論犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得案件的處理

1、試論犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得案件的處理作者： 楊躍進 作者所在單位：北京市第一中級人民法院研究室文章來源：法官論壇北京市第一中級人民法院提供發(fā)表時間：2001-08摘要：我們在審理經(jīng)濟犯罪案件的司法實踐中，常常會碰到犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得的特殊案件。如某焦煤公司總經(jīng)理吳某，在本公司委托某煤炭設計研究院進行工程設計過程中，在本公司支付工程設計費后將應由單位收取的回扣人民幣55萬元以支付其他單位咨詢費的虛假名義，采取倒帳等手段非法占為已有。再如，中國電子進出口總公司巫XX利用職務之便，將所在單位違法借貸所得利息中的人民幣200萬元挪給個人使用。這些案件不同于侵犯單位

2、合法財產(chǎn)的一般案件，因此，加強對這類案件如何認定和如何處理的研究十分必要。 我們在審理經(jīng)濟犯罪案件的司法實踐中，常常會碰到犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得的特殊案件。如某焦煤公司總經(jīng)理吳某，在本公司委托某煤炭設計研究院進行工程設計過程中，在本公司支付工程設計費后將應由單位收取的回扣人民幣55萬元以支付其他單位咨詢費的虛假名義，采取倒帳等手段非法占為已有。再如，中國電子進出口總公司巫XX利用職務之便，將所在單位違法借貸所得利息中的人民幣200萬元挪給個人使用。這些案件不同于侵犯單位合法財產(chǎn)的一般案件，因此，加強對這類案件如何認定和如何處理的研究十分必要。 一、犯罪人貪污、侵占、挪用單

3、位非法所得案件的特點 犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得案件，是指國家工作人員、公司、企業(yè)或其他單位的人員以及其他依照法律從事公務的村民委員會等村基層組織人員，利用職務上的便利，將本單位的非法所得占為己有或挪用款項歸個人使用構(gòu)成犯罪的刑事案件。它同一般刑事案件比較，具有以下特點： 1主體的特殊性。貪污、侵占、挪用單位非法所得案件中的犯罪行為人都是依法從事公務或經(jīng)手管理單位公共財物的人員，它包括：(1)國家機關(guān)中從事公務的人員；(2)國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中的從事公務的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員；(3)非國有公司、

4、企業(yè)或其他單位的人員；(4)村民委員會等村基層組織中從事救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；社會捐助公益事業(yè)款物的管理；國有土地的經(jīng)營和管理；土地征用補償費用的管理；代征、代繳稅款；有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作；協(xié)助人民政府從事其他行政管理工作的人員；而其他自然人和法人則不能成為這類犯罪中的犯罪主體。 2犯罪手段的職務性。貪污、侵占、挪用單位非法所得案件犯罪人都是利用了職務上的便利，這里的“職務”是指為了有效地實施國家、社會和單位的管理活動而設置的具有一定管理職權(quán)和經(jīng)手、管理公共財產(chǎn)和企業(yè)財產(chǎn)的工作崗位，利用職務上的便利，是指利用這一特定工作崗位的法定職權(quán)和便利條件，既包括利用

5、了領導權(quán)、決策權(quán)、指揮權(quán)的便利，也包括利用管理權(quán)、經(jīng)辦權(quán)的便利；既包括行為人利用職務之便自己實施貪污、侵占、挪用行為、也包括行為人利用職務之便勾結(jié)、指揮、配合他人實施貪污、侵占、挪用行為。由于利用職務上的便利，可以表現(xiàn)為職務上的作為和職務上的不作為，所謂職務上的作為是指行為人用積極的行為去實施的職務行為或違職行為，所謂職務上的不作為是指行為人消極地不去實施自己應當實施的職務行為，而貪污、侵占、挪用單位非法所得案件中的犯罪人是千方百計將不屬于自己所有的財產(chǎn)據(jù)為已有，要達此目的非職務上的作為不能得逞，正當?shù)穆殑招袨椴荒苋〉脗€人非法利益，因此，違背職責的職務行為就成為了該類犯罪的突出特征。 3侵害對

