第九章行動中的民事調解法

1、第九章 行動中的民事調解法本章共有兩節(jié)內容，第一節(jié)行動中的依法調解行動中的依法調解有六個部分分別是：1、行動中的法與民事調解；2、書本上的法：依法調解原則；3、行動中的依法調解原則：案例介紹；4、行動中的依法調解原則：差異描述；5、行動中的依法調解原則形成的原因：差異解釋；6、余論以上是教材的結構排列，我基本上按照這個排列講解，但由于這節(jié)內容在我看來與社會學結合的比較緊密，并且是在人民調解法頒布實施后增加的內容，所以，有必要有更多了解。第九章 行動中的民事調解法第一節(jié)第一節(jié) 行動中的依法調解原則行動中的依法調解原則一、行動中的法與民事調解一、行動中的法與民事調解在在前面的課程里，我們學習過法的

2、執(zhí)行的模式，被總結出兩種：即法律模式和社會學模式，在法律模式中，法的執(zhí)行嚴格依法進行，有什么樣的法律規(guī)定，就會有什么樣的現(xiàn)實法律秩序，這時候看書本上的法和行動中的法沒有區(qū)分的意義。但但在社會學模式中就不同了，法律不是唯一的對執(zhí)行過程有影響的因素，而僅僅是其中之一。社會環(huán)境同時也會影響法律的執(zhí)行，從而導致了書本上的法與行動中的法的不同。二、書本上的法：依法調解原二、書本上的法：依法調解原則則第九章 行動中的民事調解法 我國當代的人民調解制度萌芽于土地革命時期，成型于抗日戰(zhàn)爭時期，確立于建國初期。1953年4月第二屆全國司法會議決定在全國有領導有計劃地建立和健全人民調解委員會，并把這項工作定性為人

3、民司法建設中的一項重要工作，是基層黨政組織發(fā)動群眾和吸收人民群眾進一步參加國家政權活動的一個重要方面。1954年3月22日當時的政務院頒布了人民調解委員會暫行組織通則。 1982年，人民調解被載入憲法的第111條第二款，其后民事訴訟法，繼承法，婚姻法，村民委員會組織法，居民委員會組織法，人民調解委員會組織條例等法律規(guī)范都將人民調解制度納入其中，從而確立了人民調解工作較高的法律地位。 1989年6月17日，國務院頒布人民調解委員會組織條例，對人民調解的性質、任務、工作原則、組織形式等方面進行了細化，5成為了人民調解法頒布以前我國人民調解工作的最高指導文件。 1999年初，在第四次全國人民調解工作

4、會議上，司法部將人民調解工作的方針調整為“調防結合，以防為主，多種手段，協(xié)同作戰(zhàn)”。建立起適應解決新形勢下人民內部矛盾的“大調解”工作機制。 第九章 行動中的民事調解法 2007年國務院將人民調解法的制定納入本年度立法計劃，司法部制定人民調解法草案并征求民眾意見7，標志著人民調解制度法律化的開始。 2010年8月28日,第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十六次會議上中華人民共和國人民調解法的通過，正式以專門的法律的形式確立了人民調解制度的法律地位。 人民調解制度的特征和作用人民調解制度的特征和作用（一）人民調解制度的特征 1、法律性。首先，人民調解制度是一種法律制度。2、自治性。人民調解制度

5、是一種群眾自制解決糾紛的制度。3、廣泛性。人民調解制度作為我國的群眾自治性制度，具有很強的廣泛性。4、民主性。人民調解制度作為人民群眾自行解決矛盾的民主自治制度，第九章 行動中的民事調解法 （二）人民調解制度的作用（二）人民調解制度的作用 1、和平化解矛盾，促進社會穩(wěn)定。 2、緩解司法機關壓力，節(jié)約司法成本。 3、抑制矛盾激化，減少惡性案件發(fā)生。 4、加強對公民的教育 ，促進精神文明建設。 5、聯(lián)系群眾與政府，有利于政府職能改革。 6、為我國民主法治建設提供社會和理論基礎。 三、人民調解制度存在的問題三、人民調解制度存在的問題 （一）人民調解員素質偏低，專業(yè)性和中立性較差。 （二）人民調解工作

6、欠缺制度保障 （三）組織制度設置不夠科學。第九章 行動中的民事調解法三、案例介紹三、案例介紹時間：2000年案由：退婚糾紛事實：女方17歲，經(jīng)介紹與男方訂婚并收取彩禮18000元，后按當?shù)亓曀着e辦了“婚禮”，但因為未到法定婚齡沒有領取結婚證。又因女方家債務較多，不斷找男方家要錢導致關系破裂，女方家提出退婚，男方同意但要求女方退還彩禮，女方以沒有結婚證、婚姻不成立為由拒不退還而發(fā)生糾紛。村支書上門調解：你不退彩禮就是借婚姻索取財物。女方同意退還一半，男方反對，要求全退。后女方家到公安局報案稱：女兒失去自由，被男方家鎖了起來，公安局不管就會出人命的。公安局到現(xiàn)場了解到男方對女方很好，認為女方家報案

