公司治理與控制

1、公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司控制公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司控制一、一、 法人制度法人制度 1、法人成立的條件與程序法人成立的條件與程序 2 2、法人的基本特征、法人的基本特征 3 3、法人機(jī)關(guān)及法人意志、法人機(jī)關(guān)及法人意志 法人、法人機(jī)關(guān)、法人意志、法人責(zé)任法人、法人機(jī)關(guān)、法人意志、法人責(zé)任企業(yè)的法律形式企業(yè)的法律形式 西方國(guó)家通常是按照企業(yè)所有人（投資者）對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)后果所承擔(dān)的義務(wù)及其對(duì)企業(yè)的控制方式，將企業(yè)劃分為三種基本形式： 1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)( Sole Proprietorship ) 2、合伙企業(yè) ( Partnership ) 3、公司 ( Corporation ) 其中，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

2、與合伙企業(yè)沒(méi)有法人資格，是自然人企業(yè)。公司，主要形式是有限責(zé)任公司和股份有限公司，具有獨(dú)立的法人資格，是法人企業(yè)。 我國(guó)以前主要是按照企業(yè)所有制性質(zhì)劃分企業(yè)形式，如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征 1、只有一個(gè)自然人投資者，他是企業(yè)的唯一的所有人。 2、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)統(tǒng)一，業(yè)主兼任管理者。 3、企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也沒(méi)有法人資格，不能脫離 業(yè)主而單獨(dú)存在（業(yè)主死亡，企業(yè)解體）。 4、業(yè)主對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所產(chǎn)生的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任。 5、企業(yè)設(shè)立程序簡(jiǎn)單，通常沒(méi)有最低注冊(cè)資本的要求， 企業(yè)商譽(yù)主要源于業(yè)主的個(gè)人財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)。 6、企業(yè)財(cái)務(wù)無(wú)須公開(kāi)

3、，業(yè)主自行決定企業(yè)利潤(rùn)分配。 7、企業(yè)本身不是納稅主體，無(wú)須繳納企業(yè)所得稅，企 業(yè)盈利合并到業(yè)主個(gè)人收入中繳納個(gè)人所得稅。合伙企業(yè)的法律特征合伙企業(yè)的法律特征 1、必須有二個(gè)以上的自然人投資者。 2、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)統(tǒng)一，合伙人兼任管理者，每 一個(gè)合伙人都有權(quán)直接管理企業(yè)，彼此互為代理人。 3、企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也沒(méi)有法人資格，合伙人對(duì) 企業(yè)債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任。入伙、退伙有嚴(yán)格限制。 5、企業(yè)設(shè)立程序簡(jiǎn)單，通常沒(méi)有最低注冊(cè)資本的要求， 企業(yè)商譽(yù)主要源于合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)和信譽(yù)。 6、企業(yè)財(cái)務(wù)無(wú)須公開(kāi)，合伙人自行決定企業(yè)利潤(rùn)分配。 7、企業(yè)本身不是納稅主體，即無(wú)須繳納企業(yè)所得稅， 企業(yè)盈利分配給

4、合伙人后繳納個(gè)人所得稅。公司的法律特征公司的法律特征 1、有兩個(gè)以上的投資者（股東），自然人、法人均可。 企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，股東不直接經(jīng)營(yíng)企業(yè)。 2、公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和法人資格，股東對(duì)公司債務(wù)負(fù) 有限責(zé)任。股東在公司的財(cái)產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓但不能抽回。 3、公司設(shè)立程序復(fù)雜，有最低注冊(cè)資本要求，公司商 譽(yù)主要源于公司資本狀況。 4、公司財(cái)務(wù)不同程度公開(kāi)，公司利潤(rùn)分配有法定限制。 5、公司是納稅主體，企業(yè)利潤(rùn)繳納企業(yè)所得稅后，股 息、紅利分配給股東后，股東還需繳納個(gè)人所得稅。 即同一筆收入雙重納稅。三種企業(yè)形式的主要區(qū)別三種企業(yè)形式的主要區(qū)別 1、企業(yè)法律地位 2、投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的控制方式（直接、

5、間接控制） 3、投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)的責(zé)任 4、企業(yè)設(shè)立成本 5、注冊(cè)資本要求，出資方式 6、經(jīng)營(yíng)管理方式 7、投資人財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和抽回 8、財(cái)務(wù)和利潤(rùn)分配 9、納稅 10、融資有限責(zé)任公司的法律特征有限責(zé)任公司的法律特征 1 1、 公司股東按其出資比例享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，以 其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任； 2、 公司不能發(fā)行股票，只能向股東簽發(fā)出資證明書 作為股東出資的憑證及轉(zhuǎn)讓出資時(shí)的依據(jù)。出資 證明書不能轉(zhuǎn)讓； 3、 公司股份轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格限制。股東出資后不能退股， 只能按法定的條件和程序轉(zhuǎn)讓其所持有的股份； 4、 公司股東人數(shù)有法定的最低和最高限額； 5、 公司財(cái)務(wù)情況不必向外界公開(kāi)，但要

6、按公司章程 的規(guī)定將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交公司各個(gè)股東。股份有限公司的法律特征股份有限公司的法律特征 1、 公司的資本總額分為金額相等的股份，每一股份 有一表決權(quán)，股東以其所認(rèn)購(gòu)股份數(shù)額享受權(quán)利， 承擔(dān)義務(wù)。 2、 公司可以向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票，股票可以自由交 易和轉(zhuǎn)讓； 3、 公司股東人數(shù)只有法定的最低限額，無(wú)最高限額； 4、 公司的財(cái)務(wù)狀況在不同程度上向外界（股東以外 的人）公開(kāi)，如上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表必須在相關(guān) 媒體上按照法定的格式和內(nèi)容公開(kāi)刊登。二、公司法人治理結(jié)構(gòu)二、公司法人治理結(jié)構(gòu) 1、 公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義與功能公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義與功能 2、 公司法人治理中的法律關(guān)系公司法人治理中的

