公司控制權糾紛法律適用PPT

1、1.公司控制權之理解與把握公司控制權 三類主渠道控制 財產(chǎn)權控制（公司合并） 股權控制（絕對控制與相對控制） 經(jīng)營權控制（協(xié)議控制) 三類派生性控制 表決權控制（表決權代理與征集） 代表權控制（法定代表權與約定代表權） 印章控制（表象控制）對公司決策與經(jīng)營具有掌控之權利1.1主渠道控制之一財產(chǎn)權控制（公司合并）公司合并公司合并概念與特征概念與特征1.合并的行為主體主體均為公司2.合并以協(xié)議方式協(xié)議方式進行3.合并的數(shù)公司最終合歸為一公司一公司4.合并的客體是公司全部財全部財產(chǎn)權產(chǎn)權 1.合并協(xié)議 2.合并決議（股東會決議與董事會決議） 3.編造表冊與合并報告 4.履行保護債權人程序 5.政府審

2、批 6.合并登記程序程序 1.公司消滅、變更及產(chǎn)生的效力 2.權利義務概括承受的效力 3.合并支付正式執(zhí)行效力效力1.1.1財產(chǎn)權控制（公司合并）-公司債權債務承繼糾紛原則原則補充補充追償追償概括承受公司法第174條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼?！备鞣脚c債權人有事先約定的按約定處理對外概括承受不等于對內不可追償，合并各方應當作出書面的債務情況說明，各方股東、實際控制人等應當為上述債務情況的真實性負責，若有隱瞞債務，各方股東、實際控制人等應當為所隱瞞的債務承擔無限連帶責任保證擔保。1.2主渠道控制之二股權控制絕對控制、相對控制與實際控制原始控

3、制與繼受控制（股權轉讓）恒定控制與變動控制（優(yōu)先認購與增減資本）封閉性控制與開放性控制法定控制與約定控制股權轉讓類型股權轉讓限制性審查股權轉讓協(xié)議效力審查股權轉讓糾紛1、持份與股份轉讓；2、書面與非書面轉讓；3、即時與預約轉讓； 4、公司參與與公司非參與的轉讓；5、有償與無償轉讓審查原則按照合同法相關規(guī)定審查法律限制章程限制合同限制股權轉讓1.2.1股權控制股權轉讓及其糾紛股權轉讓后未辦理工商變更登記1.2.2股權轉讓糾紛案例股權受讓后未辦理工商變更登記 A公司、B公司與C公司共同出資設立E有限責任公司，A公司與D公司協(xié)商一致，A公司向D公司轉讓E公司股權，B公司、C公司同意上述轉讓行為。D公

4、司受讓上述股權后，E公司向D公司出具了加蓋E公司公章及E公司法定代表人簽字的出資證明書，但未辦理工商變更登記。 問題：D公司受讓股權是否有效？ 判決：D公司受讓股權有效。雖然D公司受讓股權后未辦理工商變更登記，但已經(jīng)經(jīng)過全體股東認可，D公司受讓股權有效。 A公司、B公司與C公司共同出資設立E有限責任公司，A公司與D公司協(xié)商一致，A公司向D公司轉讓E公司股權，B公司、C公司不同意上述轉讓行為。D公司受讓上述股權后，E公司向D公司出具了加蓋E公司公章及E公司法定代表人簽字的出資證明書，但未辦理工商變更登記。 問題：D公司受讓股權是否有效？ 判決：D公司受讓股權無效。D公司受讓股權后未辦理工商變更登

5、記，且未經(jīng)全體股東認可，侵犯其他股東的有限購買權，D公司受讓股權無效。 公司法第32條第3款規(guī)定：“公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”公司法規(guī)定登記事項發(fā)生變更，應當辦理變更登記。但是工商登記的效力為可被推翻的初步性證據(jù)，還是不可被推翻的結論性證據(jù)，在我國兩種觀點均有人支持。發(fā)展趨勢：工商部門進行登記時只進行形式審查，因此工商登記應當只作為初步證據(jù)使用，可被其他相反證據(jù)推翻。 未來的立法趨勢：變更登記為履行行為，不影響效力本身。 我行資金投資股權后但不作股權變更登記的，為了保障我行投資行為的有效性，應

6、當附加合法性、公司認可、其他股東認可等條件。1.2.3股權控制優(yōu)先受讓權及其糾紛優(yōu)先受讓權的法律意義優(yōu)先受讓權的理解與把握優(yōu)先受讓權糾紛體現(xiàn)有限責任公司的人合性法定權利法定權利 公司法第71條規(guī)定：“有限責任公司有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權優(yōu)先購買權。兩個以上股東

