“信義層級”視野下的股東知情權(quán)若干實務(wù)問題探析

1、“信義層級”視野下的股東知情權(quán)若干實務(wù)問題探析         08-03-17 10:38:00     作者：徐貴勇 陳震    編輯：studa0714【摘要】    基于股東與公司之間的雙向信義關(guān)系提出股東知情權(quán)的“信義層級”理論。并在此理論的指導(dǎo)下接合我國現(xiàn)行公司法、證券法以及其它相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章對股東知情權(quán)的行使及其不能的救濟在司法實務(wù)中遇到的一些問題。諸如：知情權(quán)的范圍、享有知情權(quán)的主體

2、資格及訴訟主體資格、股東知情權(quán)訴訟中的期間、保全與執(zhí)行、如何避免股東知情權(quán)的濫用等重大疑難問題進行初步的探析?！娟P(guān)鍵詞】股東 知情權(quán)信義層級救濟訴訟    在現(xiàn)代公司制度中，由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。股東特別是中小股東不能直接參與公司的經(jīng)營管理，致使其難以準(zhǔn)確、及時地掌握公司目前的運作狀態(tài)的相關(guān)信息，其利益實現(xiàn)有可能陷入極大的不利的境況之中。因此股東惟有對公司狀況有較全面、客觀的了解，才能有效行使其諸多權(quán)利，才能在一定程度上防止董事會、控股股東及實際控制人對股東權(quán)益的侵害并予以積極的方式進行救濟。自新公司法實施以來有關(guān)股東知情權(quán)訴訟的案件明顯增加。雖然新公司法較舊

3、的公司法有了很大的進步，加強了對中小股東的保護，然而對知情權(quán)的規(guī)定過于原則，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范的邏輯體系，對知情權(quán)的設(shè)置、內(nèi)容、行使方式、保護及其限制等問題在具體操作層面留有許多空白。司法實踐中難以操作，不好把握。因此有必要對上述的問題進行較為深入的研究和探討。     一、股東知情權(quán)的法理分析    （一）股東知情權(quán)的屬性    股東知情權(quán)是指股東對公司經(jīng)營管理、財務(wù)狀況、重要文件和重大事項知曉和了解的權(quán)利。 1從中可見股東知情權(quán)并非是股東所享有的單一權(quán)利而是由查閱公司章程權(quán)、查閱股東會會議記錄權(quán)、查閱董事

4、會會議決議權(quán)等一系列權(quán)利構(gòu)成的權(quán)利集合體。與權(quán)利集合體相對應(yīng)的是公司、控股股東、實際控制人的義務(wù)集合體。     1股東知情權(quán)具有共益權(quán)的屬性    第一，股東知情權(quán)是共益權(quán)。通常依照權(quán)利行使的目的我們可把股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。其中自益權(quán)即專為股東自己利益而行使的權(quán)利，主要指股東從股份直接獲得利益的權(quán)利。共益權(quán)即股東既為自己的利益，同時又為公司利益而行使的權(quán)利，主要是指股東參與管理公司的權(quán)利。 2有學(xué)者以知情權(quán)的行使手段與自益權(quán)相一致為由認為知情權(quán)是一種自益權(quán)。 3但筆者不這樣認為，我們知道知情權(quán)主要表現(xiàn)為股東對公司的經(jīng)營決策的參與

5、主動或被動接受、獲取公司相關(guān)信息。從長遠利益和短期利益的角度考慮。股東知情權(quán)則集中體現(xiàn)為股東個人利益和公司利益的有機結(jié)合。因此將股東知情權(quán)理解為一種共益權(quán)更符合實際情況。另外，股東了解相關(guān)的信息，也可以為公司的發(fā)展獻計獻策，從而參與到公司經(jīng)營中去，促進公司的發(fā)展。    2股東知情權(quán)具有固有權(quán)的屬性    第二，股東知情權(quán)是固有權(quán)。在公司法中依據(jù)權(quán)利是否為法定將股權(quán)分為固有權(quán)與非固有權(quán)，其中固有權(quán)又稱不可剝奪權(quán)是指由公司法直接賦予股東的、不得以章程或股東會決議予以剝奪或限制的權(quán)利。反對對固有權(quán)加以限制的行為均為違法行為，股東可依法主張

