律師辦理風險投資與股權激勵業(yè)務操作手冊

1、中華全國律師協(xié)會律師辦理風險投資與股權激勵業(yè)務操作指引目錄總則第一章風險投資業(yè)務第一節(jié)風險投資概述第二節(jié)投資預備時期第三節(jié)投資意向時期第四節(jié)盡職調(diào)查時期第五節(jié)投資協(xié)議簽署時期第六節(jié)投資協(xié)議執(zhí)行時期第七節(jié)資本退出時期第二章股權激勵業(yè)務第一節(jié)股權激勵操作模式及要素第二節(jié)股權激勵的盡職調(diào)查第三節(jié)股權激勵方案的制作及實施1 / 47第四節(jié) 法律意見書與股權激勵操作中的注意事項總則第1條 宗旨為指導律師辦理風險投資與股權激勵業(yè)務， 鼓舞律師積極介入創(chuàng) 新型公司進展壯大中的融資過程和復雜勞動股權定價兩大核心 關聯(lián)領域，充分發(fā)揮律師在創(chuàng)新型國家建設中的作用，依據(jù)中 華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）、中華

2、人民共和 國合伙企業(yè)法 、中華人民共和國證券法 、上市公司股權激勵 治理方法（試行）等法律、行政法規(guī)和政策，制定本指引。 第2條 風險投資21本指引所稱“風險投資”（含私募股權投資），僅指投 資方向高成長型的創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權資本， 并為其提供經(jīng)營治理 和咨詢服務， 以期在被投資企業(yè)進展成熟后， 通過首次公開發(fā)行 股票（IPO）、股權轉(zhuǎn)讓或原股東/治理層/被投資企業(yè)回購等方 式獵取中長期資本增值收益的投資行為。22在中國現(xiàn)行商事主體法律體系內(nèi)，高成長型的創(chuàng)業(yè)企 業(yè)一般均為有限責任公司架構， 本指引所稱目標公司要緊指被投2 / 473 / 47資的有限責任公司。第3條 股權激勵31本指引所稱“股權

3、激勵” ，指公司以本公司股票股權 為標的，對公司“復雜勞動者”實施的中長期激勵。股權激勵系律師為投資方或被投資企業(yè)提供的一項高附加 值法律服務， 假如運用得當， 能夠有效提高相關企業(yè)的經(jīng)營治理 效率、保障投資人投資的順利回收。32上述“復雜勞動”，指通過一定時期專門的訓練和教育， 具有一定科學文化知識或技術專長者的質(zhì)量較高的勞動力的耗 費，包括以更高的效率制造現(xiàn)有使用價值或制造新的使用價值的 創(chuàng)新型勞動。復雜勞動者， 包括公司高級治理人員、 骨干職工（含技術骨 干等），以及公司認為人力資本不可替代或替代成本偏高的其他 人員。第一章 風險投資業(yè)務第一節(jié) 風險投資概述風險投資的全過程能夠分為： 投

4、資預備時期、 投資意向時期、 盡職調(diào)查時期、投資協(xié)議簽署時期、投資協(xié)議執(zhí)行時期、資本退 出時期。在每一個時期中， 專業(yè)律師都能夠提供相應的法律服務， 為當事人幸免及4 / 47減少法律風險、為投資項目的順利進行提供保 障。第4條 投資方的投資方式按照投資行為的不同來劃分，風險投資方式有：41股權轉(zhuǎn)讓投資，指以目標公司部分股東擬轉(zhuǎn)讓的全部 或部分股權為投資標的的投資。42增資擴股投資，指在目標公司原股東之外，汲取投資 方作為股東入股，并相應增加目標公司注冊資本的投資。43具有貸款托付貸款性質(zhì)的投資方式， 以及其他依法可行并經(jīng)投、融資雙方認可的投資方式。第5條 注意事項51假如目標公司系有限責任公

