探討股東知情權(quán)與公司商業(yè)秘密的平衡

1、    探討股東知情權(quán)與公司商業(yè)秘密的平衡                             一、股東知情權(quán)的理論基礎(chǔ) 公司治理的理想狀態(tài)是股東只需要履行其出資義務(wù)，然后就可以“坐享其成”，不用參加公司的管理和運(yùn)營，因而就沒有必要，也無動(dòng)力去了解公司的具體的信息。 然而現(xiàn)實(shí)

2、是現(xiàn)代公司制度并不能保證股東的投資就一定能夠贏利，不能消除投資的風(fēng)險(xiǎn)，尤其是信任風(fēng)險(xiǎn)，也就是如何保證公司的管理層能夠忠實(shí)地履行其義務(wù)。因此，股東首先希望能夠控制公司的管理層，讓那些能夠取得股東信任的人員管理公司，因此便有了選舉權(quán)的誕生。但是僅僅有選舉權(quán)還不夠，因?yàn)楝F(xiàn)代公司是一個(gè)高度自治的組織，對(duì)于其運(yùn)營更多依賴于相關(guān)利益者的監(jiān)督，而不是公權(quán)力的干涉。而要實(shí)現(xiàn)相關(guān)利益者的牽制，就需要信息的對(duì)稱，至少在一定程度上能夠獲取比較重要的信息。對(duì)于股東來說，由于其不參與公司具體的經(jīng)營，能夠直接獲得可靠信息的渠道幾乎沒有，由此變產(chǎn)生了股東知情的需要，但是為什么還要通過法律規(guī)定股東知情權(quán)呢？其實(shí)在現(xiàn)代公司中，

3、股東和公司的利益并不總是完全一致的，公司的利益經(jīng)常和大股東的利益保持一致。由于大股東控制著公司的管理人員，因此他想了解公司的信息根本不需要法律特別規(guī)定的股東知情權(quán)來實(shí)現(xiàn)，和其有利益關(guān)系的高管自然會(huì)提供相應(yīng)的信息，而且即使知曉公司的商業(yè)秘密，他也沒有動(dòng)機(jī)去泄漏，因?yàn)檫@會(huì)損害自己的利益。立法之所以特別規(guī)定了股東知情權(quán)，其實(shí)主要是為了保護(hù)那些中小股東的利益，以下論述的理由中所指的“股東”主要是指“中小股東”。具體來說，法律上確認(rèn)并賦予股東知情權(quán)的原因是： 1. 知情權(quán)是股東行使一系列權(quán)利的前提和基礎(chǔ)。首先，股東知情權(quán)是行使財(cái)產(chǎn)權(quán)益的手段性權(quán)利。  股東的表決權(quán)、公司破產(chǎn)

4、剩余利益分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利的合理行使是以比較充分的了解公司真實(shí)的財(cái)務(wù)信息為基礎(chǔ)的。如果股東對(duì)公司的管理信息和經(jīng)營信息知之甚少，其行使權(quán)利就會(huì)是盲目的，無法形成正確的判斷，從而會(huì)出現(xiàn)公司由董事會(huì)控制，而股東無法對(duì)董事會(huì)形成有效的約束的局面，最終很可能由于經(jīng)營不善，或其他原因而導(dǎo)致股東利益受損。其次，對(duì)于小股東來說，知情權(quán)不僅行使成本低，而且在扶持小股東的弱勢(shì)地位、監(jiān)督大股東與管理層慎獨(dú)方面效果良好。小股東之所以在大股東和管理層面前淪為弱者，主要源于小股東與大股東和管理層之間在占有公司財(cái)務(wù)信息和經(jīng)營信息方面的不對(duì)稱。  2. 公司總是不歡迎股東，甚至抵制股東查詢有關(guān)的信息。在美國

5、制定法規(guī)定查閱權(quán)之前，普通法上就有股東的查閱權(quán)，但是公司經(jīng)常把“股東查閱賬冊(cè)和記錄的要求幾乎總是看作是敵意的和具有威脅性的行為?！辈⑶?，“在實(shí)踐中，總是費(fèi)盡心機(jī)動(dòng)用各種借口立即決絕股東的查閱權(quán)并逼迫股東為此提起訴訟?！睘榇?，制定法特別的重申了股東的查詢權(quán)，并對(duì)那些專橫地拒絕股東合理查閱權(quán)的保管賬冊(cè)及記錄的公司高級(jí)職員規(guī)定了懲罰，如有的州要求公司的高級(jí)職員處以最高額為500美元的罰款或要求其支付因被迫以起訴方式確認(rèn)其查閱權(quán)的股東為此支付的訴訟費(fèi)用。 總之，從公司的角度來說，股東要求查閱相關(guān)資料的要求是一種增加其管理負(fù)擔(dān)的行為。公司不但要為股東行使知情權(quán)提供方便，比如由專門的人員接待股東