6、其權(quán)利，并采取相應(yīng)的補救措施。 4就股東知情權(quán)而言主要由公司法的直接規(guī)定而產(chǎn)生。如：公司法第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！钡谌臈l規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告?！钡诰攀藯l規(guī)定：“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。”從中可見股東知情權(quán)是一種固有權(quán)，任何對股東知情權(quán)加以法律以外的限制的做法都構(gòu)成違法。筆者認為知情權(quán)類似于憲法中公民的基本權(quán)利，不能隨意的加以剝奪。而現(xiàn)實中對股東知情權(quán)

7、隨意剝奪是嚴(yán)重存在的，因此，強調(diào)股東知情權(quán)有重大的現(xiàn)實意義。    （二）股東知情權(quán)屬性的現(xiàn)實意義    第一，從共益權(quán)的屬性來看。我們知道現(xiàn)代公司制度實質(zhì)上是一個包含多個利益主體、存在多種利益沖突的驅(qū)動機制。其中較為突出的利益沖突表現(xiàn)為：股東的利益，公司的實際經(jīng)營、控制者即公司董事、董事會以及公司的實際控制人的利益，公司本身的利益，大股東與中小股東的利益。股東在行使知情權(quán)的時候其主觀目的具有多樣性，其可能出于為自己的利益或者為公司的利益。將股東知情權(quán)定格于共益權(quán)的范疇有助于我們從法理上理解為什么要對股東行使知情權(quán)予以必要的限制。其立

8、法理念在于股東作為經(jīng)濟人，被法律假定為是自身利益的最佳判斷者，具有強烈的自利性。因此股東為了實現(xiàn)其自身利益最大化，他完全可以放棄股權(quán)甚至實施損害公司利益的行為，如利用股東知情權(quán)為公司競爭者提供信息，侵犯公司的商業(yè)秘密等。因此必須找到各方利益的平衡點，才能保護股東利益和促進公司的發(fā)展。    第二，從固有權(quán)的屬性來看。在現(xiàn)實中，有些公司對股東知情權(quán)的行使通過公司章程或股東會決議的行使做出了種種規(guī)定。公司章程在公司中被譽為“公司小憲章”。由于公司法對股東知情權(quán)的規(guī)定過于原則，因此有必要在公司章程中對股東知情權(quán)予以細致地補充，使其具體化、規(guī)范化、明確化，以符合不同公司的

9、實際情況。因此通過公司章程或股東會決議對股東知情權(quán)的行使做出具體規(guī)定本身而言是無可厚非的。然而基于知情權(quán)是一種固有權(quán)，因此要對公司章程、股東會決議對股東知情權(quán)做出的具體規(guī)定作一個法律上的評價。筆者認為凡是以公司章程、股東會決議或其它形式對股東知情權(quán)的行使設(shè)定比公司法規(guī)定更為嚴(yán)格的限制時，這些超過限制的規(guī)定無效。在一些法院的判決中也印證了筆者的看法。以上，筆者分析了股東知情權(quán)的特征及其現(xiàn)實意義，這只是表象特征，同時還必須從股東和公司的信義關(guān)系以及由此體現(xiàn)出來的股東知情權(quán)信義層級體系來深入地了解和理解這一問題。    二、股東知情權(quán)信義層級體系的構(gòu)造 

10、60;  （一）股東與公司的法律關(guān)系    信義義務(wù)(fiduciary duty)這一述語源于英國衡平法，它是指當(dāng)事人之間基于信托關(guān)系而產(chǎn)生的義務(wù)。 5一般意義上理解信托關(guān)系基于委托人將財產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，受托人以財產(chǎn)所有人的身份以一定的方式處分財產(chǎn)，并將財產(chǎn)收益交給委托人所指定之受益人。受托人一般的權(quán)利是受托標(biāo)的物的出售、出租、投資等營利性的經(jīng)營；其一般的義務(wù)是向?qū)Υ约旱呢敭a(chǎn)一樣照管好別人的財產(chǎn)，并本著“誠實”和“信用”將委托財產(chǎn)的收益交給受益人。    根據(jù)上述信托原理，筆者認為，公司是股東財產(chǎn)的受托人，公司股