7、不實，就再不管這事了。女方家看到村支書不支持，公安局又管，覺得自己確有不對，便不再提出退婚要求，但提了一些附加條件，男方都答應了，雙方和好，生了兒子。四、差異描述四、差異描述第九章 行動中的民事調解法所謂差異描述是指調解的實際活動與依法調解之間的差異，正是種差異構成了行動中的依法調解原則。1、女方只有17歲，沒到法定婚齡?；橐龇ǖ?條規(guī)定：結婚年齡男方不得早于22周歲，女方不得早于20周歲。可以看出這是一條禁止性規(guī)定，違反就是不合法?？稍谡麄€處理過程中只有女方家提出了這個問題，其他各方均為提出（包括公安局）。如果本案在訴訟程序中解決，第一件事就是確定婚姻的效力。2、婚姻糾紛男女雙方均為履行婚姻

8、登記手續(xù)?；橐龇ǖ?條規(guī)定：要求結婚男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記。由于要求“必須”，故本規(guī)定具有強制性。有關婚姻法規(guī)、政策規(guī)定了幾個時間節(jié)點。1994年2月1日以前 符合結婚實質要件 按事實婚姻處理。1994年2月1日以后 符合結婚實質要件 如訴訟至法院，應當補辦結婚登記手續(xù)，不補辦的，按解除同居關系處理。本案既沒有達到法定婚齡，也沒有形式要件（登記），而且還不能補辦，故只能按解除同居關系處理，但實際操作中并不是這樣，特別是效果。第九章 行動中的民事調解法3、彩禮是否為婚姻成立的證據(jù)?；橐龇ǖ?條第一款：禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為，禁止借婚姻索取財物。正常的人情往

9、來是允許的，也是應當?shù)?，可什么樣就不應當了呢？對象不同，構成的條件也不同。一個億萬富宮送一輛奔馳就如同送一輛自行車一樣簡單，但如果一個貧窮的莊稼漢就完全沒有可能，當事人如果根本沒有感情和結婚意愿而收取彩禮，可以認為是借婚姻騙取財物，但如果當事人有結婚意愿，只是需要大額的彩禮該怎么看呢？如果一個富翁給了很多彩禮，但沒有結成婚，也不要求退彩禮，又該怎么看？在法律規(guī)定中彩禮顯然不是婚姻成立的證據(jù)，而是圍繞婚姻過程發(fā)生的問題。如果沒有婚姻，彩禮就不會有附著的基礎，這個邏輯是通的。但如果沒有彩禮就沒有婚姻，法律邏輯通得過嗎？如果僅有彩禮而沒有婚姻，你怎么看？4、本案中的婚姻糾紛有包辦婚姻的性質。有諸多上

10、述問題需要我們思考，最根本的一點就是明明法律有規(guī)定，為什么不能依法解除他們的同居關系，而要這般麻煩的繞過法律維持已經(jīng)形成的沒有法律支持甚至被禁止的結果？第九章 行動中的民事調解法五、行動中依法調解原則形成的原因：差異解釋我理解的差異解釋或行動中的。就是客觀面對法律條文與法律實踐存在的差異，這個差異過大，就會導致法律的虛無主義泛濫，但如果毫無差異，即書本法與行動法完全一致，法律活動猶如自動售貨機，把事實輸入，結果無差別輸出，情況又會怎么樣？就形成的原因，有一下幾點：（一）政策的變化以社會穩(wěn)定為核心價值追求與群眾依法表達訴求維護自身權益之間的矛盾。（二）法律調整機制的缺陷“徒法不足以自行”1、民事

11、調解干部素質差；2、沒有充足的財政保障；3、相應的監(jiān)督機制沒有發(fā)揮作用；（三）規(guī)范沖突與文化沖突第九章 行動中的民事調解法1、法律多元化的表述、法律多元化的表述：國家法是我們認識的法，根據(jù)法律多元化的社會學視角看，約束人們行為的道德、風俗、習慣等也是法，在前面我們講過不宜將后者與法等同，這樣會混淆概念，使得國家和法律的特征被淡化，因此，我同意將非國家法統(tǒng)稱為“社會規(guī)范”，“法律多元”變更為“規(guī)范多元”更為貼切。在規(guī)范多元的背后是“文化多元”。2、退婚糾紛中的規(guī)范沖突、退婚糾紛中的規(guī)范沖突a關于法定婚齡；b關于履行婚姻登記手續(xù)；c關于禁止買賣婚姻；d關于禁止包辦；3、規(guī)范沖突的根源、規(guī)范沖突的根

