承諾+要約+意思表示

1、承諾（法律術(shù)語(yǔ)）依據(jù)合同法第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。 承諾在國(guó)際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。 任何有效的承諾，都必須具備以下條件： (1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對(duì)人的行為。因此，承諾必須由被要約人作出。被要約人以外的任何第三者即使知道要約的內(nèi)容并對(duì)此作出同意的意思表示，也不能認(rèn)為是承諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的

2、代理人。無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。 (2)承諾必須是在有效時(shí)間內(nèi)作出。所謂有效時(shí)間，是指要約定有答復(fù)期限的，規(guī)定的期限內(nèi)即為有效時(shí)間；要約并無答復(fù)期限的，通常認(rèn)為合理的時(shí)間(如信件、電報(bào)往來及受要約人考慮問題所需要的時(shí)間)，即為有效時(shí)間。 (3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對(duì)要約人所作的“承諾”；凡是超過規(guī)定時(shí)間的承諾，(有的也叫“遲到的承諾”)；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是有效的承諾，而是一項(xiàng)新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同，關(guān)于承諾有效要件，大陸法系各國(guó)要求較嚴(yán)，非具備以上三要件者則不能有效

3、。而英美國(guó)的法律對(duì)此采取了比較靈活的態(tài)度。例如，美國(guó)統(tǒng)一商法典規(guī)定，商人之間的要約，除要約中已明確規(guī)定承諾時(shí)不得附加任何條件或所附加的條款對(duì)要約作了重大修改外，被要約人在承諾中附加某些條款，承諾仍可有效。 承諾可以書面方式進(jìn)行，也可以口頭方式進(jìn)行。通常，它須與要約方式相應(yīng)，即要約以什么方式進(jìn)行，其承諾也應(yīng)以什么方式進(jìn)行。對(duì)于口頭要約的承諾，除要約有期限外，沉默不能作為承諾的方式，承諾的效力表現(xiàn)為要約人收到受要約人的承諾時(shí)，合同即為成立?？陬^承諾，要約人了解時(shí)即發(fā)生效力。非口頭承諾生效的時(shí)間應(yīng)以承諾的通知到達(dá)要約人時(shí)為準(zhǔn)。一般認(rèn)為，承諾和要約一樣準(zhǔn)許在送到對(duì)方之前或同時(shí)撤回。但遲到的撤回承諾的通

4、知，不發(fā)生撤回承諾的效力。 承諾生效： 合同法規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 采用數(shù)據(jù)電文形勢(shì)訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未知道特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)： 1、要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； 2、要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。要約要約的條件a.要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂“具體”是指要約的內(nèi)容必須具有足以使

5、合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出了承諾，也會(huì)因?yàn)殡p方的這種合意不具備合同的的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。 b.要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。 c.要約必須到達(dá)。大多數(shù)國(guó)家的法律都規(guī)定，要約必須于送達(dá)受要約人時(shí)才能產(chǎn)生效力。 要約的效力合同法第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！弊砸s實(shí)際送達(dá)給特定的受要約人時(shí)，要約即發(fā)生法律效力，要約人不得在事先未聲明的情況下撤回或變更要約，否則構(gòu)成違反前合同義務(wù)，要承擔(dān)締約過失的損害賠償責(zé)任。需明

6、確一點(diǎn)，到達(dá)是指要約的意思表示客觀上傳遞到受要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否實(shí)際了解到要約的具體內(nèi)容。例如，要約以電傳方式傳遞，受要約人收到后因臨時(shí)有事未來得及看其內(nèi)容，要約也生效。 要約的撤回和撤銷要約的撤回1，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達(dá)受要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人。在此情形下，被撤回的要約實(shí)際上是尚未生效的要約。倘若撤回的通知于要約到達(dá)后到達(dá)，而按其通知方式依通常情形應(yīng)先于要約到達(dá)或同時(shí)到達(dá)，其效力如何？我國(guó)合同法未作規(guī)定。依誠(chéng)實(shí)信用原則，在此情況下，相對(duì)人應(yīng)當(dāng)向要約人發(fā)出遲到的通

7、知，相對(duì)人怠于為通知且其情形為要約人可得而知者，其要約撤回的通知視為未遲到。 要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行為。要約的撤銷不同于要約的撤回(前者發(fā)生于生效后。后者發(fā)生于生效前)。 合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。 二者的區(qū)別僅在于時(shí)間的不同，在法律效力上是等同的。要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在

