第二章 經(jīng)濟(jì)組織法

1、第二章 經(jīng)濟(jì)組織法第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)組織與經(jīng)濟(jì)組織法第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)組織基本法律制度第三節(jié) 公司法第四節(jié) 合伙企業(yè)法第五節(jié) 獨(dú)資企業(yè)法第六節(jié) 合作社法第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)組織與經(jīng)濟(jì)組織法一、經(jīng)濟(jì)組織概述（一）經(jīng)濟(jì)組織的含義經(jīng)濟(jì)組織，是指從事生產(chǎn)、流通、分配、消費(fèi)等經(jīng)濟(jì)活動的社會組織。經(jīng)濟(jì)組織是市場的基本主體，是現(xiàn)代社會生活重要的基本單位。經(jīng)濟(jì)組織在中國主要有，合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、有限公司、合作社等類型。（二）經(jīng)濟(jì)組織的特征n1、經(jīng)濟(jì)性。n2、民間性和私法性。n3、市場的基本主體性。二、經(jīng)濟(jì)組織法的概念經(jīng)濟(jì)組織法，就是調(diào)整各經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系的經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范的總稱?；蛘哒f，是調(diào)整各種經(jīng)濟(jì)組織在其設(shè)立、組織變

2、動、解散及存續(xù)期間的有關(guān)活動中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟(jì)組織法的基本特點(diǎn)其一，在立法主旨上，經(jīng)濟(jì)組織法主要是明確經(jīng)濟(jì)組織的市場主體地位，保障營業(yè)自由、公平競爭和市場秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。其二，在立法原則上，主要遵循投資自由的原則、主體獨(dú)立的原則、營業(yè)自治的原則、利益衡平的原則、交易安全的原則和責(zé)任法定的原則。經(jīng)濟(jì)組織法的基本特點(diǎn)其三，在調(diào)整對象上，經(jīng)濟(jì)組織法主要涉及在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中的各種內(nèi)部與外部關(guān)系及行為。其四，在法律規(guī)范的形式上，經(jīng)濟(jì)組織法既包括調(diào)整各具體經(jīng)濟(jì)組織的單行法，如合伙企業(yè)法、個人獨(dú)資企業(yè)法、公司法，也包含著調(diào)整各經(jīng)濟(jì)組織與其他市場主體的交往、涉及特定經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的交易

3、行為，或者與國家公權(quán)力機(jī)關(guān)之間管理與被管理關(guān)系的一般性或特定性的行為規(guī)則，如民法通則、票據(jù)法、勞動合同法、對外貿(mào)易法、環(huán)境保護(hù)法等等。第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)組織基本法律制度一、市場主體制度市場主體，是指在市場上從事交易活動，具有一定經(jīng)濟(jì)利益，依法核準(zhǔn)登記并被賦予法定資格的各類經(jīng)濟(jì)組織和個體。市場主體制度的核心是建立現(xiàn)代企業(yè)制度。市場主體準(zhǔn)入制度，是指國家對各類市場主體進(jìn)入生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域或市場從事商業(yè)活動施加限制或禁止的有關(guān)制度。市場主體準(zhǔn)入制度的立法模式n許可主義模式n登記主義模式n特許主義模式n自由主義模式n混合模式二、企業(yè)合并、兼并與分立制度n經(jīng)濟(jì)組織的合并，主要指兩個以上的經(jīng)濟(jì)組織通過訂立合同，依照