7、法律關(guān)系 3、 公司法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力制衡關(guān)系公司法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力制衡關(guān)系 4、 股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)約束機(jī)制約束機(jī)制 5、 公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)公司公司 法和公司章程法和公司章程公司法人治理結(jié)構(gòu)公司法人治理結(jié)構(gòu) 兩人以上共同出資設(shè)立企業(yè)，可以選擇合伙企業(yè)形式，也可以選擇公司形式。合伙企業(yè)無(wú)法人資格，合伙人有權(quán)直接管理企業(yè)，主要通過(guò)契約（合伙協(xié)議）規(guī)范企業(yè)行為，以合伙人之間的連帶無(wú)限責(zé)任為彼此監(jiān)督制約的機(jī)制。公司有法人資格，股東承擔(dān)有限責(zé)任，主要通過(guò)法律規(guī)范企業(yè)行為，如資本結(jié)構(gòu)、組織制度、信息公開(kāi)等強(qiáng)制性規(guī)范。還有資本市場(chǎng)、經(jīng)理市場(chǎng)等外部監(jiān)督手段。由于

8、股東并沒(méi)有直接管理公司的權(quán)利，但必須承擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，因此，需要建立公司法人治理結(jié)構(gòu)，確立民主科學(xué)的決策機(jī)制以及投資者與經(jīng)營(yíng)者（股東、董事、經(jīng)理）之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以便既能保證公司的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，又能保證投資者（股東）對(duì)公司的控制權(quán)。公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義 公司法人治理結(jié)構(gòu)，指對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理和績(jī)效進(jìn)行監(jiān)督和控制的一整套制度安排。其核心是如何建立有效率的公司權(quán)力分配結(jié)構(gòu)，以解決分散的所有者如何有效率控制公司的難題。狹義的公司治理結(jié)構(gòu)，主要研究公司經(jīng)營(yíng)管理者（公司董事與經(jīng)理）與公司所有者（股東）之間的利益沖突及其協(xié)調(diào)問(wèn)題。廣義的公司治理結(jié)構(gòu)，研究范圍擴(kuò)展到公司利益相關(guān)人（

9、公司、公司股東、公司經(jīng)營(yíng)管理者、公司雇員、公司債權(quán)人、消費(fèi)者、政府、社會(huì)）之間錯(cuò)綜復(fù)雜的利益沖突及協(xié)調(diào)問(wèn)題。公司法人治理結(jié)構(gòu)的功能公司法人治理結(jié)構(gòu)的功能 在兼顧公司、公司股東、公司經(jīng)營(yíng)管理者、公司雇員利益的基礎(chǔ)上，以公司所有權(quán)、公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)監(jiān)督權(quán)的分工為依據(jù)，建立起相應(yīng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)），形成各機(jī)構(gòu)各司其職、各負(fù)其責(zé)、分權(quán)制衡的權(quán)力結(jié)構(gòu)，在公司內(nèi)部形成沖突的自我控制與協(xié)調(diào)機(jī)制，從體制上保證公司具有自我發(fā)展、自我約束的能力。 由于公司各權(quán)力機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生方式及相互關(guān)系、職責(zé)范圍、活動(dòng)規(guī)則與程序均由法律或章程明文規(guī)定，因而，公司的組織行為具有高度規(guī)范性，便于國(guó)家、股

10、東和社會(huì)公眾對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行監(jiān)督。公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系 股東 公司 董事會(huì) 經(jīng)理機(jī)構(gòu) 1、 股東投資成立公司，股東是公司的所有人，但只能通過(guò)股東大會(huì)決議的投票權(quán)參與公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。股東對(duì)公司的所有權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)。 2、 公司（通過(guò)股東大會(huì)決議）任免董事經(jīng)營(yíng)管理公司財(cái)產(chǎn)。公司與董事會(huì)之間形成信托關(guān)系。 3、 董事會(huì)任免經(jīng)理人員管理公司日常事務(wù)。董事會(huì)與經(jīng)理人員之間形成委托代理關(guān)系。 股東與公司、公司與董事會(huì)、董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)之間存在法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。公司與股東之間的公司與股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系權(quán)利義務(wù)關(guān)系 股東作為公司所有者，擁有按照出資份額獲得資產(chǎn)收益、重大

11、決策和選擇管理者的權(quán)利。同時(shí)，也負(fù)有按照公司章程或認(rèn)購(gòu)股份合同中規(guī)定的出資額、出資方式和繳資期限繳納股款的義務(wù)。 公司對(duì)未及時(shí)繳納股款的股東，經(jīng)通知和公告程序后，可以取消其股東資格。因股東不當(dāng)行為造成公司損失的，公司有權(quán)要求其賠償損失。同時(shí)，公司有平等對(duì)待股東的義務(wù)。同股同權(quán)，同股同利，不得在同類股東之間實(shí)行差別待遇。董事會(huì)與公司之間的董事會(huì)與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系權(quán)利義務(wù)關(guān)系 公司有權(quán)任免公司董事會(huì)成員并對(duì)其經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，確保公司資產(chǎn)保值與增值。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法律或公司章程規(guī)定，賦予董事會(huì)完整、充分、獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。 董事會(huì)有權(quán)拒絕公司對(duì)其經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的不適當(dāng)干預(yù)。同時(shí)，董事會(huì)對(duì)公