8、要約到達(dá)受約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人；而要約的撤銷是在要約生效之后承諾作用之前而為之，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 要約的失效要約發(fā)出后，有下列情形之一的，要約失效，要約人不再受原要約的拘束： a.要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 b.拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確能知要約人不接受該要約。 c.受要約人對(duì)要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 d.要約中規(guī)定有承諾期限的，承

9、諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。對(duì)口頭要約，在極短的時(shí)間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要約的失效。 e.要約的撤銷。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷：A.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別a.要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示； b.要約邀請(qǐng)不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為； c.要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)

10、出要約，在發(fā)出邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)人撤回其中邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個(gè)法律文件為要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。意思表示一、意思表示的概念民事法律行為既以意思表示為核心要素，那么，認(rèn)識(shí)民事法律行為，便須從意思表示入手。只有將意思表示的要素予以厘清，方能真正理解和把握民事法律行為及其法律要件。意思表示是行為能力適格者將意欲實(shí)現(xiàn)的私法效果發(fā)表的行為。意思存于內(nèi)心，是不能發(fā)生法律效果的。當(dāng)事人要使自己的內(nèi)心意思產(chǎn)生法律效果，就必須將意思表現(xiàn)于外部，即將意思發(fā)表。發(fā)表則須借助語(yǔ)言、文字或者表意的形體語(yǔ)匯。意思表示所發(fā)表的意思，不是尋常意

11、思，而是體現(xiàn)為民法效果的意思，亦即關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、喪失及變更的意思。 作為意思表示，其表示客體必須是意思，意思之外的表示，不能成立意思表示，如事實(shí)通知。事實(shí)通知又稱觀念通知，其表示的是某種事實(shí)，而非意思。合同法中規(guī)定的承諾遲到通知、債權(quán)讓與通知等雖也都是表示，但客體卻是事實(shí)，而不是意思。 民事法律行為的效果是由當(dāng)事人意思表示決定，如果雖有表示意思的行為，但法律效果不由該表示的意思內(nèi)容決定的表示之意思，仍不能成立意思表示。如催告、拒絕要約等，雖然也是一定意思的表示，然而其效果卻不取決于意思，而是取決于法律的規(guī)定，故民法上稱之為意思通知，以與作為民事法律行為要素的意思表示相區(qū)別。 二、意思表示的

12、類型(一)明示和默示民事法律行為以意思表示為核心要素，所以民事法律行為形式，就是意思表示形式。民法通則第56條規(guī)定：民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。即民事法律行為以意思發(fā)表的載體，可分為明示和默示兩種形式。區(qū)分明示與默示的法律意義，在于若非法律特別規(guī)定，以民事法律行為處分權(quán)利的，須經(jīng)當(dāng)事人明示始得成立。 1明示。明示是使用直接語(yǔ)匯實(shí)施的表示行為，除常見的口頭語(yǔ)言、文字、表情語(yǔ)匯外，還包括依習(xí)慣使用的特定形體語(yǔ)匯，如舉手招呼出租汽車，即表示有租用該車之意。 (1)口頭形式?？陬^形式即口頭語(yǔ)言形式，如以口頭語(yǔ)言洽談并訂立的合同，以口頭語(yǔ)言

13、委托代理人，以口頭立遺囑?？陬^形式的優(yōu)點(diǎn)是便捷，但也具有不易保留證據(jù)的缺點(diǎn)。 (2)書面形式。書面形式即書面語(yǔ)言形式，主要指文字(文件、信函、電報(bào))、圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書面形式的特點(diǎn)是煩難不便，但卻有鄭重莊嚴(yán)和“白紙黑字，鐵案如山”的優(yōu)點(diǎn)。 書面形式又分一般書面形式和公證、登記等特別書面形式。公證形式即以公證書對(duì)民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法定必須公證的以外，是否辦理公證，應(yīng)依當(dāng)事人意思決定。登記則是國(guó)家主管行政機(jī)關(guān)對(duì)于民事主體資格和物權(quán)變動(dòng)等事實(shí)通過實(shí)質(zhì)審查，予以確認(rèn)并在專門登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個(gè)體工商戶、取得和變更不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民