4、法定程序歸并成為一個經(jīng)濟(jì)組織的法律行為。n兼并是指一個企業(yè)吸收另一個企業(yè)，吸收企業(yè)繼續(xù)存在，被吸收企業(yè)終止。（吸收合并）你n企業(yè)的分立，是指依法成立的企業(yè)按照法律規(guī)定的條件和程序，依一定的方式分為兩個或兩個以上的企業(yè)的法律行為。 三、經(jīng)濟(jì)組織的終止（一）經(jīng)濟(jì)組織終止的含義及特征經(jīng)濟(jì)組織的終止，指的是因經(jīng)濟(jì)組織營業(yè)活動停止、構(gòu)成經(jīng)濟(jì)組織的諸要素發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化以及組織解散等事由而使其法律主體資格歸于消滅的法律行為以及事實(shí)狀態(tài)。（二）企業(yè)解散與清算制度n經(jīng)濟(jì)組織解散，是指經(jīng)濟(jì)組織因法律或章程規(guī)定的事由出現(xiàn)而停止?fàn)I業(yè)活動并終止其法人資格的行為。n經(jīng)濟(jì)組織清算，是指經(jīng)濟(jì)組織解散后，清理財產(chǎn)與債權(quán)債務(wù)，進(jìn)

5、行公平分配，以了結(jié)經(jīng)濟(jì)組織在存續(xù)期間發(fā)生的各種法律關(guān)系，從而消滅其法人資格的法律行為。（三）企業(yè)破產(chǎn)制度企業(yè)破產(chǎn)制度是關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)法的適用范圍及關(guān)于破產(chǎn)原因、案件管轄、破產(chǎn)申請的提出和受理、債權(quán)人會議、和解和整頓、破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算、法律責(zé)任等一系列企業(yè)破產(chǎn)的實(shí)體法與程序法的總稱。第三節(jié) 公司法一、公司概述二、有限責(zé)任公司三、股份有限公司一、公司的概念和特征n1、概念n公司是一種企業(yè)組織形態(tài)，是依照法定的條件和程序設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。n2、特征n（1）公司是以營利為目的的企業(yè)組織。（營利性）n（2）公司具有獨(dú)立法人地位。（法人性）n（3）公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人，享有法

6、人財產(chǎn)權(quán)。（社團(tuán)性）n（4）公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人。 （合法性）n3、意義n產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、方便集資、管理科學(xué)、組織永恒。二、公司的類型n1、無限、有限、股份、兩合公司n無限公司無限公司（Unlimited Company），是無限責(zé)任公司的簡稱，它是由兩個以上的股東組成的、全體股東對公司的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。n有限公司有限公司（limited company），亦稱有限責(zé)任公司，是由一個以上的股東出資組成，每個股東以其認(rèn)繳的出資額對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。n股份有限公司股份有限公司（Stock Corporation或Compa

7、ny Limited by Shares），又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。n兩合公司兩合公司（Limited Partnership），是指由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，有限責(zé)任股東對公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。2、封閉式公司與開放式公司n封閉式公司（Private Company或Closed Company），又稱為不上市公司、私公司或非公開招股公司。其特點(diǎn)是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易

8、所公開向社會發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓，但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通。n開放式公司（Public Company），又稱為上市公司、公眾公司或公開招股公司，其特點(diǎn)與封閉式公司正相反，它可以在證券市場上向社會公開發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。 3、母公司與子公司n母公司，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實(shí)行實(shí)際控制的公司。母公司也稱為控股公司。但控股公司的概念范圍更廣。它有時還指專事股權(quán)控制而不直接進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的母公司，如某些投資公司。n與其相對應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另

9、一公司實(shí)際控制的公司即為子公司。4、總公司與分公司n這是按照公司內(nèi)部管轄關(guān)系進(jìn)行的分類。n許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各個地方，甚至不同國家，直接從事這些業(yè)務(wù)的許多都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則稱為之本公司或總公司。n分公司沒有獨(dú)立的法人地位或資格，它可以有自己的名稱，如辦事處、分行、分公司等，但其名稱應(yīng)反映其與總公司的隸屬關(guān)系。分公司也沒有自己的獨(dú)立財產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財產(chǎn)是作為本公司的財產(chǎn)而計入本公司的資產(chǎn)負(fù)債表之中，同時本公司應(yīng)以其財產(chǎn)對其子公司活動所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 5、公營公司與民營公司n公營公司是指政府資本超過公司總資本額50%以上的