12、司負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)及對(duì)信托人的忠實(shí)義務(wù)。董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)之間的董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系權(quán)利義務(wù)關(guān)系 董事會(huì)有權(quán)聘任或解聘公司高層經(jīng)理人員，并對(duì)其業(yè)績(jī)和管理活動(dòng)進(jìn)行評(píng)價(jià)、監(jiān)督與獎(jiǎng)懲。同時(shí)，應(yīng)充分授權(quán)予經(jīng)理人員，保證其擁有充分的管理權(quán)力。 經(jīng)理人員應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)履行代理人的職責(zé)，完成董事會(huì)要求的目標(biāo)、計(jì)劃或任務(wù)。同時(shí)，有權(quán)要求董事會(huì)按照合同規(guī)定的方式和數(shù)額支付報(bào)酬。公司治理結(jié)構(gòu)中的公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力制衡關(guān)系（一）權(quán)力制衡關(guān)系（一） 建立公司治理結(jié)構(gòu)以企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離為基礎(chǔ)。股東大會(huì)是公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，實(shí)行集體決策（股東大會(huì)決議）制度，股東以通過(guò)決議的方式實(shí)際行使股東的基本權(quán)利

13、。董事會(huì)和經(jīng)理人員組成公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，全面負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。董事會(huì)實(shí)行集體決策（董事會(huì)決議）制度，董事會(huì)直接對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理機(jī)構(gòu)實(shí)行個(gè)人決策制度，總經(jīng)理直接對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。有些國(guó)家規(guī)定在公司內(nèi)部設(shè)置獨(dú)立的監(jiān)督機(jī)構(gòu)（如監(jiān)事會(huì)），則監(jiān)督機(jī)構(gòu)通常直接對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。公司治理結(jié)構(gòu)中的公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力制衡關(guān)系（二）權(quán)力制衡關(guān)系（二） 由于股東個(gè)人與董事、經(jīng)理之間不存在直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故個(gè)別股東不能直接干預(yù)董事、經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，只能通過(guò)股東大會(huì)決議（代表公司意志）任免董事會(huì)成員，或通過(guò)在股東大會(huì)上行使股東權(quán)，向公司董事、經(jīng)理提出質(zhì)詢。同樣，如果董事、經(jīng)理在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中因過(guò)錯(cuò)直接造成公司重大損失，

14、間接造成股東個(gè)人損失的，即便可以追究其個(gè)人責(zé)任，也只能以公司名義，而不是股東個(gè)人名義提出賠償要求。 公司法人治理結(jié)構(gòu)充分體現(xiàn)了法人的本質(zhì)與特征。通過(guò)公司內(nèi)部權(quán)力分配與制衡結(jié)構(gòu)，使法人真正具有了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、意志及責(zé)任。股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)機(jī)制股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)機(jī)制 基本做法是實(shí)施利潤(rùn)分享計(jì)劃，使經(jīng)營(yíng)管理者的報(bào)酬與其經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)及企業(yè)長(zhǎng)期盈利能力直接掛鉤，而不是只限于領(lǐng)取固定的薪金。西方發(fā)達(dá)國(guó)家經(jīng)營(yíng)管理者的報(bào)酬通常由三部分組成：基本工資與福利；短期效益獎(jiǎng)金；長(zhǎng)期資本收益（股票買賣期權(quán)）。其中，長(zhǎng)期資本收益占其總收入的1/3左右。 利潤(rùn)分享的本質(zhì)是讓經(jīng)營(yíng)管理者分享所有權(quán)帶來(lái)的收益，產(chǎn)生動(dòng)力。激勵(lì)機(jī)制的功能

15、，是通過(guò)激勵(lì)促使經(jīng)營(yíng)管理者的利益與股東利益最大限度趨向一致。股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的約束機(jī)制股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者的約束機(jī)制 公司內(nèi)部所有權(quán)約束：股東通過(guò)股東大會(huì)行使任免董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的權(quán)利，“用手投票”約束經(jīng)營(yíng)管理者的行為。大股東對(duì)確定董事、監(jiān)事人選有決定性影響。同時(shí)，監(jiān)事會(huì)代表股東對(duì)經(jīng)營(yíng)管理者進(jìn)行直接監(jiān)督。 公司外部所有權(quán)約束：當(dāng)股東對(duì)公司業(yè)績(jī)不滿意時(shí)，會(huì)在股票市場(chǎng)上拋售股票回避投資風(fēng)險(xiǎn)，影響公司股票價(jià)格，形成公司被“接管的威脅”，“用腳投票”監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理者。小股東在此過(guò)程中往往起著關(guān)鍵作用。 約束的本質(zhì)是對(duì)經(jīng)營(yíng)管理者延續(xù)職業(yè)生涯形成必要的壓力。約束機(jī)制的功能，是通過(guò)懲罰促使經(jīng)營(yíng)管理者利益與股東利益最小限

16、度背離。公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn) 公司法人治理結(jié)構(gòu)的主要內(nèi)容，包括公司組織機(jī)構(gòu)（股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）的設(shè)立程序、主要職權(quán)、議事規(guī)則及其分權(quán)制衡關(guān)系等，主要通過(guò)公司法和公司章程體現(xiàn)。公司法是由立法機(jī)構(gòu)制定的，對(duì)任何公司都具有同等的法律約束力，其中的義務(wù)性規(guī)范，任何公司都必須執(zhí)行。公司章程是由公司股東按照法定程序制定和修改的，體現(xiàn)了不同股東之間的利益要求和利益均衡。因此，當(dāng)公司股權(quán)發(fā)生重大變化時(shí)，股東之間原有的利益均衡被打破，修改公司章程以達(dá)到新的均衡便具有某種必然性。由此我們可以理解為什么有些上市公司被收購(gòu)或兼并后，新的控股股東會(huì)急于提議修改公司章程。三、公司權(quán)力機(jī)構(gòu)三、