14、事法律行為，依法必須登記。凡法定登記行為，只有依法完成登記才能發(fā)生效力。 2默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達(dá)意思的方式。默示所包含的意思，他人不能直接把握，而要通過推理手段才能理解。因此，默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時(shí)才被使用。按默示時(shí)的作為和不作為又可劃分為： (1)推定，即行為人用語(yǔ)言外的可推知含義的作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知，是從該行為中，一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿，承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受，便可推知其表示要延展租賃期間。 (2)沉默，即行為人依法或者依約以不作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語(yǔ)。民法通則第6

15、6條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈(zèng)人到期沒有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)等，都屬法定沉默形式。此外，當(dāng)事人可以約定以沉默作為意思表示。 (二)有相對(duì)人的、無相對(duì)人的意思表示意思表示，依其是否以向相對(duì)人實(shí)施為要件，劃分為有相對(duì)人的表示與無相對(duì)人的表示。 向相對(duì)當(dāng)事人作的意思表示，為有相對(duì)人的意思表示，如要約與承諾、債務(wù)免除、合同解除、授予代理權(quán)等。意思表示有相對(duì)人時(shí)，如果意思表示到達(dá)相對(duì)人有傳遞的在途時(shí)間，則該意思表示以到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。為無相對(duì)人的意思表示，如遺囑、捐助行

16、為等，類似“自說自話”，該意思表示自完成時(shí)生效。有相對(duì)人的意思表示還可以作進(jìn)一步的劃分： 1對(duì)特定人的表示和對(duì)不特定人的表示。須以特定人為相對(duì)人的意思表示是對(duì)特定人的表示，例如承諾、允許、撤銷等；無需向特定人實(shí)施的意思表示是對(duì)不特定人的表示，例如懸賞廣告等。區(qū)分的意義在于須以特定人為相對(duì)人的意思表示，對(duì)于非特定人不生效。 2對(duì)話表示和非對(duì)話表示。有相對(duì)人的雙方表示，依其相對(duì)人是否處于可同步受領(lǐng)和直接交換意思表示的狀態(tài)，而劃分為對(duì)話表示和非對(duì)話表示?？陬^或者打電話直接訂立合同是對(duì)話表示；相反，通過信函交往或者經(jīng)使者傳達(dá)而訂立合同，則屬非對(duì)話表示。區(qū)分的意義在于，非對(duì)話表示，意思表示有在途時(shí)間，而

17、對(duì)話意思表示則無，法律對(duì)兩者何時(shí)生效、撤回的規(guī)定不一樣。 三、意思表示的效果(一)意思表示的拘束力意思表示的拘束力，亦即意思表示的成立效力。意思表示一旦成立，表意人須受其約束，非依法律，不得擅自撤回或者變更的法律效力。意思表示作成后，將要影響表意人、相對(duì)人或第三人的利益。如表意人作成訂立合同的要約，相對(duì)人即產(chǎn)生承諾權(quán)，表意人拋棄某物的所有權(quán)，他人占有該物即不構(gòu)成非法占有或者不當(dāng)?shù)美袨?。再則，對(duì)于已作成的意思表示，表意人可否撤回或者撤銷，也事關(guān)表意人本身以及相對(duì)人和第三人的利益。 (二)意思表示拘束力的發(fā)生意思表示拘束力自何時(shí)發(fā)生，事關(guān)表意人對(duì)于撤銷權(quán)的行使期間(即該期間始期與終期的確定)，以

18、及相對(duì)人的信賴?yán)?，同時(shí)關(guān)涉非對(duì)話意思表示傳達(dá)途中遺失或者遲到風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)。民法通則第57條規(guī)定：民事法律行為從成立時(shí)起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除。而合同法第16、23條等就合同意思表示成立的時(shí)間做了進(jìn)一步規(guī)定。 四、意思表示瑕疵民事法律行為以意思表示為核心要素，若意思表示有瑕疵，將要影響到民事法律行為的效力，使當(dāng)事人的意思無法達(dá)成預(yù)定的目的。意思表示瑕疵究竟如何影響民事法律行為的效果，民法通則的規(guī)定與合同法的規(guī)定有不同，因此，這里僅就意思表示瑕疵概念和類型作介紹，其效果如何，在無效、可撤銷等部分再論。 (一)欺詐所謂欺詐，是故意欺騙他人，使之陷于錯(cuò)