10、公司；n民營公司是指私人資本超過公司總資本額50%以上的公司。二、有限責(zé)任公司n一、有限責(zé)任公司的概念和特征n二、有限公司的設(shè)立n三、有限責(zé)任公司的組織 n四、有限責(zé)任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓n五、一人公司n六、國有獨(dú)資公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征n1、概念n有限責(zé)任公司，亦簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。n2、特征：n（1）股東人數(shù)有最高額限制，1人以上50人以下。n（2）股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任。n（3）設(shè)立手續(xù)和公司機(jī)關(guān)簡易化。n（4）具有非公眾和非公開性。 二、有限公司的設(shè)立n（一）設(shè)立原則和

11、方式n1、原則：準(zhǔn)則主義為主，審批主義為輔。n2、方式：發(fā)起設(shè)立。n公司設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立之分。（二）設(shè)立條件n1、股東符合法定人數(shù)（150）n2、股東出資達(dá)到法定最低資本限額。n（1）出資數(shù)額n有限責(zé)任公司法定資本即公司注冊資本注冊資本，為公司登記機(jī)關(guān)登記額全體股東認(rèn)繳的出資額。法定資本最低限額即注冊資本最低限額。有限責(zé)任公司注冊資本的最低有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣限額為人民幣3萬元萬元，法律行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。n（2）出資方式n貨幣、非貨幣財產(chǎn)（實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、

12、特許經(jīng)營股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。n貨幣出資額不得低于有限公司注冊資本的30%。n（3）股東出資的繳納n按照新公司法的規(guī)定，股東出資采分期繳納制采分期繳納制，公司全體股東的首次出資額不得首次出資額不得低于注冊資本的低于注冊資本的20%，也不得低于法定的最低資本限額也不得低于法定的最低資本限額，其余部分由股東自公司設(shè)立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。n辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。n股東沒有足額繳納出資的應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額，公司成立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。n3

13、、股東共同制定公司章程n公司章程，是規(guī)定公司的組織及行為的基本規(guī)則，是具有自治性質(zhì)的規(guī)范。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員都有約束力。n4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)n公司名稱應(yīng)由以下三部分組成：字號、所屬行業(yè)、組織形式。公司名稱前應(yīng)冠以所在地行政區(qū)劃名稱，在冠用的行政區(qū)劃范圍內(nèi)，同行業(yè)公司的名稱不得混同，除全國性的公司外，公司不得使用“中華”、“中國”等字樣的名稱。n公司不得使用對國家、社會或者公共利益有損害的名稱；外國國家（地區(qū)）名稱；國際組織名稱；以外國文字（外商投資公司除外）或漢語拼音字母或數(shù)字組成的名稱。n要有一定的組織機(jī)構(gòu)，股東會、董事會、監(jiān)事會。

14、n5、有公司住所n公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。（三）設(shè)立的程序n1、發(fā)起人發(fā)起；n2、訂立公司章程；n3、申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；n4、報經(jīng)有關(guān)部門審批；（非必經(jīng)程序）n5、繳納出資并驗資；n6、申請設(shè)立登記；n7、登記發(fā)照。n營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日即是公司成立日期。三、有限責(zé)任公司的組織 n（一）股東與股東會n1、股東n有限責(zé)任公司的股東，即其出資人。n股東出資證明書，是有限公司成立后，由公司向股東簽發(fā)的證明其出資及相關(guān)權(quán)利的證書。股東名冊，是記載有限責(zé)任公司股東及出資有關(guān)事項的名冊。n股東的權(quán)利：參加股東會并行使表決權(quán)、選舉和被選舉權(quán)、知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配

15、權(quán)等。n表決權(quán)一般是按出資比例行使。按實(shí)繳的出資比例分取紅利，新增資本表決權(quán)一般是按出資比例行使。按實(shí)繳的出資比例分取紅利，新增資本時股東有權(quán)按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，全體股東約定不按照出資比時股東有權(quán)按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，全體股東約定不按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。n股東的義務(wù)：繳納所認(rèn)繳的出資、依其所認(rèn)繳的出資為限承擔(dān)責(zé)任、不得抽回資本、遵守法律、行政法規(guī)、公司章程。2、股東會n（1）概念和特征n股東會，是有限公司全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)。n股東會為公司的權(quán)力機(jī)關(guān)；應(yīng)由全體股東組成；是有限公司必設(shè)機(jī)關(guān)。一人公司、國有獨(dú)資公司除外。n由于