5、司，則在進行股權轉(zhuǎn)讓時 應注意尊重目標公司其他股東的優(yōu)先購買權優(yōu)先增資權， 在履 行法定程序排除股東的優(yōu)先購買權優(yōu)先增資權之后投資方才 可進行投資。52辦理國有資產(chǎn)的投資和外資公司的投資時，應相應進 行國有資產(chǎn)評估和履行相關審批備案手續(xù)。第6條 投資程序61投資預備、可行性分析。62投資方與目標公司或目標公司股東進行洽談，初步了解 情況，進而達成投資意向，簽訂投資意向書（可能包括：排他協(xié) 商、材料提供、5 / 47保密等條款）。63投資方在目標公司的協(xié)助下，對目標公司進行盡職調(diào)查， 包括但不限于： 對目標公司的治理構架、 職工情況、 資產(chǎn)、債權、 債務進行清查、評估。64投資方與融資方雙方正式

6、談判，協(xié)商簽訂投資協(xié)議。65雙方依照公司章程、 公司法及相關配套法規(guī)的規(guī)定， 提交各自的權力機構（如股東（大）會或董事會）就投資事宜進行 審議表決的決議。66雙方依照法律、法規(guī)的要求將投資協(xié)議交有關部門批準 或備案。67投資協(xié)議生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng) 營治理權轉(zhuǎn)移手續(xù)， 除法律另有規(guī)定外， 應當依法辦理股權變更 登記等手續(xù)。68投資方退出目標公司。第7條 涉及國有資產(chǎn)問題涉及對國有獨資公司或者具有以國有資產(chǎn)出資的公司進行 投資時，還應注意：71依照國有資產(chǎn)治理法律、法規(guī)的要求，對目標公司資 產(chǎn)進行評估；72必要時經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督治理部門或授權單位核準備 案；73投資完成時依照國

7、有資產(chǎn)治理法律、法規(guī)的要求，辦 理資產(chǎn)產(chǎn)權變更登記手續(xù)。第8條 涉及外資企業(yè)問題投資外商投資企業(yè)的，應當注意：81保證合營項目符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的要求， 制作新的可行性研究報告， 并遵守法律、 法規(guī)關于外商投資比例 的規(guī)定， 如導致外資比例低于法定比例， 應辦理相關審批和公司 性質(zhì)變更手續(xù)；82涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、 股權比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。第二節(jié) 投資預備時期投資預備時期為投資方初步確定目標公司起至達成投資意6 / 477 / 47向前的預備期間。專業(yè)律師在投資預備時期的法律服務要緊為：第9條 預備時期的信息收集91協(xié)助投資方收集目標公司的公開資

8、料和企業(yè)資信情況、 經(jīng)營能力等信息， 在此基礎上進行信息整理和分析， 從公司經(jīng)營 的市場風險方面，考查有無重大障礙阻礙投資活動的進行。92綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律、 法規(guī)，對投資的可行性進行法律論證，尋求立項的法律依據(jù)。93就投資可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如：投 資行為是否違背我國投資政策和法律， 可能產(chǎn)生如何樣的法律后 果，投資行為是否需要經(jīng)當?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告， 地點政 策對同類投資有無傾向性態(tài)度等。第三節(jié) 投資意向時期 專業(yè)律師應向托付人提示意向書與正式投資協(xié)議的聯(lián)系和 區(qū)不， 依照托付人的實際需要提示意向書、 投資條款清單具備何 種程度的法律約束力。第10條 投資意向書的要緊條款在投資雙方達成投資意向時期， 專業(yè)律師應在信息收集和調(diào) 查的基礎上，向托付人提示投資的法律風險并提出風險防范措施，必要時出具法律意見書， 并為托付人起草或?qū)徍送顿Y意向書。8 / 47投資意向書通常包括以下內(nèi)容中的部分或全部：101投資標的。102投資方式及投資協(xié)議主體。依照投資方式的不同確定投資協(xié)議簽訂的主體。103投資項目是否需要投資雙方股東（大）會、董事會決議 通過。104投資價款及確定價格的方式。投資價格的確定通常有以下幾種方式：1041以被投資股權持有人認繳或?qū)嵗U出資額作為投資價格；1042以被投資股權對應的公司凈資產(chǎn)值作為投資價格；1043以