7、主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?1.同意權與優(yōu)先權 2.直接優(yōu)先與間接優(yōu)先 3.司法程序中的優(yōu)先受讓權行使 公司法第72條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。” 4.國有股權的優(yōu)先受讓問題（需審批） 上海外灘地王案司法拍賣股權（三下等一下）買賣紅塔股權優(yōu)先受讓權的規(guī)定模式1.2.4股權控制優(yōu)先受讓權及其糾紛司法案例上海外灘地王案上

8、海外灘地王案 判決：法院判定中國SOHO收購目標公司股東的股東持有的目標公司股東的股權損害了目標公司其他股東的優(yōu)先購買權，而被認定為無效。證大五道口 35%磐石5%綠城10%復星50% 收購證大置業(yè) 政府土地出讓 海之門公司股東土地轉讓 股東 股東中國SOHO 50%通過收購目標公司股東的股東持有的股權達到控制目標公司的目的1.2.5股權控制優(yōu)先認購權及其糾紛優(yōu)先認購權的法律意義優(yōu)先認購權的規(guī)定模式優(yōu)先認購權的理解與把握排除優(yōu)先認購權不打破股東結構法定權利法定權利 公司法第34條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不

9、按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！?1.以有效增資為前提 2.只能按自己所持比例優(yōu)先 3.不得代行其他股東放棄之優(yōu)先認購權作為新增股權的購買方，為了確保購買新增股權的有效性，在購買新增股權時，要獲取原有股東放棄優(yōu)先認購權的書面承諾1.3主渠道控制之三經(jīng)營權控制基本特征基本特征 1.經(jīng)營權控制始終以協(xié)議為存在的根據(jù) 2.經(jīng)營權控制的標的是被控公司的整體經(jīng)營權 3.經(jīng)營權控制應在被控公司經(jīng)營范圍內經(jīng)營 4.經(jīng)營權控制并不必然導致被控公司經(jīng)營組織變更 5.經(jīng)營權控制并不發(fā)生控制與被控公司之間權利義務的概括承受經(jīng)營權控制基本方法基本方法 1.承包糾紛 2.租賃糾紛 3.托管

10、4.分公司糾紛 5.掛靠糾紛2.1派生性控制之一表決權控制表決權控制表決權控制 表決權與股權的捆綁與分離股東會表決權與董事會表決權之關聯(lián)與差異表決權代理與征集控制表決權 1.董事會席位控制 公司法104條：“本法和公司章程規(guī)定公司轉讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決?！?2.累積投票權 公司法105條：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制?！?1.有限責任公司： 公司法42條：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外” 2.股份有

11、限公司： 公司法103條：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。” 1.表決權代理 公司法106條：“股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權?！?2.表決權征集 中小股東為維護自身權利 1.表決權控制不僅要落實到股東會層面、還要落實到董事會、經(jīng)理層層面； 2.賦予關鍵時刻的加重表決權； 3.應對表決權代理與征集，制定表決權征集辦法，包括但不限于以下內容：在下發(fā)開會通知后才可開始征集、應當出具經(jīng)公證的授權書原件、委托人應當對議題明確表態(tài)等。2.2派生性控制之二代表權控制法定代表人法定代表人產(chǎn)生方式產(chǎn)生方式法定代表權之爭越權行為的

12、法律應對與處理代表權之控制1.選舉2.任命3.約定 1.表決方式不符合公司章程； 2.選舉會議通知未按規(guī)定時間送達； 3.抵觸撤換任命等 1.越權衡量標準：法定授權、章程授權、特定授權、基本職責、法定或內定程序 2.越權原則上不能對抗善意第三人；公司原則上負責，但可向越權人追償。 1復數(shù)代理制度 2.為避免公司代表人投票權交易，可以制定代表權單次委托制度、在委托代表人之前即對議題進行決策、建立代表人行使代表權的事后報告制度等 早期是要式契約的重要表現(xiàn)（蠟封 蠟戳 蠟印 圖章戒子蓋印、國王門牙因、貴族拇指印，被賦予強力加以維護，令人敬畏 書寫技能越來越普及，在蓋印處以簽名替代 若干人則共同以印章