6、的查閱行為，接受股東的詢問，而且股東查閱之后如果有對(duì)公司的經(jīng)營管理有意見，就要質(zhì)詢相關(guān)人員，要求其作出解釋，或者對(duì)公司已經(jīng)生效的決策持不同看法，還有可能提起一些在公司管理層看來是浪費(fèi)時(shí)間和精力的訴訟，以及其他因此而衍生出的問題，這會(huì)增加公司的管理成本，因此公司的管理層從心理上對(duì)股東的這種行為有抗拒傾向。 3.當(dāng)股東的利益可能受到公司的損害時(shí)，如果沒有知情權(quán)，那么就很難確定其利益是否受損，比如公司連續(xù)幾年沒有分紅，但股東并不知道公司是在盈利還是虧損，如果盈利，那么為什么不分紅；或者確定有損害其利益，就無法知曉具體的原因以及提供有效的證據(jù)來維護(hù)自己的權(quán)益。這個(gè)在非上市公司中顯得尤為突出，比如浙江諸

7、暨在2006年審理的一起案例中，諸暨市富林印務(wù)有限責(zé)任公司自2001年12月19日公司開始營業(yè)時(shí)起，從未向三名原告股東公開過公司的會(huì)計(jì)賬簿、原始憑證及銷售發(fā)票，也沒有向股東分配過利潤，三原告多次要求查閱公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿、原始憑證及銷售發(fā)票，但都沒有實(shí)現(xiàn)。 這起案例法院最后判決被告在判決生效后的15日向原告提供上述資料。通過確認(rèn)股東的知情權(quán)，三位原告股東才有可能確定公司從營業(yè)至今的經(jīng)營情況，從而確定自己的利益是否受損，比如根據(jù)公司的財(cái)務(wù)狀況，是否有侵害三位原告的情況，如果有則可以依據(jù)取得證據(jù)向公司主張賠償，或起訴。 總體來說，在法律上確認(rèn)和維護(hù)股東知情權(quán)是激勵(lì)股東投資、維持

8、公司運(yùn)行、促進(jìn)效率提高的不可缺少的重要內(nèi)容。  二、限制股東知情權(quán)的理由 任何權(quán)利的行使都要受到限制，股東知情權(quán)的行使也不例外，理由如下： 1和董事、經(jīng)理相比，股東不承擔(dān)管理責(zé)任和不擔(dān)負(fù)廣泛的信義義務(wù)。 董事是公司的經(jīng)營者，對(duì)公司和全體股東都附有特定的義務(wù)，其承擔(dān)的注意義務(wù)要求董事盡可能對(duì)公司有充分的了解，尤其是公司的財(cái)務(wù)信息。因此，法律基本不會(huì)限制董事了解公司的信息，只有在充分掌握信息的基礎(chǔ)上，進(jìn)行決策，才算是盡到“謹(jǐn)慎”的義務(wù)。而股東除了承擔(dān)出資義務(wù)之外，幾乎不承擔(dān)其他的義務(wù)，相應(yīng)地也就沒有什么責(zé)任可言了，至于公司如何經(jīng)營、和誰發(fā)生商業(yè)上的關(guān)系，這些都不是股東應(yīng)該了解的，或者沒有

9、必要了解。事實(shí)上，股東對(duì)公司的控制權(quán)“對(duì)于絕大多數(shù)只擁有少量股票的股東來說，只不過是一種掛在口頭上的事（lip service）”。  2. 從公司的角度來說，主要是防止股東濫用知情權(quán)影響公司正常運(yùn)行和保護(hù)公司的“商業(yè)秘密”。 股東的知情權(quán)本來是為了更好保護(hù)其利益，為其提供獲取公司信息的法律依據(jù)，然而這種權(quán)利有時(shí)卻被用來謀取股東的個(gè)人利益，而損害公司整體的利益。首先，如果對(duì)股東的知情權(quán)范圍、時(shí)間和形式方式、以及主觀目的等不加以限制，股東就有可能時(shí)不時(shí)查詢公司的任何資料，甚至在和公司的利益發(fā)生沖突時(shí)，通過反復(fù)的查詢等方式干擾公司的正常運(yùn)行。其次，股東有可能知曉董事會(huì)

