)保證其立法意圖的實(shí)現(xiàn)。關(guān)鍵詞:公司,資本制度,法律思考一、公司資本制度的分類由于公司資本對(duì)公司中有著極其得重要的意義，為保護(hù)債權(quán)和交易安全，各國(guó)公司立法都將其作業(yè)項(xiàng)重要內(nèi)容加以規(guī)范，對(duì)公司資本各具特色的規(guī)定。形成了種種不同的公司資本制度。西方國(guó)家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折中授權(quán)資本制度三種。所謂法定資本制度，又稱確定資本制度，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中對(duì)公司的

4、資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。授權(quán)資本制度是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖應(yīng)記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)足，只要認(rèn)定并交付總額中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)繳部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要，隨時(shí)發(fā)行新股募集之。折中授權(quán)資本制度是介于法定資本制度和授權(quán)資本制兩者之間的一種新的資本制度，是以上兩種資本制度的有機(jī)結(jié)合。二、公司資本的原則為保護(hù)債權(quán)人利益并保障交易安全，大陸法系國(guó)家普遍確認(rèn)資本三原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t。所謂資本確定原則是指公司成立時(shí)，必須在公司章程中明確規(guī)定公司的資本總額，且必須由股東全部認(rèn)足，否則公司不得成立。資本維持原則又稱

5、資本充實(shí)原則，即公司在其存續(xù)期間應(yīng)保持與其出資額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。資本不變?cè)瓌t指公司資本一經(jīng)確定即不能隨意改變，非經(jīng)法定程序不得增資、減資。公司資本的三原則是大陸法系國(guó)家公司資本制度的核心，它的基本出發(fā)點(diǎn)都是為了保護(hù)公司債權(quán)人的利益和交易安全，以及公司自身的發(fā)展。我國(guó)公司法也適用這三項(xiàng)基本原則。三、我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)（一）我國(guó)公司法采用的是大陸法系普遍適用的法定資本制度，其目的是為了確保公司資本的足額到位，公司資本的充實(shí)和維持，抑制公司股東虛假出資、騙取公司登記，減少公司在經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)債權(quán)糾紛后公司無(wú)力承擔(dān)責(zé)任現(xiàn)象的出現(xiàn)。其主要內(nèi)容包括：、嚴(yán)格的注冊(cè)資本最低限額制度。公司法分別在第二十三條第二款、

6、第七十八條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司視其公司主營(yíng)業(yè)務(wù)的不同，注冊(cè)資本的最低限額分別為人民幣50萬(wàn)元、30萬(wàn)元或10萬(wàn)元；股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬(wàn)元，公司注冊(cè)資本最低限額需高于上述規(guī)定時(shí)，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。2、嚴(yán)格的法定資本制。第一，公司法規(guī)定，公司設(shè)立時(shí)必須在章程中規(guī)定注冊(cè)資本，公司注冊(cè)資本必須由全體股東在公司設(shè)立時(shí)全部繳足，并在公司登記機(jī)關(guān)登記。第二，注重公司資本的充實(shí)，公司累計(jì)投資額不得超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的50%；有限責(zé)任公司的初始股東對(duì)現(xiàn)金以外的出資負(fù)保證責(zé)任；股份有限公司不得以低股票面額的價(jià)格發(fā)行股份；除公司法規(guī)定的特殊情形外，公司不得收購(gòu)其發(fā)行在外的股票；

7、公司在彌補(bǔ)虧損，提取公積金、公益金之前，不得向股東分配利潤(rùn)。此外，公司法對(duì)股東實(shí)物工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督和控制，規(guī)定上述出資必須依法評(píng)估作價(jià)后折合股份。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)作價(jià)出資時(shí)其作價(jià)金額一般不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的20%。第三，規(guī)定公司不得任意增、減資本；公司增、減資本必須經(jīng)股東大會(huì)決議通過(guò)。在減資時(shí)，公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔(dān)保或要求公司清償債務(wù)，公司增、減資本時(shí)必須依申請(qǐng)辦理變更登記。3、驗(yàn)資制度。公司法第二十六條規(guī)定，股東全部繳納了出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)以驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明。（二）我國(guó)外商投企

8、業(yè)法對(duì)外商投資有限公司資本的規(guī)定類似于目前在大多數(shù)歐洲國(guó)家通行的折中授權(quán)資本制，外商投資有限公司實(shí)行注冊(cè)資本制度。中華人民共和國(guó)國(guó)工商</a管理局的規(guī)定，這類公司注冊(cè)資本的法定最低限額，在確定投資總額的前提下，根據(jù)其投資總額的規(guī)定比例計(jì)算。關(guān)于各股東的出資方式、出資轉(zhuǎn)讓，公司經(jīng)營(yíng)期間注冊(cè)資本的增減等，外商投資有限公司同一般有限責(zé)任公司基本相同。但在注冊(cè)資本繳納問(wèn)題上有較大的差異。1、中華人民共和國(guó)對(duì)外經(jīng)貿(mào)易合作部及工商行政管理局規(guī)定，中外合資或合作的有限責(zé)任公司，其合營(yíng)或合作各方合同中可以采用兩種方式約定繳納出資的期限：一次繳清或分期繳清。合同約定一次繳清出資的，合營(yíng)或合作各方應(yīng)從企業(yè)營(yíng)