16、股東會是由人數(shù)眾多的全體股東組成，但股東會作為組織機(jī)構(gòu)又必須形成自己統(tǒng)一的意志，所以股東會只能采取會議的方式來形成決議，這也是股東會的表現(xiàn)形式，正是通過這種形式，股東得以行使對公司的控制權(quán)。（2）股東會的會議方式n股東會的會議方式一般分為定期會議和臨時會議兩類：n定期會議（也稱普通會議、股東常會、股東年會），是指依據(jù)法律和公司章程的規(guī)定在一定時間內(nèi)必須召開的股東會議。定期會議主要決定股東會職權(quán)范圍內(nèi)的例行重大事項。n股東會臨時會議，也稱特別會議，是指定期會議以外必要的時候，由于發(fā)生法定事由或者根據(jù)法定人員、機(jī)構(gòu)的提議而召開的股東會議。一般規(guī)定以下情況下可以召開臨時會議：n我國公司法規(guī)定：有限責(zé)

17、任公司代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開股東會臨時會議；三分之一以上的董事，監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。（3）股東會的職權(quán)n決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；n選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；n審議批準(zhǔn)董事會的報告；n審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；n審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；n審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；n對公司增加或者減少注冊資本作出決議；n對發(fā)行公司債券作出決議；n對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式事項作出決議；n修改公司章程；n公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（4）股東會的召集n

18、股東會首次會議，由出資最多的股東召集。股東會會議一般由董事會召集或者執(zhí)行董事。監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事，或者少數(shù)股東在特定情況下也可召集。n召集股東會會議，應(yīng)該于會議召開15日前通知全體股東。（5）股東會會議的舉行 n股東會的出席：股東或者委托代理人。n股東會會議的主持：董事長或者執(zhí)行董事、副董事長或其他董事、出資最多的股東、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事、少數(shù)股東（代表十分之一以上表決權(quán)的股東）。n股東會會議的表決n股東會的決議n股東會會議記錄（6）議事方式和表決程序n股東會會議按照出資比例行使表決權(quán)，但是章程另有規(guī)定的除外。n股東會的議事方式和表決程序，除公司法規(guī)定的外，按照公司章

19、程規(guī)定。一般是經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過即可；但是股東會作出修改公司章程修改公司章程、增加或者減少注冊資本的增加或者減少注冊資本的決議決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。（7）股東會決議的效力n第二十二條第二十二條公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請

20、求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。 （二）董事會與經(jīng)理n1、董事會n董事會是指依法由股東會選舉產(chǎn)生，代表公司并行使經(jīng)營決策權(quán)的公司常設(shè)機(jī)關(guān)。 特點(diǎn)：n董事會具有以下特點(diǎn)：n（1）董事會成員是由股東會選舉產(chǎn)生由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)，執(zhí)行股東會的決議。n（2）董事會是公司法定的常設(shè)機(jī)關(guān)法定的常設(shè)機(jī)關(guān)。董事會自公司成立之日一直存在。雖然它的成員可依法隨時更換，但董事會本身作為一個組織始終存在，不能更換和撤銷。n（3）董事會是公司對外代表機(jī)關(guān)公司對外代表機(jī)關(guān)。n

21、（4）董事會是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān)經(jīng)營決策機(jī)關(guān)。董事會執(zhí)行股東會決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策，并任命經(jīng)理來執(zhí)行公司的日常經(jīng)營事務(wù)，經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)。 n（5）由于董事會決策公司事務(wù)得由全體董事按一人一票的表決權(quán)設(shè)定，因而公司的董事會其組成人數(shù)應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事會，由313人組成，國有獨(dú)資公司的董事會由39人組成，規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可選擇不設(shè)董事會，但設(shè)一人擔(dān)任執(zhí)行董事規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可選擇不設(shè)董事會，但設(shè)一人擔(dān)任執(zhí)行董事，股份有限公司的董事會由519人組成。董事會職權(quán)：n根據(jù)公司法第47條和第109條規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：n（1）負(fù)責(zé)召集股東會