17、公司權(quán)力機(jī)構(gòu) 股東（大）會(huì)制度股東（大）會(huì)制度 1 1、股東資格及股東的基本權(quán)利、股東資格及股東的基本權(quán)利 2 2、股東（大）會(huì)的地位、職權(quán)、形式、股東（大）會(huì)的地位、職權(quán)、形式 3 3、股東（大）會(huì)決議的性質(zhì)、形式及效、股東（大）會(huì)決議的性質(zhì)、形式及效 力力股東大會(huì)的地位、職權(quán)與形式股東大會(huì)的地位、職權(quán)與形式 1、 地位：股東大（會(huì)）是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成。股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。 2、 職權(quán)：決定公司重大事項(xiàng)，包括增、減注冊(cè)資本；公司組織變化（公司合并、分立、解散、清算等）；修改公司章程；審批預(yù)算、分配方案；任免董事、監(jiān)事等。還包括對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議

18、（限有限責(zé)任公司）。 3、 形式：股東年會(huì)、臨時(shí)股東大會(huì)。股東大會(huì)的會(huì)議形式股東大會(huì)的會(huì)議形式 有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議按照公司章程規(guī)定時(shí)間召開(kāi)。臨時(shí)會(huì)議需經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事提議后，才能召開(kāi)。 股份有限公司股東大會(huì)分為股東年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。下列情況下，公司應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：（1）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3時(shí)；（3）持有公司股份10以上的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。股東大會(huì)決議的股東大會(huì)決議的性質(zhì)、形式、效力性質(zhì)、

19、形式、效力 1、 性質(zhì)：是公司意志的體現(xiàn)，對(duì)公司及股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事均有約束力。 2、 形式：普通決議、特別決議 。 3、 效力：股東大會(huì)決議可以因違反法律或章程的規(guī)定被撤銷而無(wú)效。股東、董事、監(jiān)事及公司債權(quán)人合法權(quán)益因此受到損害時(shí)，都有權(quán)向法院提出撤銷股東大會(huì)決議的請(qǐng)求。不過(guò)，被告應(yīng)當(dāng)是公司而不是作出決議的股東。 股東大會(huì)決議形式股東大會(huì)決議形式 股東大會(huì)的議事規(guī)則和表決方式，除法律有明文規(guī)定外，由公司章程決定。 股東大會(huì)決議形式分為普通決議普通決議和特別決議特別決議兩種形式。前者，以簡(jiǎn)單多數(shù)（1/2以上）股東表決權(quán)即可通過(guò)，通常是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)中的一般事項(xiàng)進(jìn)行決議，如任免董事，通過(guò)利潤(rùn)分配

20、方案等。后者，以絕對(duì)多數(shù)（2/3以上）股東表決權(quán)才能通過(guò)。通常是有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)或解體的重大事項(xiàng)，如修改公司章程、決定公司重要資產(chǎn)的出售或抵押、增加或減少公司資本、決定公司的合并或分立計(jì)劃、變更公司的形式、批準(zhǔn)公司自動(dòng)停業(yè)或申請(qǐng)宣告破產(chǎn)等。股東（大）會(huì)會(huì)議記錄股東（大）會(huì)會(huì)議記錄 有限責(zé)任公司的股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 股份有限公司股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的董事簽名。會(huì)議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊(cè)及代理出席的委托書一并保存。 股東有權(quán)查閱股東（大）會(huì)會(huì)議記錄。股東表決權(quán)的行使股東表決權(quán)的行使 股東只有在股東大會(huì)上才可以

21、行使股東投票權(quán)（表決權(quán)）。不過(guò)，股東表決權(quán)可以由股東自己親自行使，也可以委托他人代為行使，其中法人股東必須由自然人作為投票的代表人。通常情況下，大股東直接參加公司的經(jīng)營(yíng)管理，自己行使表決權(quán)。小股東因參加股東會(huì)成本太高，通常是放棄投票或通過(guò)委托人代理其行使表決權(quán)。因此，委托代理投票制度便成為股東會(huì)的重要制度之一。委托代理投票有兩種形式，一是股東之間相互委托投票。二是股東委托為其代管股票的公司或信托機(jī)構(gòu)代理其投票。無(wú)論哪種情況，受委托投票的人都應(yīng)向公司提交委托人的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。股東大會(huì)決議的無(wú)效股東大會(huì)決議的無(wú)效 股東大會(huì)決議是公司意志體現(xiàn)，對(duì)公司、公司股東、董事、監(jiān)事和經(jīng)

22、理的行為均有法律約束力。但在西方國(guó)家，股東大會(huì)決議可以因利害關(guān)系人的申請(qǐng)而被法院宣告無(wú)效。（1）股東會(huì)議的召集程序違反法律或章程的規(guī)定。（2）參加股東會(huì)議及參加表決的股東人數(shù)不符合法律或章程規(guī)定。（3）股東會(huì)議的表決方式違反法律或章程的規(guī)定。（4）決議的內(nèi)容違反法律或章程的規(guī)定。（5）決議的內(nèi)容違反了社會(huì)公共利益和公序良俗。 我國(guó)公司法規(guī)定，股東會(huì)決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟，但目前還沒(méi)有類似股東會(huì)決議被撤銷或被宣告無(wú)效的法律制度。案例案例1：股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理：股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理 （一）（一） 2001年6月，上市公司春