10、關(guān)于某一項(xiàng)投標(biāo)的討論記錄，或者公司的經(jīng)營策略，或者其他具有重要價(jià)值的商業(yè)秘密。這就給公司的商業(yè)秘密的保護(hù)造成很大的威脅，一方面，本公司的股東很可能將其知曉的商業(yè)秘密泄漏出去；另一方面，有競爭關(guān)系的企業(yè)之間會(huì)想法獲取對(duì)方商業(yè)秘密，比如通過第三人成為公司股東，甚至自己直接成為公司的中小股東?？傊?，如果股東的知情權(quán)沒有受到限制，那么極有可能干涉公司的正常經(jīng)營，最終損害公司的整體利益。 三、平衡股東知情權(quán)和公司商業(yè)秘密的制度設(shè)計(jì) （一）公司 “商業(yè)秘密”界定 競爭法上的“商業(yè)秘密”是指“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！备鶕?jù)國家工

11、商總局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定，技術(shù)信息是指利用科學(xué)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)作出的產(chǎn)品、工藝、材料及其他改進(jìn)等技術(shù)方案，包括以物理的、化學(xué)的、生物的或其他形式的載體所表現(xiàn)的設(shè)計(jì)、工藝、數(shù)據(jù)、配方、訣竅等形式的技術(shù)和技術(shù)信息。經(jīng)營信息是指技術(shù)信息以外的能夠?yàn)闄?quán)利人帶來競爭優(yōu)勢(shì)的用于經(jīng)營活動(dòng)的各類信息，包括管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招標(biāo)投標(biāo)的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件有三：一是該信息不為公眾所知悉，即該信息是不能從公開渠道直接獲取的；二是該信息能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性；三是權(quán)利人對(duì)該信息采取了保密措施 。概括地說，不能從公開渠道直接獲取的，能為

12、權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的信息，即為反不正當(dāng)競爭法所保護(hù)的商業(yè)秘密。權(quán)利人采取保密措施，包括口頭或書面的保密協(xié)議、對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人提出保密要求等合理措施。只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對(duì)權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)。 既然對(duì)商業(yè)秘密的要求之一是權(quán)利人必須采取保密的措施，一般都會(huì)簽訂保密協(xié)議，或采取相當(dāng)程度的保護(hù)，所以獲取這些信息的標(biāo)準(zhǔn)一般比較高。對(duì)于一個(gè)企業(yè)來說，商業(yè)秘密往往是其生存發(fā)展的核心，一旦商業(yè)秘

13、密泄露，企業(yè)的競爭能力定然受損。 （二）股東知情權(quán)獲取商業(yè)秘密的可能性分析 股東知情權(quán)主要包括查詢權(quán)和質(zhì)詢權(quán)，而股東的質(zhì)詢權(quán)是指出席股東大會(huì)的股東，在股東大會(huì)上為行使其股東權(quán)，而請(qǐng)求董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，就會(huì)議議題和議案中的有關(guān)問題進(jìn)行說明的權(quán)利。一般來說質(zhì)詢權(quán)會(huì)很少會(huì)直接涉及公司的商業(yè)秘密，所以本文不予討論。 原則上來說，股東只有目的正當(dāng)，就可以查詢公司的所有記錄，只有這些記錄與股東的投資有合理的關(guān)系，這在普通法上也有所體現(xiàn)。 公司的記錄包括公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、公司會(huì)計(jì)賬簿等。在這些文件中可能包含公司的商業(yè)秘密主要是經(jīng)營信息，因?yàn)榧夹g(shù)信

14、息一般不會(huì)包含在公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、公司會(huì)計(jì)賬簿等常規(guī)性的公司記錄中，最多只是在上述文件中反映有關(guān)技術(shù)信息的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，而不會(huì)包含技術(shù)信息的具體內(nèi)容。一般公司有會(huì)有專門的資料或設(shè)施來保護(hù)技術(shù)信息。當(dāng)然不排除股東可以通過其他途徑獲取這些技術(shù)信息，但只要不是依據(jù)股東知情權(quán)獲取，就不是本文所討論的范圍了。 依據(jù)上面的分析我們可以確定的是股東知情權(quán)可能侵害的“商業(yè)秘密”主要是經(jīng)營信息，包括管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招標(biāo)投標(biāo)的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。而這些信息包含在公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、現(xiàn)任董事的姓名和地址等文件中的可能性極小，因?yàn)檫@些文

15、件主要涉及公司的基本信息，其公開程度較高，尤其是上市公司的公司章程，是完全對(duì)公眾公開的。那些可能被侵害的“經(jīng)營信息”常常包含在董事會(huì)會(huì)議記錄，公司的財(cái)務(wù)報(bào)表和會(huì)計(jì)憑證等包含公司經(jīng)營管理的具體信息的文件中。需要注意的是公司的經(jīng)營信息和技術(shù)信息相比，可能具有一個(gè)很重要的特點(diǎn)就是即時(shí)性，特別是很多競爭性戰(zhàn)略決策或競標(biāo)價(jià)格等等，這將對(duì)股東知情權(quán)的制度設(shè)計(jì)產(chǎn)生重要影響。 （三）現(xiàn)行公司法對(duì)股東知情權(quán)的規(guī)定及其分析 我國公司法對(duì)股東知情權(quán)的規(guī)定簡單并且行使條件較低，如果允許股東僅僅依據(jù)知情權(quán)就可以獲取這些經(jīng)營信息，那么這些信息基本上處于半公開的狀態(tài)，尤其是對(duì)于股權(quán)比較分散的有限責(zé)任公司和股份有限公司。因此