6、象的非法性。貪污、侵占、挪用單位非法所得案件中犯罪行為侵犯的對象可以是金錢、也可以是財物，但其本質(zhì)是侵犯財產(chǎn)的所有權(quán)關(guān)系。單位的收入，既可以是合法收人，如生產(chǎn)經(jīng)營中獲得的利潤，財政劃撥的經(jīng)費，收取的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費、場地、設備的租賃費等；也可以是非法所得，如非法經(jīng)營活動的獲利，偷逃的稅款，單位受賄所得等，侵犯單位的非法所得是此類案件最重要的特征。 二、對貪污、侵占、挪用單位非法所得犯罪人的處罰 單位非法所得，來源雖不合法，但亦是單位所得，在未被有關(guān)部門依法查處前，理應由單位占有、管理和使用，一切侵害這部分財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行為都應當受到法律的制裁，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的亦應依法追究行為人的刑事責任。

7、根據(jù)刑法的規(guī)定，貪污、侵占、挪用單位非法所得案件由于犯罪構(gòu)成要件的不同，可以構(gòu)成貪污罪，職務侵占罪、挪用公款罪和挪用資金罪，對于犯罪人均應根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照刑法的有關(guān)規(guī)定判處相應的刑罰。但是，不容否認的是單位的非法所得畢竟不同于單位的合法財產(chǎn)，民法通則第一百一十七條規(guī)定：“侵占國家、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的，應當返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，應當折價賠償。”刑法第六十四條規(guī)定：“違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠?！庇纱丝梢?，一方面國家、集體或公民個人的合法財產(chǎn)所有權(quán)受到侵犯，首先是由于單位的違法行為。其次才是犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得的行

8、為所致；另一方面，單位的非法所得雖然是單位在占有、使用過程中可以獲得孳息或其他收益。但這些利益的獲得沒有合法依據(jù)，因此，單位的非法所得以及其在占有、使用過程中的收益都是該單位依法不應獲得的利益，行為人貪污、侵占、挪用單位非法所得犯罪的社會危害性無論是從合法財產(chǎn)的所有人方面看，還是從占有非法所得的單位方面看顯然要小于侵犯合法財產(chǎn)的行為，根據(jù)我國刑法確立的罪刑相適應原則，有必要區(qū)分侵犯合法財產(chǎn)和侵犯非法財產(chǎn)案件，在處罰上對貪污、侵占、挪用單位非法所得的犯罪人以具有酌定從輕處罰情節(jié)予以從輕處罰，即一般不頂格判處法定最高刑，在與侵犯合法財產(chǎn)案件比較條件基本相同的情況下量刑上一般適當從輕。 三、對貪污、

9、侵占、挪用單位非法所得案件贓款贓物的處理 在司法實踐中，對貪污、侵占、挪用單位非法所得案件中犯罪人所得的贓款贓物應依法判決追繳意見是一致的，無需贅述。但對于追繳在案贓款贓物的處理上認識分歧較大，處理上也大不相同，主要有： 1發(fā)還原單位。其理由是此類案件的犯罪人侵犯的是單位的財產(chǎn)，單位有權(quán)要求司法機關(guān)在追究犯罪人刑事責任的同時為單位挽回經(jīng)濟損失，況且貪污、侵占、挪用的財產(chǎn)是否系單位非法所得不在指控的自然人犯罪的審理范圍，這部分事實未經(jīng)審理即確定單位系非法所得根據(jù)不足。全國人民代表大會常務委員會關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定中明確規(guī)定“貪污、挪用的公共財產(chǎn)一律追繳，”“追繳的貪污、挪用財物，退回原

10、單位?！毙谭ǖ诹臈l中也規(guī)定“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠，”因此，追繳犯罪人非法所得的贓款贓物應當發(fā)還給受損害的單位。 2判決沒收。其主要理由是既然在案件審理中已查明犯罪人貪污、侵占、挪用的系單位非法所得，就不能將追繳的贓款贓物發(fā)還原單位，否則等于變相鼓勵了單位的非法行為，有悖司法機關(guān)保護合法權(quán)益，打擊非法行為的職責。因此，應當“依法不應退回原單位的上繳國庫，”或者不管是個人的違法所得，還是單位的違法所得都要“一律沒收”，以懲處違法行為，體現(xiàn)司法公正。 3退回檢察機關(guān)處理。其主要理由是人民法院依法審理的是被告人貪污、侵占、挪用單位財產(chǎn)案件，而非單位犯罪案件，單位由于