19、誤的行為。受欺詐而實(shí)施的行為，則是由于他人的欺詐行為陷于錯(cuò)誤，進(jìn)而作出的意思表示。欺詐行為的法律要件是： 1在欺詐人方面： (1)須有欺騙他人的行為。欺詐行為是故意把不真實(shí)的情況表示給別人，無論虛構(gòu)事實(shí)、歪曲事實(shí)或者隱匿事實(shí)均屬之。欺詐往往呈現(xiàn)為積極行為，而消極行為，尤其是沉默，則必須是法律、合同或者商業(yè)習(xí)慣上有告知事實(shí)的義務(wù)，而未告知時(shí)才能構(gòu)成欺詐。 (2)須有欺詐故意。欺詐故意，是指具有欺騙他人的故意，這種故意的含義包括兩層：第一是使相對(duì)人陷于錯(cuò)誤的故意，即行為人明知自己所表示的情事不真實(shí)，并且明知相對(duì)人有陷入錯(cuò)誤的可能；第二是有使相對(duì)人陷于錯(cuò)誤而作出意思表示的故意。這兩種故意從根本上妨礙

20、了被欺詐人意思形成的自由。 2在被欺詐人方面： (1)須被欺詐人因受欺詐而陷于錯(cuò)誤。被欺詐人陷于錯(cuò)誤與欺詐人的欺詐行為之間須有因果關(guān)系。如果被欺詐人并不陷于錯(cuò)誤，或者雖然陷于錯(cuò)誤，但該錯(cuò)誤不是受欺詐而產(chǎn)生，則欺詐行為不能成立。 (2)須被欺詐人因錯(cuò)誤而作出意思表示，即錯(cuò)誤與意思表示之間須有因果聯(lián)系。如果被欺詐人雖然陷于錯(cuò)誤，但是并沒有因之而作出意思表示；或者雖有意思表示，卻不是因錯(cuò)誤所致，欺詐行為也不能成立。 (二)脅迫脅迫是因他人的威脅或者強(qiáng)迫，陷于恐懼而作出的不真實(shí)意思表示。威脅是指以預(yù)告未來的損害使相對(duì)人精神感到恐懼。強(qiáng)迫是指以對(duì)相對(duì)人或其親屬的身體強(qiáng)制或傷害。當(dāng)事人因受脅迫而作出的不真

21、實(shí)的意思表示，即是脅迫行為。脅迫的法律要件是： 1在脅迫人方面： (1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害，以使他人陷于恐怖的行為。最高人民法院民通意見第69條規(guī)定：以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。 (2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個(gè)方面：第一，須有脅迫相對(duì)人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對(duì)人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對(duì)人作出迎合性意思表示。 (3)須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)。所謂不正當(dāng)，即違背誠(chéng)實(shí)信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。違法當(dāng)然屬于

22、不正當(dāng)，但不正當(dāng)卻不一定都違法。例如，某甲對(duì)某乙說：“如果不簽訂合同，則告發(fā)你私拿回扣的事”，是很難說這預(yù)告是違法的，卻肯定屬不正當(dāng)，因?yàn)樗缮媪讼鄬?duì)人的意思自由。 2在被脅迫人方面： (1)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人縱然施加脅迫，但被脅迫人并不因此恐懼，或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的無效民事行為。 (2)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思表示，又須迎合脅迫人的意思作出。這兩個(gè)方面必須同時(shí)存在，如果被脅迫人并不因脅迫而恐懼，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的行為。進(jìn)一步看，即使被脅迫人產(chǎn)生恐懼，但是所實(shí)施的行為卻不迎合脅迫人的意思，也還是不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的行為。因?yàn)?，受脅迫而實(shí)施的行為，其實(shí)質(zhì)在于行為人的意思形成和表示均受到不正當(dāng)干涉。 (三)乘人之危因危難處境被他人不正當(dāng)利用，不得已而作出對(duì)自己嚴(yán)重不利的意思表示，是乘人之危而實(shí)施的行為。在這種情況下，危難人的意思形成和表示，都受到了乘危人的不正當(dāng)干涉，違背了意思自由原則，因而不能被認(rèn)為是民事法律行為。乘人之危的行為，須具備以下要件： 1在乘危人方面： (1)須乘人之危。即對(duì)他人