16、，為了更好地保護(hù)公司的商業(yè)秘密，依據(jù)法律規(guī)定屬于股東知情權(quán)行使范圍的文件中如果包含有公司的商業(yè)秘密，那么法律應(yīng)當(dāng)允許公司對(duì)這些股東的知情權(quán)的行使條件提出更高的要求，至少要和企業(yè)簽訂保密協(xié)議。但現(xiàn)實(shí)中，我國的公司法第三十四條和九十八條規(guī)定的股東知情權(quán)的門檻非常底，除了查詢有限責(zé)任公司的會(huì)計(jì)賬簿要求有正當(dāng)?shù)哪康暮筒捎脮嫘问街猓灰枪镜墓蓶|，即使僅僅持有一股，就可以行使股東知情權(quán)，查詢公司的公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄等。在這里，似乎沒有明確地考慮在這些文件（除了會(huì)計(jì)賬簿）中可能存在公司的商業(yè)秘密。其原因可能有： 第一，這里的商業(yè)秘密的范圍很難確定。競爭法上的商業(yè)秘密雖然有比較明

17、確的界定，但是它只是在公司認(rèn)為其商業(yè)秘密遭受了侵害時(shí)，通過舉證，由法院確定是否是其商業(yè)秘密。而如果在公司法中規(guī)定當(dāng)涉及商業(yè)秘密的時(shí)候，公司可以限制股東的知情權(quán)的行使，那么這里就可能出現(xiàn)對(duì)“商業(yè)秘密”的擴(kuò)大解釋，加上股東知情權(quán)糾紛經(jīng)常是因?yàn)榭毓晒蓶|排擠或限制小股東引起的，所以很可能出現(xiàn)公司管理層擴(kuò)大解釋屬于競爭法上的“商業(yè)秘密”，把一些本來對(duì)于公司整體來說沒有經(jīng)濟(jì)利益的信息納入商業(yè)秘密的范疇，從而為限制小股東的知情權(quán)提供了充分的理由，最終損害其利益。 第二，以上文件中的信息對(duì)于保護(hù)股東的權(quán)益有重要意義。盡管股東不參加公司的經(jīng)營管理，所以股東很少有興趣也沒有必要了解這些信息，但是股東關(guān)心的是公司能

18、夠?yàn)槠鋷矶嗌倮?，為此?dāng)股東想要那些和其利益密切相關(guān)的信息，而這些信息主要包括在公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿中。 第三、在實(shí)踐中，我國的小股東的利益經(jīng)常得不到保障，為此公司法通過降低知情權(quán)行使要件的方式增強(qiáng)中小股東對(duì)控股股東的制約?？梢哉f，公司法對(duì)股東知情權(quán)的規(guī)定屬于宣誓性的規(guī)定?！肮痉ǖ?4條旨在宣示股東知情權(quán)這一法定權(quán)利的存在，對(duì)股東提供最低限度的保護(hù)，而不是對(duì)股東知情權(quán)范圍的法定限制或授權(quán)；該條同時(shí)也是對(duì)公司相關(guān)義務(wù)的基本要求，章程不得對(duì)此作限縮規(guī)定或者超出該條規(guī)定對(duì)股東課以嚴(yán)格查閱條件?！?#160; 然而，在實(shí)踐中這種為了保護(hù)小

19、股東而彰顯股東知情權(quán)的作法并沒有很好地實(shí)現(xiàn)其最初的目的，因?yàn)橛脕肀ＷC實(shí)現(xiàn)該權(quán)利的配套制度不完善，不精細(xì)，從而使得公司總是能夠找到各種辦法規(guī)避股東行使其知情權(quán)，或者直接拒絕，逼迫其提起訴訟，即使最后判決公司敗訴，相關(guān)的責(zé)任人也不會(huì)承擔(dān)責(zé)任，并且很難得到執(zhí)行。所以我們一方面要防止股東濫用知情權(quán)而對(duì)其進(jìn)行限制，另一方面要建立能夠使股東知情權(quán)真正得到保障的配套制度。兩者相比，更重要地是對(duì)股東的知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)有可行有效的制度保證，否則股東根本不能很好行使知情權(quán)，就更談不上濫用了。 （四）關(guān)于股東知情權(quán)制度設(shè)計(jì)的精細(xì)化考慮 原則上，我們股東知情權(quán)是為了保護(hù)中小股東而設(shè)定的，因此，當(dāng)兩者發(fā)生沖突時(shí)，優(yōu)先保護(hù)的