12、源禮制秩序與現(xiàn)代國家管理方式的沖突；是是家族主義與個人主義之間的沖突；按照按照禮制秩序，由于傳統(tǒng)中國的人們以定居為主要的生活方式，表現(xiàn)為極少流動和封閉。在財產婚姻制為主的前提下，結婚就意味某女變成某男的私人財產，為此，必須廣而告之。婚禮就產生了。第九章 行動中的民事調解法現(xiàn)代社會與傳統(tǒng)社會的區(qū)別：現(xiàn)代社會與傳統(tǒng)社會的區(qū)別：主要在于現(xiàn)代社會以民族-國家為特征。其突出表現(xiàn)是國家與社會的高度融合。為了克服“私”權的非理性、彌散化和非集中化，國家壟國家壟斷了社會管理的權力。斷了社會管理的權力。傳統(tǒng)中國傳統(tǒng)中國是有濃厚家族主義色彩的，主要特點是：個人首先從屬于家庭，然后作為家庭成員獲得社會身份。家族事業(yè)

13、是核心，優(yōu)越于個人感情需要。然而然而婚姻法體現(xiàn)出來的是一種個人主義的文化觀念。所謂個人主義所謂個人主義是指在處理自己與他人、個人與家庭、個人與群體、個人與國家、個人與社會之間的關系時的一種觀念和準則，這種觀念和準則強調個人的獨立性和自主性，個人具有優(yōu)先與國家和社會的地位，這種觀念認為社會是人之間的聯(lián)合，國家是為個人的目的才建立的。觀念觀念集中表現(xiàn)為“契約自由”原則，婚姻制度的變革實際上是有財產制轉變?yōu)槠跫s制。第九章 行動中的民事調解法 第二節(jié)第二節(jié) 行動中的法院調解行動中的法院調解一、什么是行動中的法院調解？一、什么是行動中的法院調解？ 二、為什么要進行法院調解？二、為什么要進行法院調解？ 三

14、、法院調解的方式有哪些？三、法院調解的方式有哪些？ 四、法院調解的利弊如何？四、法院調解的利弊如何？ 五、今后的法院調解的走勢？五、今后的法院調解的走勢？第九章 行動中的民事調解法一、什么是行動中的法院調解？一、什么是行動中的法院調解？是指當事人將案件起訴到法院并立案后，法院在判決之前對各方當事人進行的調解活動。調解如果達成協(xié)議，該協(xié)議將與生效判決具有同等法律效力，不得上訴。二、為什么要進行法院調解？二、為什么要進行法院調解？1、化解矛盾的需要；2、減少制作判決文書的需要；3、降低上訴、發(fā)回重審、改判可能性的需要；(考核和績效)4、貫徹民事審判政策的需要（調解結案率考核）5、通常較好執(zhí)行三、法

15、院調解的方式有哪些？三、法院調解的方式有哪些？背靠背、面對面、以拖處調、法制宣傳（講解法律）、透露判決結果等等四、法院調解的利弊如何？四、法院調解的利弊如何？第九章 行動中的民事調解法前面我們談了為什么要進行法院調解，那就算是這一制度的有利的方面，下面我們看看法院調解有什么不好的方面？1、在司法實踐中，調解的法官和審判該案的法官往往是一個或一伙（合議庭），在法官單獨進行調解時，當事人會吐露心聲，一旦調解不成需要判決，雖然當事人吐露的心聲不作為證據(jù)，但對法官有“心證”的作用，就會對當事人有失公正。法官經(jīng)常主動參與調解并提出方案，當事人會誤解這個方案就是判決結果。當事人如果不同意調解，或不同意調解方案，法官就會不高興，認為當事人不通情達理、斤斤計較，當事人為了給法官留下道德或人品反面的好印象，有時候會委曲求全。2、調解是一個博弈的過程，他們博時間、博金錢，還會博對判決的預期，如果處于某種劣勢的存在被調解，就可能缺乏實質上的公正。3、法官調解不一定遵循自愿的原則，可能有其他動機。（1）調解結案率；（2）剝奪當事人上訴權；（2）為某個有背景的當事人爭取有利的結果第九章 行動中的民事調解法4、久調不決是調解制度最惡劣的表現(xiàn)，為了調解成功，就干脆拖延，反復做工作、反復溝通，很難想向當事人是自愿接受調解還是被迫接受。有違背自愿調解的基本原則。5、過度的調解是對法律威嚴的侵犯。作為個案的一