22、，并向股東會報告工作；n（2）執(zhí)行股東會的決議；n（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；n（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；n（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；n（6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案（其中，股份有限公司董事會的職權(quán)還包括負(fù)責(zé)制定發(fā)行公司債券的方案）；n（7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案（其中，變更公司形式為有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)，股份有限公司未規(guī)定此項職權(quán)）；n（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；n（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），并根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項；n（10）制定公司的基本管理制度；n

23、（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。2、董事n董事為董事會的成員，董事一般為自然人。董事是董事會職權(quán)的實(shí)際行使者。n董事一般均由股東會任免。我國公司法規(guī)定，股東會（股東大會）選舉和更換董事。n董事被選舉聘任后，即開始行使職權(quán)，任期也開始計算。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。而董事在任期屆滿前，股東會（股東大會）不得無故解除其職務(wù)。n董事會設(shè)董事長一人，并可以設(shè)副董事長一至二人，副董事長協(xié)助董事長工作。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。n執(zhí)行董事，是股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定的必設(shè)機(jī)關(guān)，具有相當(dāng)于董事會的職

24、權(quán)，相當(dāng)于其他公司董事長的職權(quán)。3、董事會會議n（1）種類：董事會會議一般可以分為兩類：普通會議和臨時會議。n普通會議，是在公司章程規(guī)定的固定時間召開的例會。我國公司法未對有限責(zé)任公司董事會會議召開的次數(shù)予以規(guī)定，但規(guī)定股份有限公司每年度至少召開二次董事會會議。n當(dāng)公司經(jīng)營中遇到需要董事會及時決策的必要事項時，董事會可以召開臨時會議。n我國公司法規(guī)定股份公司代表十分之一表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會可以提議召開董事會臨時會議，召開臨時會議的事項均可以在公司章程中進(jìn)行規(guī)定。（2）董事會會議的召集 n我國公司法中規(guī)定董事會由董事長召集并主持。董事長不能履行職務(wù)由副董事長，副董事長不能由半

25、數(shù)以上的董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。n在召集董事會會議時，需要履行一定的通知程序。我國公司法規(guī)定董事會每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。 （3）董事會的決議n董事會會議的議事方式和表決程序，除法律有規(guī)定的以外，均應(yīng)由公司章程規(guī)定。n我國公司法規(guī)定，有限公司董事會的決議方式和表決有限公司董事會的決議方式和表決程序由公司章程規(guī)定程序由公司章程規(guī)定。股份公司董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行；董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。n董事可以委托其他董事代為出席董事會會議?！八恕敝荒苁潜竟径聲钠渌拢荒艹鱿栌蟹ǘㄊ掠?，即“因故不能出席”。n董事會決議會議記錄，出席

26、會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名，董事應(yīng)當(dāng)對董事會決議承擔(dān)責(zé)任，持有反對意見者，可以在會議記錄上注明，可以免責(zé)。 4、經(jīng)理CEO n經(jīng)理是由董事會聘任的、負(fù)責(zé)組織日常經(jīng)營管理活動的公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。n與股東會、董事會、監(jiān)事會不同，經(jīng)理機(jī)關(guān)并非會議形式的機(jī)關(guān)，其行為不需要通過會議以多數(shù)原則形成意志和決議，而是以擔(dān)任總經(jīng)理的高級管理者的最終意志為準(zhǔn)，雖然公司也設(shè)副總經(jīng)理，但其只是由總經(jīng)理提名協(xié)助其工作的輔助人員。n有限公司可以設(shè)經(jīng)理。n公司經(jīng)理不同于公司董事、監(jiān)事，他并非選舉產(chǎn)生，而是由董事由董事會聘任產(chǎn)生。執(zhí)行董事可以兼經(jīng)理。會聘任產(chǎn)生。執(zhí)行董事可以兼經(jīng)理。n經(jīng)理是公司日常經(jīng)營的實(shí)際管理者，雖