20、是股東知情權(quán)，只不過這種保護(hù)以使得公司的商業(yè)秘密得到最大可能的保護(hù)。如果股東行使知情權(quán)時(shí)的查詢對(duì)象中可能含有公司的商業(yè)秘密，那么對(duì)于其行使權(quán)利的要件就要相應(yīng)的提高，而這種限制主要是主觀目的方面的，而不是資格的限制。 如何設(shè)計(jì)出更合理可行的制度，實(shí)現(xiàn)股東知情權(quán)和保護(hù)公司商業(yè)秘密的平衡，是一個(gè)技術(shù)含量很高的工作。和股東知情權(quán)行使可分為行使要件和行使程序，所以我們?cè)谶M(jìn)行制度設(shè)計(jì)的時(shí)候要體現(xiàn)“保護(hù)股東知情權(quán)為主，保護(hù)公司商業(yè)秘密為輔”的理念。 股東知情權(quán)的行使要件一般包括主體、行使范圍、主觀目的。 1股東知情權(quán)的主體當(dāng)然是股東，通常而言，股東是指向公司出資或者認(rèn)購股份并記載在公司章程或者股東名冊(cè)上的人

21、。這里包含兩層含義：一，在實(shí)質(zhì)意義上，股東是向公司出資或者認(rèn)購股份的人；二，在形式意義上，股東是被記載在公司章程或者股東名冊(cè)上的人。這樣的股東稱為在冊(cè)股東（record owner），法律推定其有股東資格，除非有相反的證據(jù)能夠證明該股東在實(shí)質(zhì)上不具有股東資格。  理論上和實(shí)踐中關(guān)于股東知情權(quán)行使的主體資格的爭議主要集中在以下四個(gè)方面： 第一，股東在行使查閱權(quán)時(shí)，可否委托律師或者會(huì)計(jì)師或其他代理人為其查詢，還是協(xié)助其查詢，或者禁止股東以外的人行使或者協(xié)助股東行使其知情權(quán)。現(xiàn)代公司的經(jīng)營治理結(jié)構(gòu)非常復(fù)雜，公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)信息具有很強(qiáng)的專業(yè)性，股東一般緊緊依靠自己的了解和判斷

22、往往并不能真正知悉公司的狀況，甚至不能看破控制股東設(shè)計(jì)的騙局，因此，為了應(yīng)付這種局限性，真正保護(hù)股東的公司知情權(quán)，法律應(yīng)賦予股東有權(quán)聘請(qǐng)、選任專業(yè)人士輔助自己，如會(huì)計(jì)師、律師等專業(yè)人士。一方面，這些人員的專業(yè)知識(shí)和技能有助于他們更好地查閱相關(guān)資料。但更重要的是，由于在審閱知情權(quán)的對(duì)象時(shí)，審閱人往往會(huì)接觸到大量的商業(yè)秘密，而會(huì)計(jì)師、律師往往受到保守業(yè)務(wù)秘密的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的約束，由他們進(jìn)行審閱，更利于保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密。一些國家已經(jīng)授予股東在有正當(dāng)理由懷疑公司的經(jīng)營管理過程中存在違反法律和章程的重大事實(shí)時(shí)，有請(qǐng)求法院指定檢查人調(diào)查公司的業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況的權(quán)利，即檢查人選任請(qǐng)求權(quán)。此亦為股東知

23、情權(quán)的重要組成部分。目前，我國公司法對(duì)此未作規(guī)定，應(yīng)加以修改。  第二，受益所有人可否行使股東知情權(quán)。受益所有人是指已經(jīng)取得出資或者股份但尚未按照規(guī)定程序辦理股東名冊(cè)變更手續(xù)的受讓人或者其他繼受人。受益所有人已經(jīng)是公司的實(shí)質(zhì)意義上的股東，在其成為股東名冊(cè)上登記的股東之前，有一段時(shí)間，已經(jīng)將出資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受益所有人的在冊(cè)股東可能不再關(guān)心公司事務(wù)了，而受益所有人又不能直接行使權(quán)利。在這種情況下，法律應(yīng)當(dāng)給受益人一個(gè)平衡，比如受益所有人可以指令在冊(cè)股東要求其行使權(quán)利或者將受益所有人作為委托人代理其行使權(quán)利，如果這兩種途徑都無法實(shí)現(xiàn)，那么受益所有人可以直接申請(qǐng)法院使其行使權(quán)利。 