11、不是本案當事人，所以不可能派法定代表人或訴訟代理人參加訴訟，更不可能行使當事人依法享有的陳述、辯論、舉證、質(zhì)證等訴訟權(quán)利，在此情況下認定被告人侵犯的是單位非法所得根據(jù)顯然不足。而在單位未參與訴訟的前提下，人民法院認定單位非法所得并進而作出損害單位經(jīng)濟利益的處理，也難說是公正的。因此，人民法院對公訴機關(guān)指控被告人貪污、侵占、挪用單位非法所得案件中隨案移送的贓款贓物不宜直接處理，故退回檢察機關(guān)處理為宜。 4發(fā)還原單位同時建議行政機關(guān)對其違法行為予以行政處罰。其主要理由是犯罪人貪污、侵占、挪用單位非法所得案件，公訴機關(guān)指控的是被告人個人犯罪，并不指控單位犯罪，因此人民法院不能對單位是否有違法犯罪行為

12、進行審理并作出認定和處理。單位是否有違法行為和非法所得應由有關(guān)行政管理機關(guān)依法進行調(diào)查處理，而公訴機關(guān)指控被告人貪污、侵占、挪用的系單位非法所得或人民法院在審理中發(fā)現(xiàn)被告人侵犯的可能是單位的非法所得時，只能作為單位違法活動的線索轉(zhuǎn)有關(guān)行政管理機關(guān)查處。所以，對追繳在案的贓款贓物可以視為單位合法財產(chǎn)發(fā)還原單位，但同時建議相關(guān)行政管理機關(guān)對其是否有違法行為進行調(diào)查處理。 筆者認為，以上觀點雖然各有各的道理，但是也都值得商榷。第一，行政違法行為一般由行政機關(guān)認定和處理，但是并不排斥司法機關(guān)對違法行為的認定和處理權(quán)。在司法實踐中，一些違法的侵權(quán)行為、違約行為以及刑事違法行為人民法院只要認為事實清楚，證

13、據(jù)確實充分的都可以認定違法并作出相應處理，而不是都推給行政機關(guān)去認定和處理，正說明了這一點。第二，單位非法所得證據(jù)能夠確證的可以認定并且應當將追繳的非法所得判令沒收。不能否認，單位未參加訴訟，未行使訴訟權(quán)利，導致認定被貪污、侵占、挪用的財產(chǎn)為單位非法所得有一定困難，但是，在許多案件中單位已明確出證系非法所得時，有些單位負責人，經(jīng)辦人或其他書證、物證可以證明確系非法收入而無相反證據(jù)時，也有些案件中已被單位的上級部門或?qū)徲嫏C關(guān)等行政機關(guān)確定為非法收入時，法院可以認定為非法所得，并依照法律的規(guī)定將追繳的非法所得(即贓款和贓物)一律判決沒收，上繳國庫。第三，證據(jù)不能確證貪污、侵占、挪用的系單位非法所得時不能按單位非法所得處理。由于案件處理以被告人的行為是否構(gòu)成犯罪以及如何處罰為中心，不可能把單位如何獲得被侵犯財產(chǎn)作為審理的重點，而且單位這個重要的利害關(guān)系人又不參加訴訟，給認定犯罪人貪污、侵占、挪用的系單位非法所得帶來極大困難，并且這一認定和處理涉及單位較大經(jīng)濟利益，所以，必須慎之又慎，只要證據(jù)不確實、不準確、不充實或證據(jù)有疑點，證據(jù)間有矛盾時就不能認定系單位非法所得進行處理。在不能確鑿地認定犯罪人貪污、侵占、挪用的系單位非法所得的情況下，對追繳在案的贓款贓物的處理原則是：(