9、業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月繳清各自的出資。合同約定分期繳付出資的，合營(yíng)或合作各方第一期出資不得低于各自的繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。2、根據(jù)中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，采用有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)，其外國(guó)投資者可以于公司設(shè)立時(shí)一次繳清出資，也可以分期繳付出資，但繳付期限應(yīng)在設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)和外資企業(yè)章程中載明，第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。鑒于在實(shí)踐中一些公司注冊(cè)資本不多，但分期繳納出資的期限過(guò)長(zhǎng)，影響經(jīng)營(yíng)并損害債權(quán)人的利益，國(guó)家工商行政管理局，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部，1994年發(fā)布

10、關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理的有關(guān)問(wèn)題的通知，對(duì)外商投資有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最后繳納期按注冊(cè)資本數(shù)額不同作出了限制：注冊(cè)資本在50萬(wàn)美元（含50萬(wàn)美元）以下的公司，其注冊(cè)資本自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)全部繳齊；注冊(cè)資本在50萬(wàn)美元以上、100萬(wàn)美元以下（含100萬(wàn)美元）的公司，其注冊(cè)資本自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)全部繳齊；注冊(cè)資本在100萬(wàn)美元以上、300萬(wàn)美元以下（含300萬(wàn)美元）的公司，其注冊(cè)資本自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳齊；注冊(cè)資本在300萬(wàn)美元以上、1000萬(wàn)美元以下（含1000萬(wàn)美元）的公司，其注冊(cè)資金自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起三年內(nèi)繳齊；注冊(cè)資本在1000萬(wàn)美元以上

11、的公司，出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況審定。四、違反公司法關(guān)于資本規(guī)定法律責(zé)任為了保證嚴(yán)格的法定資本制度的實(shí)現(xiàn)，我國(guó)公司法第208條、第209條規(guī)定了虛假出資、抽逃出資的法律責(zé)任。（一）公司發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人社會(huì)公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上、10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。（二）公司發(fā)起人，股東在公司成立后抽逃出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上、10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)中華人民共和刑法第159條的規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資或者在公司

12、成立后抽逃其出資的，數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上、10%以下的罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。     五、我國(guó)公司資本制度存在的問(wèn)題我國(guó)公司法立法時(shí)，對(duì)公司資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是公司法出臺(tái)后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊(cè)資本、抽逃資金、逃避債務(wù)。甚至利用公司登記詐騙等行為出現(xiàn) 。筆者認(rèn)為，其中固然存在多種因素，但從立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一個(gè)不容忽視的原因

13、。我國(guó)現(xiàn)行公司法缺乏一套嚴(yán)實(shí)的防范和處罰措施來(lái)保證其立法意圖的實(shí)現(xiàn)。具體表現(xiàn)在：（一）僅在公司法第二十八條規(guī)定在有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。但對(duì)以現(xiàn)金出資的實(shí)際價(jià)格顯著低于章程所定價(jià)格時(shí)，沒(méi)有規(guī)定相應(yīng)的處罰。實(shí)際上，此類情況較為普遍。造成這種情況的主要原因是在辦理設(shè)立登記虛報(bào)注冊(cè)資本，公司股東虛假出資或在公司成立后抽出資金。如某報(bào)所載，某人原有一家資產(chǎn)不小的公司，為達(dá)到 擴(kuò)張地盤(pán)，擴(kuò)張資本的目的，以自己原有的公司的名義向銀行抵押貸款1000萬(wàn)元，轉(zhuǎn)入另一個(gè)銀行，該銀行為其出具了1000萬(wàn)

14、元的資金證明，此人拿到這1000萬(wàn)元又向工商部門(mén)申請(qǐng)注冊(cè)一家新的公司。不久1000萬(wàn)元還了銀行，這家新成立的公司卻仍在運(yùn)行，后因涉嫌其他犯罪被查處，其虛假注冊(cè)及抽逃資金的行為才一并被查處，被判以虛報(bào)注冊(cè)資本罪。這只是企業(yè)或個(gè)人虛報(bào)注冊(cè)資本。抽逃資金受刑事處罰的極少數(shù)之一。如果不是此人因其他犯罪被查處，他虛假注冊(cè)的問(wèn)題可能仍不會(huì)發(fā)現(xiàn)，而現(xiàn)實(shí)中此類現(xiàn)象卻不為少數(shù)。（二）公司法規(guī)定，辦理設(shè)立登記時(shí)，虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的，公司發(fā)起人或股東虛假出資或在公司成立后抽逃其出資的，發(fā)起人或股東承擔(dān)補(bǔ)交注冊(cè)資本的責(zé)任。但此種責(zé)任是否是連帶責(zé)任，公司法規(guī)定的不明確。（三）在公司不能清償債務(wù)時(shí)，同時(shí)又存在股東