24、 第三，上面討論的是否允許即將進(jìn)入公司的股東行使知情權(quán)的問題，那么對(duì)于那些已經(jīng)通過轉(zhuǎn)讓出資或股份離開公司的股東，并且在股東名冊(cè)上注銷原股東，可否查詢其作為公司股東期間的公司相關(guān)信息？這并不是理論上的一種推測(cè)，而是有實(shí)際發(fā)生的案例。典型案例一是2005年，陜西電纜廠起訴瑞達(dá)公司，認(rèn)為在其作為瑞達(dá)公司股東的期間，公司沒有按公司章程和公司法規(guī)向其提供完整的公司財(cái)務(wù)報(bào)告等，侵犯其知情權(quán)。典型的案例二是無錫的梁溪公司起訴無錫的太平洋公司和長江公司，認(rèn)為這兩家公司侵犯了其股東知情權(quán)。而根本的問題是梁溪公司被強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓，而梁溪公司認(rèn)為其原持有的股權(quán)價(jià)值在執(zhí)行中被低估，所以要求查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及賬簿，如果否

25、定其權(quán)利，則其請(qǐng)求保護(hù)其他權(quán)利的主張也無法得到實(shí)現(xiàn)，對(duì)原告是不公平的。 關(guān)于已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東是否有權(quán)行使其作為股東期間的知情權(quán)，存在爭議。從理論上來說，股東一旦喪失股東資格，就不能再享有法定的股東地位，因而也就不能行使相應(yīng)的股東權(quán)利，但現(xiàn)實(shí)中的問題是，由于股東沒有離開公司之前，股東的知情權(quán)經(jīng)常得不到充分地保障，尤其是很難知曉那些可能包含公司商業(yè)秘密的財(cái)務(wù)資料，但此時(shí)股東和公司的利益一致性較多，所以爭議也就比較少；但當(dāng)股東準(zhǔn)備離開或已經(jīng)離開公司，那么股東和公司的利益基本上是對(duì)立的，所以兩者都會(huì)盡可能爭取自己的利益，而現(xiàn)實(shí)情況是公司在信息方面占有充分的優(yōu)勢(shì)，股東無法掌握足夠的信息，結(jié)果

26、往往是股東的利益受損。這里我們就要反思，是要堅(jiān)持只有具備股東資格的人才能行使股東知情權(quán)呢，還是修正這個(gè)理論，嘗試平衡股東的知情權(quán)和公司的利益（尤其是商業(yè)秘密的保護(hù)）之間的沖突呢？我認(rèn)為原則上股東不能行使知情權(quán)，即使僅僅要求知曉其作為公司股東期間的公司信息，除非有充分的證據(jù)證明其利益有受損的可能，而且這得通過向法院起訴地方式進(jìn)行判斷。 第四，未履行出資義務(wù)的股東，其知情權(quán)是否應(yīng)受限制。一般來說，未履行出資義務(wù)的股東自益權(quán)，如股利分配請(qǐng)求權(quán)，剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等等應(yīng)該受到限制，但如股東訴權(quán)，出席股東會(huì)的表決權(quán)，知情權(quán)等公益權(quán)，即直接為公司利于，間接為股東自己利益的權(quán)利，不應(yīng)該被否認(rèn)，否則，

27、實(shí)質(zhì)上等于取消該股東的股東資格，而“違反出資義務(wù)只導(dǎo)致股東承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任而不直接導(dǎo)致其股東資格的否認(rèn)2006年公司法修改后這已成為共識(shí)”。但是如果能夠證明股東行使知情權(quán)是為了謀求個(gè)人經(jīng)濟(jì)利益服務(wù)，則可以以其未履行出資義務(wù)而拒絕。江蘇南通市的一起案例最終判決也支持了這一點(diǎn)觀點(diǎn) 。 2在股東知情權(quán)的行使范圍方面，一般包括公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、公司會(huì)計(jì)賬簿，但是我們不能把股東知情權(quán)的范圍只限定在公司法所列舉的這些文件中，因?yàn)楣痉▽?duì)股東知情權(quán)的規(guī)定是對(duì)其的最低要求，如果我們把股東知情權(quán)可查詢的范圍僅僅限于以上文件，那么股東知情權(quán)的保障經(jīng)常無法

28、實(shí)現(xiàn)，因?yàn)橐陨衔募邪男畔⒅皇且粋€(gè)概括性的，如果股東對(duì)某一個(gè)問題需要深入的了解，則需要查閱更多的公司記錄，否則只能是懷疑而已。其次，如果對(duì)股東知情權(quán)的范圍有個(gè)明確的限定，而公司常常是不歡迎股東的主動(dòng)監(jiān)督，所以就可能篩選，甚至篡改這些文件中的信息，結(jié)果自然是股東無從知曉真實(shí)的、全面的和其利益切身相關(guān)的公司經(jīng)營和管理信息。正因?yàn)閷?duì)于34條有不同的理解，所以在實(shí)踐中出現(xiàn)股東能否查閱公司的原始憑證的爭議，根據(jù)我們上面的分析，股東當(dāng)然可以查閱這些資料，只是對(duì)查閱這些可能含有公司商業(yè)秘密的文件時(shí)，其行使要求會(huì)更高，比如股東必須有書面的查閱說明其原因，或者委托專業(yè)的人員或機(jī)構(gòu)來查詢，而由股東支付查閱費(fèi)用