23、都向洛陽(yáng)市中級(jí)人民法院提起訴訟，狀告第一大股東洛陽(yáng)春都集團(tuán)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)，要求歸還被占用的資金33億余元（占春都上市募集全部資金的80%），并賠償損失3552萬(wàn)元。上市公司與大股東同在一幢“U”形辦公樓里辦公。盡管大股東與上市公司簽了借款協(xié)議，利息按銀行同期存款利率執(zhí)行，但實(shí)際上，春都只得到大股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)出具的一張“白條 ”。 春都董事長(zhǎng)的更換是推動(dòng)上市公司起訴大股東的轉(zhuǎn)機(jī)。春都前任董事長(zhǎng)同時(shí)是大股東（集團(tuán)公司）的董事長(zhǎng)，在此體制下，占用后者資金自然不費(fèi)周折。直到與大股東無(wú)利害關(guān)系的新董事長(zhǎng)上任后，上市公司才敢于維護(hù)自身利益，與大股東“叫板”。股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（二）股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（二）

24、 “一股獨(dú)大”指股本結(jié)構(gòu)中某個(gè)股本在各利益股東中占據(jù)絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，我國(guó)“一股獨(dú)大”通常專指國(guó)有股。 國(guó)有股權(quán)比重過(guò)大還的主要弊端：首先，擁有50%股份可以控制全部董事的選舉，而社會(huì)公眾股東非常分散，股東大會(huì)往往成為大股東的“一言堂”。其次，一些國(guó)有股成為地方政府謀取地方利益的手段和渠道，行政化現(xiàn)象明顯，關(guān)聯(lián)交易不斷。第三，國(guó)有股權(quán)比重過(guò)大，缺少監(jiān)督和制衡，形成“投錢的人多、投票的人少”，公司治理結(jié)構(gòu)失衡。 國(guó)有股一股獨(dú)大，國(guó)有企業(yè)管理機(jī)制不可能發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化，也難以形成有效權(quán)利制衡機(jī)制，中小股東的利益可能受到損害。股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（三）股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（三） 目前我國(guó)深、滬兩地上市公司，多數(shù)是

25、由生產(chǎn)競(jìng)爭(zhēng)性國(guó)有企業(yè)改造而來(lái)，全部上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，國(guó)有股和國(guó)家控股色彩較濃的法人股占近2/3，社會(huì)流通股只占1/3，這是不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。在國(guó)有控股企業(yè)，“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，國(guó)有股一言堂、視中小股東如無(wú)物的情況屢見(jiàn)不鮮。從管理體制上，國(guó)有大股東正在逐漸演變?yōu)樯鲜泄镜男隆捌牌拧??！捌牌拧痹谏希聲?huì)形同虛設(shè)，上市公司重大決策往往是先通過(guò)大股東的職能部門批準(zhǔn)后再走一下董事會(huì)的形式。在人事方面，由于公司的高層管理人員要由大股東推薦和批準(zhǔn)，造成企業(yè)高層唯上是從，對(duì)大股東不按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律運(yùn)作的瞎指揮難以抵制或不予抵制，使企業(yè)不可能真正建立起激勵(lì)、監(jiān)督和約束機(jī)制?？毓晒蓶|如何損害公司利益

26、控股股東如何損害公司利益 控股股東將上市公司視為提款機(jī)，損害上市公司及小股東利益的常見(jiàn)方法： 1、 控股母公司長(zhǎng)期無(wú)償占用上市公司巨額資金。 2、 控股股東在與上市公司的關(guān)聯(lián)交易中長(zhǎng)期拖欠應(yīng)付 款，直至成為上市公司的壞賬。 3、 由上市公司替控股股東提供擔(dān)保。 4、 控股股東向上市公司直接借款，有借無(wú)還。 5、 控股股東以高價(jià)向上市公司出售其劣質(zhì)資產(chǎn)。 6、 控股股東以高價(jià)向上市公司出售其品牌使用權(quán)。 7、 控股股東虛假出資。四、公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)四、公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)董事會(huì)制度董事會(huì)制度 1、 董事任職資格董事任職資格 2 2、 董事會(huì)的地位、職權(quán)及董事會(huì)決議董事會(huì)的地位、職權(quán)及董事會(huì)決議 3

27、3、 董事的職責(zé)董事的職責(zé) 4 4、 董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)的關(guān)系董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)的關(guān)系董事的任職資格董事的任職資格 董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為3-13人。股份有限公司董事會(huì)成員為5-19人。經(jīng)董事會(huì)同意，董事可以兼任總經(jīng)理。 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)。董事會(huì)的地位、職權(quán)董事會(huì)的地位、職權(quán)及董事會(huì)決議及董事會(huì)決議 1、 地位：公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。董事長(zhǎng)為公司的法定代表人

28、。小公司可不設(shè)董事會(huì)，僅設(shè)執(zhí)行董事。 2、 職權(quán)：向股東大會(huì)提交工作報(bào)告與財(cái)務(wù)報(bào)告；執(zhí)行股東大會(huì)決議；進(jìn)行重大經(jīng)營(yíng)決策；聘任、解聘高層經(jīng)理人員，并對(duì)其進(jìn)行業(yè)績(jī)?cè)u(píng)價(jià)、考核與監(jiān)督。 3、 董事會(huì)決議：董事會(huì)以決議方式形成董事會(huì)意見(jiàn)，組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。董事會(huì)決議過(guò)程應(yīng)當(dāng)作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事及記錄員應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)責(zé)任。 4、 利害關(guān)系董事表決權(quán)排除制度?？偨?jīng)理的法律地位及職權(quán)總經(jīng)理的法律地位及職權(quán) （總）經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理工作。（總）經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。（總）經(jīng)理的法定職權(quán)包括，主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事