15、虛假出資或抽逃出資的，債權(quán)人能否直接向該股東請(qǐng)求清償，清償?shù)姆秶卸啻?，公司法均沒(méi)有規(guī)定。（四）對(duì)股東抽逃出資的預(yù)防措施不夠。公司法對(duì)股東與公司之間的交易限制性規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，存在疏漏。六、對(duì)完善我國(guó)公司資本制度的立法思考由于上述規(guī)定的不明確，導(dǎo)致了實(shí)踐中人們認(rèn)識(shí)上的偏差，相關(guān)部門(mén)在處理此類糾紛時(shí)標(biāo)準(zhǔn)不一，處理結(jié)果也就大相徑庭。因此有必要對(duì)現(xiàn)行的公司法作必要的修改，以完善我國(guó)的公司資本制度。（一）關(guān)于發(fā)起人和股東對(duì)公司資本不足的補(bǔ)繳責(zé)任1、有限責(zé)任公司股東和董事對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司資本不足額承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任的立法依據(jù)是股東不履行出資義務(wù)。出資種類的不同以及是否設(shè)立

16、時(shí)的出資不影響對(duì)這種責(zé)任的追究。股東間對(duì)公司資本不足額承擔(dān)連帶責(zé)任是由于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)股東之間的特殊關(guān)系，同時(shí)也為了加強(qiáng)股東之間的相互監(jiān)督。公司董事承擔(dān)連帶責(zé)任是由于公司董事在公司經(jīng)營(yíng)管理中的地位和作用。公司成立后，因公司的虛假出資或抽逃出資造成股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，建議我國(guó)公司法關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東以非貨幣出資的造成公司資本不足時(shí)的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展適用于股東以貨幣出資的情形。同時(shí)此種連帶責(zé)任應(yīng)實(shí)用于公司減資時(shí)的資本繳納，此時(shí)連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的董事。2、股份有限公司的發(fā)起人對(duì)公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。由于發(fā)起人在

17、股份有限公司中的特殊地位，通過(guò)加重發(fā)起人的責(zé)任，使其在公司設(shè)立過(guò)程中依法履行義務(wù)，防止公司資產(chǎn)不足。另外，即便發(fā)生公司資本不足的情況，公司也能通過(guò)法定程序及時(shí)填補(bǔ)資本空額。（二）對(duì)股東與公司之間交易的限制問(wèn)題我國(guó)公司法僅僅限制公司股份的購(gòu)回這種特殊情況下的股東與公司的交易，而股東與公司之間的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效抑制股東與公司這間的不正常交易，反而為股東通過(guò)與公司交易的方式轉(zhuǎn)移資本提供了方便，這對(duì)保護(hù)股東和公司利益極為不利。因此，建議公司法借鑒國(guó)外立法，對(duì)股東與公司之間的交易作出進(jìn)一步的限制。（三）公司高級(jí)管理人員對(duì)公司實(shí)質(zhì)性減資的責(zé)任由于股份有限公司中實(shí)際存在的管理層對(duì)公司經(jīng)

18、營(yíng)管理的控制，因此，公司高級(jí)管理人員的行為往往是造成公司實(shí)質(zhì)性減資的原因。在國(guó)際上，各國(guó)法律都有對(duì)公司董事經(jīng)理等高級(jí)管理人員因自己的故意或重大過(guò)失行為造成公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任作出了相應(yīng)的規(guī)定。我國(guó)公司法對(duì)以董事、經(jīng)理為核心的公司高級(jí)管理人員在職權(quán)范圍內(nèi)的行為造成公司減資，導(dǎo)致公司和債權(quán)人損失的情形及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在因公司違法減資造成公司及債權(quán)人損失時(shí)，有故意或重大過(guò)失的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。（四）股東虛假出資或抽逃出資對(duì)公司債以人承擔(dān)的責(zé)任問(wèn)題當(dāng)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)股東虛假出資或抽逃出資，債權(quán)人能否直接股東追償，追償范圍有多大？這是一個(gè)值得研究的問(wèn)題。一些國(guó)有的公司法或?qū)徟袑?shí)踐中，采用了“公司人格否定原則”予以解決。所謂公司人格否認(rèn)原則是指在處理上述情況時(shí)，不考慮公司獨(dú)立法人的特性，追究被公司法律特殊性所掩蓋的經(jīng)濟(jì)實(shí)情，從而責(zé)令特定的公司成員直接承擔(dān)公司的義務(wù)和責(zé)任。這一原則雖然沒(méi)有在我國(guó)公司法中體現(xiàn)，但是在司法實(shí)踐上，已有不同程度的適用。例如：1994年最高人民法院在關(guān)于企業(yè)開(kāi)辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題的批復(fù)中就適用了該原則。但是，我國(guó)是成文法系的國(guó)家，公司人格否定這樣的一個(gè)原則究竟應(yīng)當(dāng)如何體現(xiàn)為具體的法律規(guī)定