29、。為了更好地處理股東知情權(quán)和公司商業(yè)秘密的保護(hù)，比較好的一種做法是把股東知情權(quán)分為財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)、賬簿查閱權(quán)和檢查人選任請(qǐng)求權(quán)。而財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告本來就是董事會(huì)為股東們制作的，如果董事會(huì)認(rèn)為有必要，完全可以把有關(guān)的秘密保留于財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告之外，使財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告不致有被股東濫用之虞。因此，股東的查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的行為可以在營業(yè)時(shí)間內(nèi)隨時(shí)進(jìn)行。而賬簿查閱權(quán)是指股東查閱公司制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告所需的基礎(chǔ)資料（包括會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)資料和有關(guān)記錄）的權(quán)利。由于這些文件含有公司商業(yè)秘密的可能性很高，所以一般都有行使要件的限制，比如：一、股東為請(qǐng)求之前至少6個(gè)月即為公司的登記股東，或者至少持有該公司已發(fā)行股份總數(shù)的5

30、；二，要以書面形式陳述其查閱的正當(dāng)目的。而檢查人選任請(qǐng)求權(quán)是指股東有正當(dāng)理由懷疑公司經(jīng)營管理過程中存在違反法律、行政法規(guī)或章程的重大事實(shí)，或者公司經(jīng)營者嚴(yán)重違反忠實(shí)義務(wù)與善管義務(wù)、損害公司和股東利益時(shí)，有權(quán)申請(qǐng)法院選任檢查人調(diào)查公司的業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況。 這樣，一方面，可以實(shí)現(xiàn)股東的知情權(quán)，另一方面，也能夠最大可能的保守公司的商業(yè)秘密。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)在其辦公地點(diǎn)置備那些記錄，公司股東有權(quán)于通常的營業(yè)時(shí)間在公司的主要辦公地，檢查，復(fù)制這些文件。但是對(duì)于股東只有滿足下列情況時(shí)，才可以檢查、復(fù)制以下文件：任何董事會(huì)會(huì)議記要，董事會(huì)的委員會(huì)代替董事會(huì)代表公司采取的任何行為的記錄，任何

31、股東會(huì)會(huì)議既要，由股東會(huì)或者董事會(huì)未經(jīng)會(huì)議而采取行為的記錄，以及公司財(cái)務(wù)記錄和股東登記簿，主要是：（1）該要求的作出是善意的、出于正當(dāng)目的；（2）就其目的和要求檢查的記錄作了合理的具體陳述，且（3）該記錄與其目的有直接聯(lián)系。 美國的商業(yè)公司法第16.02條規(guī)定的股東查閱權(quán)和標(biāo)準(zhǔn)公司法類似，只不過其明確規(guī)定公司章程或章程細(xì)則不能廢止或限制本條所授予的查閱權(quán)利。  另外，對(duì)于股東可查詢的資料應(yīng)該有期限限制，否則只會(huì)增加公司額外的負(fù)擔(dān)，尤其是財(cái)務(wù)信息，具有明顯的即時(shí)性，所以如果有股東要求查閱10年前公司的相關(guān)信息，那就加大了公司的管理成本，也不利于公司的正常經(jīng)營，因此，我國公司法

32、應(yīng)該對(duì)此作出說明，美國一般只要求公司置備近三年的相關(guān)記錄供股東查詢。 3一般來說，股東行使其知情權(quán)都要具備正當(dāng)?shù)哪康?，如果股東的查詢具有非常明顯的惡意，那么公司理應(yīng)可以拒絕其查詢要求。但是如何知曉股東查詢的正當(dāng)目的，或者要不要證明股東有正當(dāng)目的，由誰來證明股東的目的是正當(dāng)?shù)?，?shí)踐中這是一個(gè)很難判斷的問題。一般來說，股東應(yīng)當(dāng)主動(dòng)通過書面方式說明其行使權(quán)利的正當(dāng)性，只有那些和其利益有關(guān)的“有合理聯(lián)系的目的”才是正當(dāng)?shù)?，如果是和“其利益無關(guān)”，或者“與公司業(yè)務(wù)無關(guān)的社會(huì)政治目的”，那么公司就可以認(rèn)為是其有主觀惡意，而拒絕其權(quán)利要求。但是，如果要求股東查詢公司所有的信息都要求對(duì)于那些很少會(huì)包含有公司商