29、會(huì)決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；制定公司的具體規(guī)章；提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；任免其他不由董事會(huì)任免的負(fù)責(zé)管理人員； 經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系董事會(huì)與經(jīng)理機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系 經(jīng)理機(jī)構(gòu)主要由（總）經(jīng)理、副（總）經(jīng)理和財(cái)務(wù)、技術(shù)、法律方面的專家們（總會(huì)計(jì)師、總經(jīng)濟(jì)師、總工程師等）組成。在大多數(shù)國(guó)家公司法中，經(jīng)理機(jī)構(gòu)沒(méi)有獨(dú)立的法律地位，作為董事會(huì)的附屬機(jī)構(gòu)，在董事會(huì)的授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)外代表公司，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，并根據(jù)合同領(lǐng)取薪金報(bào)酬。與公司三大組織機(jī)構(gòu)享有的法定權(quán)力不同，經(jīng)理機(jī)構(gòu)的權(quán)力受公司章程和董事會(huì)的授權(quán)范圍限制，對(duì)董事會(huì)直接負(fù)責(zé)。 由于經(jīng)理與董

30、事都是公司經(jīng)營(yíng)管理人員，因此，法律上并不禁止董事（長(zhǎng)）兼任（總）經(jīng)理。但董事與經(jīng)理有不同的職能分工和管理權(quán)限，由不同的人分別擔(dān)任董事、經(jīng)理，有利于更好實(shí)現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)的功能。董事會(huì)的議事規(guī)則和程序董事會(huì)的議事規(guī)則和程序 董事會(huì)的議事規(guī)則和表決程序，除法律有明確規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。 有限責(zé)任公司1/3以上董事可以提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1/2以上董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會(huì)，委

31、托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事對(duì)董事會(huì)決議的責(zé)任董事對(duì)董事會(huì)決議的責(zé)任 董事會(huì)以決議方式行使公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。與股東按照股權(quán)比例投票不同，董事是一人一票。董事會(huì)決議必須以董事會(huì)過(guò)半數(shù)的董事出席會(huì)議，以出席會(huì)議的過(guò)半數(shù)董事通過(guò)才有效。 董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。董事對(duì)公司的義務(wù)董事對(duì)公司的義務(wù) 1、 注意義務(wù)（ duty of care ）：其涵義是：董事應(yīng)懷有善意為公司經(jīng)營(yíng)管理財(cái)產(chǎn)；董事在經(jīng)營(yíng)公司過(guò)程中應(yīng)當(dāng)象普通的謹(jǐn)慎人在類似情況下那樣具有責(zé)任心，履行其職責(zé)。“

32、注意義務(wù)”強(qiáng)調(diào)董事執(zhí)行職務(wù)時(shí)的主觀努力和注意程度，與其才智有關(guān)。 2、 忠實(shí)義務(wù)（ duty of loyalty ）：其涵義是：董事應(yīng)以其全部才能履行其職責(zé)；董事應(yīng)忠實(shí)于公司，最大限度的實(shí)現(xiàn)和維護(hù)公司的利益；在董事的個(gè)人利益和公司利益發(fā)生沖突時(shí)，必須以公司利益為重。 “忠實(shí)義務(wù)”強(qiáng)調(diào)董事執(zhí)行職務(wù)時(shí)對(duì)公司要忠誠(chéng)，與其商業(yè)道德有關(guān)。董事的職責(zé)（一）董事的職責(zé)（一） （1）“注意義務(wù)”與“經(jīng)營(yíng)判斷原則” 董事“注意義務(wù)”與“經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)”之間存在沖突。一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家引進(jìn)“經(jīng)營(yíng)判斷原則”作為“注意義務(wù)”的補(bǔ)充，其基本內(nèi)容是：董事因經(jīng)營(yíng)決策失誤確實(shí)造成公司重大經(jīng)濟(jì)損失，只要能提供以下方面的證明，就可以免

33、除承擔(dān)對(duì)公司的賠償責(zé)任（經(jīng)營(yíng)責(zé)任）。一是該董事與該項(xiàng)失誤的交易無(wú)利害關(guān)系。二是該董事有充分理由相信他據(jù)以決策所掌握的有關(guān)經(jīng)營(yíng)信息在當(dāng)時(shí)情況下是準(zhǔn)確的。三是該董事有充分理由認(rèn)為他的決策符合公司的最佳利益。與此相關(guān)的還有董事和經(jīng)理責(zé)任保險(xiǎn)制度，但我國(guó)目前還無(wú)類似的法律規(guī)定。董事的職責(zé)（二）董事的職責(zé)（二） 1、“忠實(shí)義務(wù)”與董事、經(jīng)理與公司之間的交易 董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易 2、 董事、經(jīng)理“競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)” 董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。董事、經(jīng)理從事上述營(yíng)業(yè)活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事

34、違反義務(wù)承擔(dān)的責(zé)任董事違反義務(wù)承擔(dān)的責(zé)任 董事在行使職權(quán)的過(guò)程中因故意或重大過(guò)失未履行其義務(wù)，致使公司遭受經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)經(jīng)營(yíng)責(zé)任，即賠償損失的責(zé)任。如因此導(dǎo)致公司對(duì)第三者的賠償責(zé)任，該董事與公司共同負(fù)連帶責(zé)任。董事原則上只對(duì)公司負(fù)有義務(wù)并承擔(dān)經(jīng)營(yíng)責(zé)任，并不直接對(duì)股東承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。追究董事責(zé)任應(yīng)由公司出面提起訴訟，通常由監(jiān)事會(huì)或股東大會(huì)指定的人員代表公司。如公司怠于起訴，股東可代位公司提起訴訟。案例案例2 2：公司董事、經(jīng)理違反：公司董事、經(jīng)理違反“競(jìng)業(yè)禁止競(jìng)業(yè)禁止”義務(wù)的后果義務(wù)的后果 劉某為甲公司（經(jīng)營(yíng)消防器材和防火材料）的總經(jīng)理，他以乙公司委托代理人的身份，將乙公司從國(guó)外進(jìn)口的

