淺議《公司章程》的法律性質(zhì)、地位和作用(一)(20211110004534)

1、淺議?公司章程?的法律性質(zhì)、地位和作用一 作為公司設(shè)立時(shí)，必須向公司登記機(jī)關(guān)提交的法律文件之一， ?公司章程?具有明確的法定 地位和作用。我國(guó)?公司法?第十一條明確規(guī)定 “設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章 程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力 ?？梢?jiàn)，除了?公司法?本身之 外，依法制定的 ?公司章程?就成為標(biāo)準(zhǔn)公司組織形式和行為準(zhǔn)那么的最重要法律文件。 正是 考慮到?公司章程?具有如此重要的法律地位和作用，筆者才希望對(duì)有關(guān)?公司章程?的法 律性質(zhì)、 地位和作用問(wèn)題做些簡(jiǎn)要分析探討， 籍此呼吁和強(qiáng)化公司的投資者、 經(jīng)營(yíng)者或管理 者們對(duì)?公司章程?的制定和遵守應(yīng)給予更多的關(guān)注。一

2、、關(guān)于?公司章程?的法律性質(zhì) 關(guān)于?公司章程?的法律性質(zhì)，目前比擬流行的主要有三種學(xué)說(shuō)，即 “契約說(shuō) 或稱(chēng) “合同 說(shuō)、“自治法說(shuō) 、“憲章說(shuō) 。下面就對(duì)這三種學(xué)說(shuō)分別展開(kāi)表達(dá)和分析：一公司章程契約說(shuō)。 該說(shuō)認(rèn)為， 公司章程是股東之間在平等協(xié)商根底上就設(shè)立和管理公 司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的文件， 是股東自由意志的表達(dá)。 公司章程契約說(shuō)由英美法系的大局部學(xué) 者所主張， 其最初來(lái)源于經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的有關(guān) “合同 公司的理論。 該理論把公司看作是一種 表達(dá)著個(gè)人之間契約關(guān)系網(wǎng)的法律機(jī)制， 公司由此本質(zhì)上是合同性的。 而公司章程是由公司 設(shè)立相關(guān)者通過(guò)面對(duì)面的談判逐一達(dá)成的， 如有限責(zé)任公司章程訂立； 對(duì)股份

3、而言， 公司章程是一個(gè)相當(dāng)于具備格式條款的合同，想?yún)⒓庸竟蓶|行列的當(dāng)事人只有在 “接受 與“不接受 之間做出承諾。 契約說(shuō)抓住了大多數(shù)公司章程中所表達(dá)的 “意思自治 、“合意等“合同法 的一些根本理念。 但是該說(shuō)缺乏之處是： 1、不能表達(dá) “合同法 中 “一方權(quán)利即是另一方義務(wù) 的 “權(quán)利義務(wù)對(duì)應(yīng) 性原理；2、不能充分表達(dá)合同具有 “相對(duì)性 即合同只在訂約的當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力 的根本原理， 公司章程約束的主體不限于章程的制定者或簽署者， 它約束的主體包括公司本 身、公司股東和公司的管理者等；3、無(wú)法解釋一人公司或獨(dú)資公司的公司章程欠缺“合意 的事實(shí)。二公司章程自治法說(shuō)。 該說(shuō)認(rèn)為， 公司

4、章程是公司股東為標(biāo)準(zhǔn)公司組織形式和行為準(zhǔn)那么 而訂立的書(shū)面法律文件， 是公司股東為了經(jīng)營(yíng)和管理公司而給自己制定的法律。 公司章程自 治法說(shuō)由大陸法系的大局部法律學(xué)者所主張， 其來(lái)源與大陸法系的 “契約自定法 觀念直接相 關(guān)，即“當(dāng)事人依法訂立的協(xié)議在當(dāng)事人之間產(chǎn)生相當(dāng)于法律的效力 的觀念。 該種理論實(shí)際 上是 “公司章程契約說(shuō) 的自動(dòng)延伸， 但又彌補(bǔ)了契約說(shuō)的一些缺乏和缺陷。 但是該說(shuō)缺乏之 處是： 1、將公司章程直接稱(chēng)呼為 “法 ，混淆了法須特定國(guó)家機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)特定程序才能制定的 應(yīng)有之意； 2、在邏輯關(guān)系上存在將法律認(rèn)可和保障公司章程的有效性等同于法律自身的弊 病； 3、不能準(zhǔn)確表達(dá)公司章程法

5、律性質(zhì)的一些特殊性，如必須符合一定的法定文件形式、 股東可隨時(shí)根據(jù)需要對(duì)其進(jìn)行修改變動(dòng)等。三公司章程憲章說(shuō)。 該說(shuō)認(rèn)為， 公司章程實(shí)際上是公司的設(shè)立者為實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立的目的 而為公司的內(nèi)部組織和管理活動(dòng)所制定的根本性或綱領(lǐng)性制度。 公司章程憲章說(shuō)實(shí)際上是借 鑒國(guó)家治理行為中 “民主憲政 理論的一種類(lèi)比性的說(shuō)法。 該說(shuō)將公司類(lèi)比成一個(gè)國(guó)家， 將公 司內(nèi)部的管理組織部門(mén)或結(jié)構(gòu)設(shè)置比喻成國(guó)家不同的機(jī)關(guān)或職能部門(mén)， 將保障公司正常運(yùn)行 的制度比喻成國(guó)家的法律。這樣，公司章程的地位對(duì)公司而言就相當(dāng)于憲法對(duì)于一個(gè)國(guó)家， 公司章程對(duì)公司的作用就相當(dāng)于憲法對(duì)于一個(gè)國(guó)家的作用。 該說(shuō)雖然采用比喻的形式， 但也 確