27、然經(jīng)理由董事會選聘并對董事會負(fù)責(zé)，不同公司的經(jīng)理的實(shí)際權(quán)限并不完全相同，具體來說主要包括：執(zhí)行董事會的經(jīng)營計劃，任免公司高級管理及專業(yè)人員，主持公司日常業(yè)務(wù)，對外簽定合同等。經(jīng)理職權(quán)：n我國公司法規(guī)定經(jīng)理有權(quán)行使下列職權(quán)：n（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；n（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；n（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；n（4）擬訂公司的基本管理制度；n（5）制定公司的具體規(guī)章；n（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；n（7）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；n（8）公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。n此外，經(jīng)理有權(quán)列席董事會會

28、議。（三）監(jiān)事會n1、監(jiān)事會的概念和特點(diǎn)n監(jiān)事會是依法產(chǎn)生，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及公司財務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu)。n它代表全體股東對公司經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督，行使監(jiān)督職能，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。n監(jiān)事會的特點(diǎn)如下：n（1）監(jiān)事會是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成的。監(jiān)事一般由股東會選舉產(chǎn)生。但有的國家公司法也規(guī)定了監(jiān)事的其他法定產(chǎn)生途徑，例如，我國公司法規(guī)定監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。n（2）監(jiān)事會是對公司事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會的監(jiān)督職能一般包括兩個方面：一方面是對董事、經(jīng)理的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督；另一方面是財務(wù)監(jiān)督，也稱為專業(yè)監(jiān)督。各國公司法均將財務(wù)

29、監(jiān)督作為監(jiān)督機(jī)構(gòu)職權(quán)的重要部分。n（3）監(jiān)事會行使職權(quán)的獨(dú)立性。保持充分的獨(dú)立性是進(jìn)行有效監(jiān)督的重要前提。為此，各國公司法均很重視對監(jiān)事會行使職權(quán)的獨(dú)立性的保障。n（4）監(jiān)事個人與監(jiān)事會并行行使監(jiān)督職權(quán)。與董事會不同，董事會是決策機(jī)構(gòu)，需要形成統(tǒng)一的意志，因此它采取的是一種集體議事、少數(shù)服從多數(shù)原則。監(jiān)事會的職責(zé)是盡量發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營違法、違規(guī)或者違背股東利益的行為。因此為了充分掌握公司信息，法律規(guī)定了監(jiān)事對公司業(yè)務(wù)和財務(wù)資料有平等的監(jiān)督檢查權(quán)，一般情況下并不需要形成集體決議行使職權(quán)。我國公司法對監(jiān)督職權(quán)的主體規(guī)定的就是監(jiān)事會或者監(jiān)事。2、監(jiān)事會的組成 n監(jiān)事會由監(jiān)事組成。關(guān)于監(jiān)事的組成，我國公司

30、法規(guī)定監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。n關(guān)于監(jiān)事會的監(jiān)事數(shù)目，我國公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得低于5人 。n關(guān)于監(jiān)事的任職資格，我國公司法對監(jiān)事任職資格的規(guī)定與董事相同。此外，還規(guī)定了董事、經(jīng)理及董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。n監(jiān)事任期為每屆三年，可連選連任監(jiān)事任期為每屆三年，可連選連任 。3、監(jiān)事會的職權(quán) n我國公司法54、5

31、5、119條對監(jiān)事會的職權(quán)做了規(guī)定：n監(jiān)事會或者監(jiān)事行使下列職權(quán)：n1、檢查公司財務(wù)；n2、對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；n3、當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事高級管理人員予以糾正；n4、提議召開臨時股東會（股東大會），在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；n5、向股東會會議提出議案；n6、依照本法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；n7、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。n新法第55條 監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建

32、議。n監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。4、監(jiān)事會會議n1、定期會議與臨時會議n有限公司每年度至少召開一次會議；股份公司每6個月至少召開一次會議；n監(jiān)事可以提議召開臨時會議。n2、議事方式與表決程序，由公司章程規(guī)定，但監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。n監(jiān)事會設(shè)主席一人，友全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議，監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。（四）公司法定代表人n公司