35、一批防火材料銷售給丙公司并收取了乙公司支付的提成費(fèi)。甲公司董事會(huì)知悉此事后，認(rèn)為劉某身為本公司總經(jīng)理，負(fù)有不得經(jīng)營(yíng)與本公司同類業(yè)務(wù)的義務(wù)。因此，董事會(huì)決議責(zé)成劉某取消該項(xiàng)合同，將這批防火材料由甲公司買受。丙公司認(rèn)為，這批防火材料是丙公司與乙公司之間進(jìn)行的，與甲公司無(wú)關(guān)。合同經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致而成立，防火材料的買賣也不違法，故合同有效。劉某代理乙公司訂立合同并因此損害了甲公司的利益，是甲公司內(nèi)部事務(wù)，與丙公司無(wú)關(guān)，因此，拒不同意將該批防火材料出售給甲公司。問(wèn)：1、 劉某的行為是否違反了“競(jìng)業(yè)禁止”義務(wù)？ 2、 甲公司董事會(huì)決議是否有法律根據(jù)？ 3、 甲公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)如何處罰總經(jīng)理劉某？案例分析

36、案例分析1、 劉某以乙公司代理人身份從事防火材料銷售活動(dòng)并收取提成費(fèi)，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與甲公司之間形成直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，損害了甲公司的利益。違反了董事、經(jīng)理對(duì)公司的忠誠(chéng)義務(wù)，其行為屬于“競(jìng)業(yè)禁止”的范圍。2、 甲公司董事會(huì)決議沒(méi)有合法依據(jù)。因?yàn)閯⒛呈且砸夜敬砣松矸菖c丙公司訂立合同，合同主體是乙公司與丙公司，甲公司對(duì)此項(xiàng)合同能否成立沒(méi)有決定權(quán)。因此，甲公司董事會(huì)雖然能夠依照法律或章程的規(guī)定，直接處罰本公司總經(jīng)理劉某，卻無(wú)權(quán)要求乙、丙兩公司解除合同，并強(qiáng)制乙公司將這批貨物賣給甲公司。3、 甲公司董事會(huì)可以依照法律和章程的規(guī)定處罰劉某。首先，根據(jù)公司法的規(guī)定要求劉某將提成費(fèi)上繳公司。其次，如果有確切證據(jù)表

37、明甲公司因喪失這次商業(yè)機(jī)會(huì)造成了經(jīng)濟(jì)損失，可以要求劉某對(duì)甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任。第三，可以通過(guò)董事會(huì)決議罷免劉某的總經(jīng)理職務(wù)。五、公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)五、公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)制度監(jiān)事會(huì)制度 1 1、監(jiān)事任職資格、監(jiān)事任職資格 2 2、監(jiān)事會(huì)的地位、職權(quán)、監(jiān)事會(huì)的地位、職權(quán) 3 3、如何有效發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能、如何有效發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能監(jiān)事會(huì)制度監(jiān)事會(huì)制度 1、 監(jiān)事會(huì)的法律地位：是公司內(nèi)部監(jiān)察機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)檢查、監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，由股東會(huì)推選，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，其成員不得少于人。 2、 監(jiān)事會(huì)的人員構(gòu)成：由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生

38、。 公司董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。 3、 監(jiān)事會(huì)的法定職權(quán)：檢查公司財(cái)務(wù)；對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。股東權(quán)的保護(hù)（一）股東權(quán)的保護(hù)（一） 在公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的情況下，股東的合法權(quán)益容易受到經(jīng)營(yíng)者的侵害，因此，股東有權(quán)通過(guò)對(duì)公司的控制強(qiáng)化對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督，保護(hù)自己的合法權(quán)益。法律賦予股東控制公司的基本權(quán)利是：資本控制、人事控制、財(cái)務(wù)控制，即股東可以通過(guò)這三項(xiàng)權(quán)利控制公司的經(jīng)營(yíng)者，保護(hù)自己的利益，具體方式是：股東通過(guò)資本控制權(quán)（控股權(quán)）決定公司的重大事項(xiàng)決策。股東通

39、過(guò)人事控制權(quán)決定公司董事和監(jiān)事人選的任免。股東通過(guò)財(cái)務(wù)控制權(quán)要求公司經(jīng)營(yíng)者按照法律規(guī)定的程序和形式向自己提供公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息等。股東權(quán)的保護(hù)（二）股東權(quán)的保護(hù)（二） 一、 股東與董事或董事會(huì)之間發(fā)生利害沖突時(shí)，如股東與董事或董事會(huì)之間發(fā)生利害沖突時(shí)，如何保護(hù)股東的權(quán)利？何保護(hù)股東的權(quán)利？ 1 1、 臨時(shí)股東大會(huì)召集權(quán)臨時(shí)股東大會(huì)召集權(quán) 如果股東依法向董事會(huì)提出召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的請(qǐng)求，而董事會(huì)故意拖延或拒絕召集臨時(shí)股東大會(huì)時(shí)（如因會(huì)議內(nèi)容涉及罷免董事等），應(yīng)采取什么補(bǔ)救措施？我國(guó)公司法目前沒(méi)有明確規(guī)定。英、美國(guó)家法律規(guī)定，股東可以自行召集臨時(shí)股東大會(huì)。德、日國(guó)家法律規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)向法