13、替代 公司印章，代表公司訴與被訴，成為公司合法設立之象征，法人身份之象征，公司意志與行為的象征等，由此公司印章具有代表公司的表象意義！ A公司與B公司共同出資成立C公司，C公司章程中約定：C公司印章保存于保險箱，A公司保管保險箱鑰匙、B公司保管保險箱密碼。A公司派駐財務總監(jiān)，保管財務章。A公司挪用資金，B公司撬開保險柜、在C公司起訴A公司的訴狀上蓋C公司章。 問題：起訴是否有效 判決：起訴有效公司印章的法律意義控制印章印章之爭 在章程中約定公章的使用方式： 1.公章分成若干份，分別由不同主體保管； 2.放置公章的保險柜的密碼與鑰匙分別由不同主體保管；2.3派生性控制之三印章控制2.公司治理公司

14、治理模式股東知情權公司決議效力公司高管責任（股東派生訴訟）公司清算與解散 1.仿照國家三權分立構造學說； 2.兩權分離下的委托代理學說； 3.利益相關者學說 1.股東自由經(jīng)營模式 2.可選擇的雙層公司治理模式 3.不可選擇的雙層公司治理模式公司治理結構基礎理論研究上的困惑與反思公司治理結構制度設計因素的考量與比較妥善構建我國多元化公司治理結構新模式 1.法系因素之考量； 2.公司形態(tài)因素之考量； 3.公司規(guī)模因素之考量； 4.公司性質因素之考量； 5.公司運營狀況因素的考量2.1公司治理模式 1.小型公司治理結構日趨寬松； 2.大型公司治理結構日趨嚴格； 3.公司治理結構更具靈活性； 4.利益

15、相關者因素日益受到關注公司治理結構發(fā)展態(tài)勢的基本分析與把握2.2股東知情權一般知情權與特殊知情權股東知情權行使的若干具體問題該類訴訟處理的司法考量股東知情權主要指股東賬簿查閱權 股東身份的衡量（未出資股東、已退出股東、受讓股東知情權的行使） 原始憑證屬查閱范圍 查閱目的要正當 委托查閱受一定限制（可否訴請法院指定檢查人審計公司？） 未建財務帳目情形下知情權的行使 查閱費用、時間、地點、復制與摘抄等 一裁終局制既要保護公司秘密，也要保護股東權利，通過知情權獲取公司商業(yè)秘密后 負有保密義務，否則可由此引發(fā)賠償之責！2.3公司決議效力公司法第22條：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律

16、、行政法規(guī)的無效無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序召集程序、表決方式表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷撤銷?！睕Q議程序瑕疵的審查決議方法瑕疵的審查決議內容瑕疵的審查決議效力的溯及力 1.召集程序召集權人：董事會、一定比例的少數(shù)股東、監(jiān)事或監(jiān)事會；無召集權人召集相關公司會議屬于程序暇疵 2.會議通知與公告通知權人、通知期限、通知方式（書面或信息化通知）、通知對象、尤其是通知內容等 3.決議因未正當通知而受到效力影響 4.事后以行為或者意思表示同意決議 5.傳簽決議效力的司法把握1.法定表決票數(shù)

17、2.股東無表決權3.表決權代理4.表決權的不統(tǒng)一行使5.股東意思表示6.投票方法1.違反禁止性規(guī)定2.公秩良俗3.多數(shù)決濫用4.不正當關聯(lián)交易（表決權回避）5.實質損害公司、股東等利益 1.自始無效無論是判決無效還是撤銷 2.內外法律關系原則上應加以區(qū)分不當然連帶無效或撤銷 3.內外法律關系可合并審理亦可分割訴訟2.4公司高管責任（股東派生訴訟）高管職責把握與股東派生訴訟的關系高管職責把握與關聯(lián)交易之關系高管人員“重大錯誤”的認定標準 高管職責公司法第149條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”2.股東派生訴訟公司

18、法第152條：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟” 關聯(lián)關系的認定； 是否違背了法定程序； 是否違背了公司章程； 是否給公司造成損失； 公司損失與關聯(lián)交易之間的因果關系1.高管在作出一項商業(yè)判斷時，他與該事項并無利益沖突，這是以忠實規(guī)則為適用前提；2.高管作出該項商業(yè)判斷時，依據(jù)了他所能合理信賴的判斷信息與資料（如律師法律意見書、會計事務所報告、市場調研報告等）；3.作出該項商業(yè)判斷時，遵循了正當決議程序與權限；4.作出該項商業(yè)判斷時，盡到了普通正常人所應盡到的注意，即在一個普通的、審慎的人處于相同地位或相似背景下都會給予的注意；5.有理由相信或者理性地相信自己所作出的商業(yè)判斷是善意地為了公司的最佳利益。2.5公司清算與解散（毀滅性控制）三類解散與三類清算司法解散吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律性質 自愿清算與自愿解散 行政清