33、業(yè)秘密的文件，如公司章程股東會(huì)會(huì)議記錄、現(xiàn)任董事的姓名和地址等，沒有必要要求股東提出書面的說明即可查詢。  當(dāng)然，對(duì)于是否正當(dāng)?shù)膯栴}往往會(huì)產(chǎn)生爭議，股東認(rèn)為理所當(dāng)然的事情，在公司的眼中就可能是惡意的，有不純動(dòng)機(jī)，事實(shí)上，我國公司法也賦予公司當(dāng)其認(rèn)為股東的行使請(qǐng)求權(quán)的目的不正當(dāng)時(shí)，可以拒絕其要求的權(quán)利，并且說明理由。而股東如果對(duì)公司拒絕的決定不服，則可以向法院起訴，最終由法院來判斷股東的主觀目的是正當(dāng)。這也意味著法院在平衡股東知情權(quán)和保護(hù)公司的商業(yè)秘密時(shí)，承擔(dān)著非常重要的作用。一方面，股東和公司可能對(duì)什么是商業(yè)秘密會(huì)有不同的看法，法院必須作出判斷；另一方面，對(duì)于股東目的要作出是否正當(dāng)?shù)?/p>

34、判斷。 總的來說，股東知情權(quán)的主體方面、行使范圍、目的的正當(dāng)性方面有不少的爭議或難題，面對(duì)這些爭議或難題，找到合理的，能夠被社會(huì)普遍接受的解決之道絕非易事，除了理論上的探討，更多的是需要司法的實(shí)踐才能夠積累足夠的智慧，形成詳細(xì)而又兼具靈活性的法律規(guī)則。其實(shí)，在解決股東知情權(quán)和公司商業(yè)秘密的保護(hù)方面，我們決不能輕視公司章程的作用，而且應(yīng)該將其作為最重要的解決途徑。因?yàn)椋F(xiàn)代公司股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，股權(quán)的變動(dòng)形式多樣，無法用統(tǒng)一的法律來安排具體的公司實(shí)踐，比如對(duì)于股份公司這種公眾公司來說，股東知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)比較容易一點(diǎn)，一方面是因?yàn)榇蟛糠种行」蓶|出于投機(jī)的動(dòng)機(jī)投資，沒有興趣對(duì)公司進(jìn)行深入了解；另一方面，政

35、府對(duì)上市公司的信息有嚴(yán)密的監(jiān)管制度，公司的大部分重要信息都要向公眾披露，所以即使普通民眾也能夠了解到這些信息。實(shí)踐中有限責(zé)任公司股東的知情權(quán)常常無法得到充分實(shí)現(xiàn)，最大的阻力來自于公司，而公司最為擔(dān)心的是股東可能會(huì)知曉其自己所謂的“商業(yè)秘密”，這些“商業(yè)秘密”有些是競爭法意義上的商業(yè)秘密，有些可能很難劃入競爭法意義上的“商業(yè)秘密”的范疇，那么如何解決這個(gè)難題呢？當(dāng)然是優(yōu)先保護(hù)股東的知情權(quán)，這已經(jīng)成為現(xiàn)代公司法的一個(gè)趨勢(shì)。在此前提下，盡最大可能保護(hù)公司的商業(yè)秘密，而主要的手段是通過股東知情權(quán)的程序設(shè)計(jì)，對(duì)于那些可能含有商業(yè)秘密的文件，設(shè)置較多的、合理地限制，比如在行使權(quán)利前，需要提前通知公司，或者

36、和公司簽訂保密協(xié)議，或者只能委托專業(yè)人員來調(diào)查，還有一條很重要的途徑就是通過向法院申請(qǐng)，由法院查閱相關(guān)的信息，解決股東存在的疑問。如美國標(biāo)準(zhǔn)公司法第16.04節(jié)專門規(guī)定了如果股東不能依法行使其查閱權(quán)或者其查閱要求被公司拒絕，包括主動(dòng)拒絕或消極不提供相關(guān)資料，但沒有理由不合理，則法院可以依股東的申請(qǐng)命令公司保證股東實(shí)現(xiàn)查閱、復(fù)制相關(guān)文件的要求，并且由公司承擔(dān)股東為取得該命令而發(fā)生的費(fèi)用（包括合理的律師費(fèi)）。同時(shí)，對(duì)于提出該要求的股東，法院可以合理限制其使用或分發(fā)記錄的行為。 此外，如果還需要規(guī)定侵犯股東知情權(quán)的相關(guān)主體的法律責(zé)任，尤其是公司高管，否則拒絕股東行使知情權(quán)，只是引起訴訟，即

37、使最后公司敗訴，承擔(dān)的責(zé)任也只是履行向股東提供有關(guān)記錄的義務(wù)。