40、院提出請(qǐng)求，經(jīng)法院授權(quán)后才能自行召集。股東權(quán)的保護(hù)（三）股東權(quán)的保護(hù)（三） 2、股東會(huì)議出席權(quán) 3、 股東會(huì)議的提案權(quán)（個(gè)別股東權(quán)與集體股東權(quán)） 4、股東知情權(quán)：質(zhì)詢權(quán)和公司文件查閱權(quán) 5、董事、監(jiān)事的選任權(quán)和解任權(quán) 6、 股東代位訴訟權(quán)：一般情況下，如果公司董事會(huì)經(jīng)營(yíng)決策失誤導(dǎo)致公司重大損失，只要董事會(huì)決議沒(méi)有違法，股東就不能直接追究董事們的個(gè)人責(zé)任。但是，因董事的違法行為或董事會(huì)的違法決議給公司造成損失，而公司卻拖延或拒絕向違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，股東有權(quán)代替公司的位置向負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事提起訴訟，即股東代位訴訟。股東權(quán)的保護(hù)（四）股東權(quán)的保護(hù)（四） 二、二、 股東之間發(fā)生利害沖突時(shí)，如

41、何保護(hù)小股東的權(quán)股東之間發(fā)生利害沖突時(shí)，如何保護(hù)小股東的權(quán)利？利？ 保護(hù)小股東利益的重點(diǎn)是限制大股東在股東會(huì)議上的表決權(quán)，加強(qiáng)小股東的表決地位，通過(guò)具體的法律程序保證小股東有參與公司經(jīng)營(yíng)管理的機(jī)會(huì)和權(quán)利。西方國(guó)家的主要規(guī)定有： 1、 限制關(guān)聯(lián)企業(yè)的表決權(quán)； 2、 限制公司自己股份的表決權(quán)； 3、 累計(jì)投票權(quán)：股東在選任董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)成員時(shí)，有權(quán)將其選票累計(jì)到一位或數(shù)位候選人的名下。股東權(quán)的保護(hù)（五）股東權(quán)的保護(hù)（五） 4、 委托投票權(quán)：股東有權(quán)委托為其代管股票的信托組織代其投票，也可以委托其他股東代理其投票。 5、 強(qiáng)制分配股利請(qǐng)求權(quán)： 6、 優(yōu)先股股東權(quán)保護(hù)； 7、 利害關(guān)系股東表決權(quán)排除制

42、度； 8、 少數(shù)股東強(qiáng)制公司購(gòu)買股份權(quán)：股東會(huì)議根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決議，少數(shù)持反對(duì)意見(jiàn)股東的意愿得不到尊重（如反對(duì)公司合并）。為保護(hù)少數(shù)股東的合法權(quán)益，法律規(guī)定特定情況下持異議的少數(shù)股東享有請(qǐng)求公司購(gòu)買其股份的權(quán)利。 9、 防止資本多數(shù)決制度的濫用。 我國(guó)目前僅有3、4、7方面的法律規(guī)定。公司機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人任職資格限制公司機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人任職資格限制 下列人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理： 1、 無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力； 2、 因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾年；或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾年； 3、 擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清

43、算的公司、企業(yè)的董事、或廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾年； 4、 擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾年； 5、 個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。案例案例3：股東權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使：股東權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使 章某是甲公司自然人股東，甲公司是乙公司（兩公司均為股份有限責(zé)任公司）法人股東。在乙公司股東大會(huì)上，章某被推舉為乙公司的董事。其后，甲公司因違法行為被工商行政機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。得知這一情況后，乙公司的自然人股東汪某（持有乙公司股份10%以上）提出，章某作為甲公司的主要股東，對(duì)

44、甲公司的違法行為應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，因此，章某已不具備擔(dān)任乙公司董事職務(wù)的資格，要求章某要么自己辭職，要么由董事會(huì)罷免其職務(wù)。當(dāng)章某和董事會(huì)拒絕汪某的要求后，汪某準(zhǔn)備向法院提起訴訟，要求法院依法判決解除章某的董事職務(wù)。問(wèn)：乙公司股東汪某是否擁有上述權(quán)利？如果有，應(yīng)當(dāng)如何行使這些權(quán)利？案例分析案例分析 乙公司股東汪某不具備上述權(quán)利。如果有，應(yīng)當(dāng)借助其持有公司股份10%的權(quán)利，向董事會(huì)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，討論現(xiàn)任董事章某的任職資格問(wèn)題。幾種看法分析：1. 章某應(yīng)當(dāng)對(duì)甲公司違法行為負(fù)責(zé)，故不再具備乙公司董事資格?，F(xiàn)代公司制度是兩權(quán)分離，股東如不擔(dān)任經(jīng)營(yíng)者（董事、經(jīng)理），無(wú)需對(duì)公司行為（包括違法行為）承擔(dān)責(zé)任，但利用大股東身份損害公司利益時(shí)除外。因章某只是公司主要股東，故對(duì)甲公司違法行為不承擔(dān)責(zé)任。2. 甲公司解散后，已失去乙公司股東資格，而章某作為甲公司股東，自然失去擔(dān)任乙公司董事資格。甲公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，確實(shí)不再具備乙公司股東資格（誰(shuí)獲得甲公司股份，誰(shuí)成為乙公司新股東）。但法律并未規(guī)定董事只能由股東擔(dān)任，章某并非以甲公司股東代表人身份，而是以其自然人身份擔(dān)任乙公司董事。因此，甲公司失去法人資格，與章某的董事資格沒(méi)有關(guān)聯(lián)性。案例分析案例分析3. 認(rèn)為汪某有權(quán)要求