股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收監(jiān)管與國(guó)際稅收協(xié)定

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收監(jiān)管與國(guó)際稅收協(xié)定1利用稅收協(xié)定的 25%條款。根據(jù)中國(guó)大陸和香港避免雙重征稅及偷漏稅的安排及其他雙邊稅 收協(xié)定，一般規(guī)定只有持有境內(nèi)股權(quán) 25%以上的股東轉(zhuǎn)讓其持有的股 權(quán)，中國(guó)大陸才可以有征稅權(quán)。比如，百威英博啤酒持有青島啤酒的 股份就是 27%，符合在中國(guó)大陸納稅的規(guī)定。為了防止企業(yè)分次轉(zhuǎn)讓 股權(quán)避稅，比如：百威英博可以先轉(zhuǎn)讓 3%股份繳納少部分預(yù)提所得 稅，再次轉(zhuǎn)讓剩余 24%股份即可避稅。協(xié)定又規(guī)定，這里的持股 25% 以上，是指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前 12 個(gè)月內(nèi)任何時(shí)間內(nèi)曾經(jīng)達(dá)到 25%的股權(quán) 比例，從而堵塞了稅收漏洞，很難想象為了稅收上的利益， 12 個(gè)月 時(shí)間不去辦理股權(quán)變

2、更手續(xù)， 當(dāng)然如果客觀條件支持， 也可以先轉(zhuǎn)讓 部分股權(quán)， 12 個(gè)月后轉(zhuǎn)讓剩余的不足 25%的股權(quán)可以達(dá)到避稅的目 的。那么涉及外資股權(quán)架構(gòu)時(shí)，每一個(gè)股東的持股比例都使之達(dá)不到 25%,是不是可以避稅呢？例如 ;A 公司在大陸投資一個(gè)全資子公司， 為了避免將來轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)繳納預(yù)提所得稅，可以在香港設(shè)立 5 家公 司，每家公司控股 20%，將來轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，均達(dá)不到 25%的比例限制， 這樣的運(yùn)作也屬于一般反避稅的范疇： 2福州“行動(dòng)一致人”案例。香港某公司減持一家上市公司股票應(yīng)征的 9828 萬(wàn)元稅款順利入 庫(kù)，該公司也創(chuàng)下了福建征收單戶非居民稅收的最高紀(jì)錄。從 2009年 10 月份以來，該公

3、司共減持同一家上市公司原始股 2.8 億股，累 計(jì)繳納非居民企業(yè)所得稅 3.79 億元。這家上市公司在上海證券交易 所掛牌上市，其中香港公司占注冊(cè)資本的 15.6 。2009年 10月 9日 至 27 日，香港公司在二級(jí)市場(chǎng)以競(jìng)價(jià)交易方式出售上市公司股票 1982 萬(wàn)股，交易金額 2.21 億元。當(dāng)福州市國(guó)稅局上市公司調(diào)研組通 過上證所公開渠道獲知此信息時(shí)， 企業(yè)卻向主管的福清市國(guó)稅局提出 要求享受免稅的稅收協(xié)定待遇。理由是：根據(jù) 2008年 1月內(nèi)地和香 港簽訂的內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于避免雙重征稅和防止偷漏稅的 安排第二議定書第五條規(guī)定： “一方居民轉(zhuǎn)讓其在另一方居民公司 資本中的股份或其

4、他權(quán)利取得的收益， 如果該收益人在轉(zhuǎn)讓行為前的 12 個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)直接或間接參與該公司至少 25的資本，可以在另 一方征稅。”由于香港公司占該上市公司的股份未達(dá)到 25，因此企 業(yè)認(rèn)為內(nèi)地沒有征稅權(quán)。福州市和福清市兩級(jí)國(guó)稅局人員通過查閱 2008 年上市公司年報(bào) 信息、歷年股東持股情況， 認(rèn)真分析稅收協(xié)定政策和香港的相關(guān)稅收 法規(guī)后， 判定香港公司并不符合稅收協(xié)定免稅待遇。 雖然香港公司轉(zhuǎn) 讓股票前的 12 個(gè)月內(nèi)只占上市公司股份的 15.60 ，但從年報(bào)上看， 該上市公司的第一大股東公司與第二大股東香港公司是“行動(dòng)一致 人”，這兩家股東公司均由某香港居民個(gè)人 100%投資，因此香港公司 實(shí)際

5、控股人、 轉(zhuǎn)讓股票的最終收益人是該香港居民， 間接擁有該上市 公司 38.09 的股份。同時(shí)，上市公司 2008 年年報(bào)披露，香港的兩 家股東公司都是非業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)性投資控股公司。 按照內(nèi)地與香港簽訂的 稅收協(xié)定安排和第二議定書以及國(guó)家稅務(wù)總局有關(guān)規(guī)定，內(nèi)地有權(quán)征稅按照中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法 ，應(yīng)對(duì)非居民企業(yè)香港公司 取得的轉(zhuǎn)讓股權(quán)收益實(shí)行源泉扣繳， 以支付人為扣繳義務(wù)人。 但由于 上市公司的股票是通過證券市場(chǎng)減持， 本案中的納稅人香港公司在獲 得巨額收益的同時(shí)， 并沒有真正意義的扣繳義務(wù)人， 稅務(wù)機(jī)關(guān)也因此 無(wú)法確定支付人。為此，福清市國(guó)稅局讓香港公司在所得來源地，即 該上市公司所在地辦理臨時(shí)稅務(wù)登記， 并指定其作為代理人協(xié)助稅務(wù) 機(jī)關(guān)履行納稅義務(wù)。經(jīng)過稅企雙方多次磋商，最終香港公司同意就其股票出售收益在 內(nèi)地繳納非居民企業(yè)所得稅。 2009年 10月，該上市公司作為香港股 東的代理人，到福清市國(guó)稅局申報(bào)扣繳了 2210 萬(wàn)元非居民企業(yè)所得 稅。福州市國(guó)稅局上市公司調(diào)研組隨后密切跟蹤其關(guān)于股東減持的公 告。 2009年 11月和 2010年 4月，