33、的董事長、執(zhí)行董事或者總經(jīng)理可以作為公司的法定代表人。三、股份有限公司n一、股份有限公司的概念和特征n二、股份公司的設(shè)立n三、股份公司的組織機(jī)構(gòu)n四、股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 一、股份有限公司的概念和特征n1、概念：股份有限公司，又簡稱為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 n2、特征：股東具有廣泛性；股東的出資具有股份性 ；股東責(zé)任具有有限性 ；股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性 ；公司經(jīng)營狀況的公開性 ；公司信用基礎(chǔ)的資合性 。二、股份公司的設(shè)立n（一）設(shè)立條件 n可以采取發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立。n1、主體條件n發(fā)

34、起人符合法定人數(shù)，2200人，半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所。n發(fā)起人，是按照公司法規(guī)定制定公司章程，認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份、承擔(dān)公司籌辦事項，并記載于公司章程，對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。n2、資本條件n法定注冊資本最低限額為人民幣500萬元；股東可以以貨幣出資也可以以非貨幣形式出資。n采取發(fā)起方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額購的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足，繳足前不得向他人募集股份。n采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額實(shí)收股本總額。發(fā)

35、起人認(rèn)購的股份不得低于注冊資本的35。n3、公司章程n由發(fā)起人制訂公司章程，募集設(shè)立的公司章程須經(jīng)公司創(chuàng)立大會表決。n4、有公司名稱、有符合公司法規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)nXX股份有限責(zé)任公司；股東大會、董事會、監(jiān)事會。n5、公司住所（二）設(shè)立的程序n1、簽訂發(fā)起人協(xié)議；n2、制定公司章程；n3、認(rèn)購股份/申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；n4、報經(jīng)有關(guān)部門審批；（非必經(jīng)程序）n5、繳納出資并驗資；募集設(shè)立的要發(fā)行股份（報證監(jiān)會批準(zhǔn)、發(fā)布招股說明書、簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議、認(rèn)購股份）n6、募集設(shè)立的，召開公司創(chuàng)立大會，由發(fā)起人自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開。n7、申請設(shè)立登記；由董事會申請。n8、登記發(fā)照。 （三

36、）公司設(shè)立效力n設(shè)立成功、設(shè)立失敗、設(shè)立瑕疵。n公司設(shè)立不成功，發(fā)起人應(yīng)該向認(rèn)股人退還繳納的股款并加算銀行同期存款利息、對設(shè)立的費(fèi)用及債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任 。n發(fā)起人的責(zé)任：資本填補(bǔ)責(zé)任、損害賠償責(zé)任等。三、股份公司的組織機(jī)構(gòu)n（一）股東大會n普通決議：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上半數(shù)以上通過。n特別決議：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上三分之二以上通過：n公司增加或者減少注冊資本；n修改公司章程；n分立、合并、解散或者變更公司形式。（二）董事會和經(jīng)理n股份有限公司的董事會由519人組成。n上市公司設(shè)獨(dú)立董事。2002.1.7證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的上市公司治理準(zhǔn)則49條

37、：“上市公司應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立于所受聘的公司及其主要股東。獨(dú)立董事不得在上市公司擔(dān)任除獨(dú)立董事外的其他任何職務(wù)”。n獨(dú)立董事：是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。n獨(dú)立性：不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響?yīng)毩⒍碌暮诵?。n上市公司設(shè)董事會秘書。董事會秘書負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的保管，比例信息披露事務(wù)等事宜。n股份公司董事會會議應(yīng)由過半數(shù)的董事出席方可舉行；董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。（

38、三）監(jiān)事會n股份公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人。n監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括職工代表和適當(dāng)比例的職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。n董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。n監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。應(yīng)當(dāng)對所議決事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。四、股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 n（一）股份與股票n1、股份概念和特征：n股份是股份有限公司資本的基本構(gòu)成單位，是股東權(quán)利的依據(jù)。na. 不可分性：股份是公司資本的最小計量單位，其由公司章程設(shè)定后，不能再予以分割。nb. 平等性：公司將資本均等的分為股份，每一股份的價值都是相等的。nc. 流通性：股份的表現(xiàn)形式是