6、實(shí)抓住了公司章程的一些本質(zhì)特征， 相較前兩說(shuō)有其獨(dú)特的優(yōu)越性和說(shuō)服力。 但該說(shuō)缺乏 之處是： 1、采用類(lèi)比的方式給公司章程進(jìn)行定性，沒(méi)有從公司法理論角度對(duì)公司章程進(jìn)行 定性分析； 2、設(shè)立和經(jīng)營(yíng)一個(gè)公司無(wú)法等同于成立和治理一個(gè)國(guó)家，該說(shuō)無(wú)法說(shuō)明公司法 與公司章程之間的法律關(guān)系； 3、此說(shuō)仍舊沒(méi)有跳出公司章程即為法的范疇，似與公司章程 自治法說(shuō)較為接近。關(guān)于公司章程的性質(zhì)，除了上述三說(shuō)外， 還有共同行為說(shuō)、單獨(dú)行為說(shuō)等觀點(diǎn)，在此就不一一展開(kāi)論述了?？磥?lái)，對(duì)公司章程如何定性也真有些 “橫看成嶺側(cè)成峰 的味道，以上各說(shuō)各 有所長(zhǎng)， 也各有所失。 公司章程就是公司章程， 因?yàn)橥ㄟ^(guò)其他的法律語(yǔ)言無(wú)法準(zhǔn)確

7、地描述其 法律性質(zhì)。從其存在的目的和表現(xiàn)形式看，它具有以下幾個(gè)方面的特征： 1、公司章程首先 反映或表達(dá)的是公司股東的意志，是實(shí)現(xiàn)公司股東權(quán)益的最直接保障。2、公司章程必須具備法定的書(shū)面形式要件， 在公司設(shè)立或變更時(shí)必須向有關(guān)政府部門(mén)進(jìn)行公示登記， 以便國(guó)家 和社會(huì)對(duì)公司組織或行為進(jìn)行監(jiān)督管理。3、制定公司章程的目的是為了標(biāo)準(zhǔn)公司的內(nèi)部組織和經(jīng)營(yíng)行為，是實(shí)現(xiàn)公司法人治理的操作規(guī)程。4、公司章程的局部?jī)?nèi)容是國(guó)家公司法強(qiáng)行要求規(guī)定的內(nèi)容， 局部?jī)?nèi)容是公司股東或管理機(jī)構(gòu)根據(jù)公司的實(shí)際情況自行制定的， 它是 國(guó)家公司法律制度的具體落實(shí)和補(bǔ)充。綜合起來(lái)講，公司章程就是 “表達(dá)公司股東意志，在 公司設(shè)立或

8、變更時(shí)必須進(jìn)行公示性登記， 且旨在實(shí)現(xiàn)公司法人治理的一項(xiàng)具有法律上意義的 標(biāo)準(zhǔn)性文件， 同時(shí)也是國(guó)家通過(guò)立法形式所頒行的公司法律制度的具體落實(shí)和補(bǔ)充性法律文 件。二、關(guān)于?公司章程?的法律地位 我國(guó)?公司法?第二十條規(guī)定 “公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股 東權(quán)利， 不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益； 不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股 東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益 ；第一百四十八條規(guī)定 “董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng) 遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù) 。通過(guò)以上規(guī)定，我們 可以直接認(rèn)識(shí)到 ?公司章程? 在公司運(yùn)營(yíng)和國(guó)家管理中具有怎樣重要的法

9、律地位， 即我國(guó)?公 司法?已經(jīng)將公司章程擺到了與國(guó)家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)幾乎同等重要的位置。 ?公司章程?既然如此重要，那么它到底都規(guī)定些什么內(nèi)容呢？對(duì)有限責(zé)任公司章程而言， ?公司法? 第二十五條要求載明以下事項(xiàng)： 一公司名稱(chēng)和住所；二公司經(jīng)營(yíng)范圍；三 公司注冊(cè)資本；四股東的姓名或者名稱(chēng)； 五股東的出資方式、 出資額和出資時(shí)間； 六 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)那么； 七公司法定代表人； 八股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為 需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。另股東還應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。對(duì)股份章程而言， ?公司法? 第八十二條要求載明以下事項(xiàng)： 一公司名稱(chēng)和住所；二公司經(jīng)營(yíng)范圍；三 公司設(shè)立方式； 四公司股份

10、總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本； 五發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、 認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間； 六董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)那么； 七 公司法定代表人； 八監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)那么； 九公司利潤(rùn)分配方法； 十公司的解散事由與清算方法； 十一公司的通知和公告方法； 十二股東大會(huì)會(huì)議 認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)?？梢?jiàn)，凡涉及到公司設(shè)立、股權(quán)、組織結(jié)構(gòu)、運(yùn)營(yíng)行為、變更終 止、其他重要制度等所有重大事項(xiàng)，公司股東或發(fā)起人都可將其寫(xiě)入?公司章程? 。 另外，依據(jù)?公司法?相關(guān)規(guī)定， ?公司章程?內(nèi)容除了?公司法?要求的強(qiáng)制性條款外， 還包括大量的任意性規(guī)定。對(duì)?公司章程?任意性規(guī)定內(nèi)容，除非與國(guó)家現(xiàn)行法律、行政法 規(guī)規(guī)定內(nèi)容相沖突，法律都認(rèn)可其對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人具有強(qiáng)制性約束 力。如?公司法?第二十二條第二款規(guī)定 “股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、 表決方式違反法律、 行政法規(guī)或者公司章程， 或者決議內(nèi)容違反公司章程的， 股東可以自決 議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo) 。需要說(shuō)明的是：違反?公司章程?的