11、東既是公司財產(chǎn)的委托人又是公司財產(chǎn)的受益人。公司作為股東財產(chǎn)的受托人，享有法定的法人財產(chǎn)權(quán)。其法人財產(chǎn)權(quán)與股東財產(chǎn)的所有權(quán)具相對獨立性。因此股東與公司的法律關(guān)系在一定程度上可以理解為一種信托關(guān)系。    （二）信托關(guān)系下的股東與公司之間的雙向信義義務(wù)    1公司對股東的信義義務(wù)    由于股東（尤其是中小股東）一旦出資后，就喪失了對出資財產(chǎn)的直接取回及相關(guān)權(quán)利，股東只能主張股權(quán)以及剩余財產(chǎn)分配權(quán)。一方面股東不能直接參與公司的經(jīng)營管理，致使其難以準(zhǔn)確、及時地把握公司目前的運作狀態(tài)。在這種信息不對稱的情況下

12、其利益有可能遭受損失。另一方面作為受托人的公司，其本身也具有自己的利益，同時加上公司經(jīng)營者的利益，難免會偏離對所受托的財產(chǎn)本著“誠實”和“信用”妥善經(jīng)營公司，為股東謀取利益。因此公司必須對股東負有信義義務(wù)，而且這種義務(wù)的要求程度較高。    2股東對公司的信義義務(wù)    有權(quán)利就有義務(wù)，作為公司的股東而言，對公司也負有一定的信義義務(wù)。特別是在我國新公司法采用注冊資本分期繳納的情況下，股東對公司最大的信義義務(wù)就是按時、按要求完成出資。在履行股東的各項權(quán)利時也應(yīng)當(dāng)本著“誠實”和“信用”。    （三）股東知情

13、權(quán)雙向信義義務(wù)的思考    就股東知情權(quán)而言其雙向信義義務(wù)尤其表現(xiàn)得十分突出。    1就公司承擔(dān)的有關(guān)知情權(quán)的信義義務(wù)，本要基于以下幾點思考：    第一，雙方在知情權(quán)提供、獲取實際地位的不平等性。股東對知情權(quán)的客體沒有直接參與制定，而與此相反公司在置備相關(guān)文件時，其具有完全的優(yōu)勢地位。公司可以基于本身的利益或經(jīng)營者的利益隨意編制不真實的財務(wù)報告或其它文件。從而損害股東利益。    第二，信息不對稱。股東雖然作為公司的發(fā)起人、投資人,公司利益的最終享有者。但是對大多數(shù)股東而

14、言并不直接參與公司的經(jīng)營管理,使得股東在獲得期待利益的過程中處于信息不對稱的弱勢地位,其利益實現(xiàn)可能陷入極大的風(fēng)險中。只有當(dāng)股東準(zhǔn)確及時地知曉公司或董事的經(jīng)營信息后,才可能防止董事會損害股東利益的行為發(fā)生，以及于事后及時采取必要的救濟措施,從而保障自己的預(yù)期利益的實現(xiàn)。因此，公司應(yīng)當(dāng)本著“誠實”和“信用”編制、提供相關(guān)文件，供股東查詢。    2就股東承擔(dān)的有關(guān)知情權(quán)的信義義務(wù)，本要基于以下思考：    第一，股東投資目的唯利性。使得他們在行使知情權(quán)時過多關(guān)心公司行為所能帶給他們的利潤。只要有利潤的驅(qū)使,股東會不計公司的長遠利益,甚至以犧牲公司的利益為代價。    其二，股東為了確保既得利益的實現(xiàn)或為了決定未來的投資策略，在需要獲取公司經(jīng)營管理的信息時，會采取各種不惜擾亂公司正常經(jīng)營活動的方式甚至違法的方法。這必定損害公司或董