39、股票，股票的流通性是其作為證券的基本屬性，表明股份具有可轉(zhuǎn)讓性、流通性。2、股票概念n2、股票概念n股票，是有限公司向股東簽發(fā)的，證明其所享有的股東權(quán)利的有價證券。n（股份與股票是內(nèi)容是形式的關(guān)系）。n股票特征：股票是表明股東身份的證券（股票是公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證）；n股票是一種非設(shè)權(quán)證券（只能證明權(quán)利。股東與公司的權(quán)利義務(wù)關(guān)系基于股東出資）；n股票是一種有價證券，是能夠為持票人取得一定金額財產(chǎn)的權(quán)利憑證；n股票是一種流通證券，可以在資本市場依法流通；n股票是一種要式證券。3、分類：n（1）記名股、無記名股n股票上是否記載股東姓名或名稱。n我國公司法規(guī)定：公司法130、131條：

40、公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)為記名股票；對社會公眾發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。記名股票上應(yīng)記載發(fā)起人、機(jī)構(gòu)或法人的名稱或姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。n公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。n區(qū)分記名股與無記名股的法律意義：轉(zhuǎn)讓方式不同：記名股必須通過背書方式轉(zhuǎn)讓，并且在股東名冊上做變更記載；無記名股的轉(zhuǎn)讓只需交付即可。n（2）普通股、特別股n股份是否有特別利益或風(fēng)險。有特別利益的股份是特別股中的優(yōu)先股；有特別風(fēng)險的股份是特別股中劣后股。n優(yōu)先股中的特別利益：優(yōu)先獲得公司盈余分配。n（3）表決權(quán)股、非表決權(quán)股n股份持有者是否享有表決權(quán)。n表決權(quán)股：持有人

41、可參與公司事務(wù)管理，在股東大會上享有表決權(quán)。普通股與其對應(yīng)。n非表決權(quán)股：持有人無權(quán)參與公司事務(wù)管理，在股東大會上無表決權(quán)。優(yōu)先股與其對應(yīng)。n（4）額面股、無額面股n票面上是否明確記載或表明每一股份金錢價額。（二）股份的發(fā)行n1、種類：設(shè)立發(fā)行、新股發(fā)行n（1）設(shè)立發(fā)行：股份有限公司設(shè)立過程中發(fā)行股份，基本目的是為了股份有限公司的成立。n（2）新股發(fā)行：公司成立后的再次發(fā)行股份，目的通常是擴(kuò)張公司資本，擴(kuò)大公司經(jīng)營。從三個方面作出分類：na. 增資發(fā)行、非增資發(fā)行n是否增加注冊資本。nb. 公開發(fā)行、定向發(fā)行nc. 通常發(fā)行、特別發(fā)行n通常發(fā)行：為了增加公司資本而發(fā)行股份。n特別發(fā)行：不以增加

42、資本為目的，為了某些特殊目的發(fā)行股份。特殊目的：為了鞏固控股權(quán)而將公司的公積金轉(zhuǎn)成資本。2、發(fā)行原則n（1）公開原則：n發(fā)行股份涉及的相關(guān)信息要真實(shí)、全面、及時的予以公開。（是后面兩個原則的基礎(chǔ)）。n（2）公平原則：n同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同。任何單位或個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。股份的發(fā)行，必須同股同權(quán)，同股同利。n（3）公正原則：n在股份發(fā)行中，不得從事暗箱操作、內(nèi)幕交易、市場操縱等不公正行為，同時對發(fā)行股份中的各種有違公正的行為，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時予以制止并追究相應(yīng)責(zé)任。3、股份發(fā)行條件和程序n條件：（1）前一次發(fā)行的股份己募足，并間隔一年以上；n（2）公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；n（3）公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；n（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率 。程序：na. 公司董事會擬定發(fā)行新股方案，并報請股東大會