浙大—— 反不正當(dāng)競爭法

1、第九章第九章 反不正當(dāng)競爭法律制度反不正當(dāng)競爭法律制度一、不正當(dāng)競爭行為的特征一、不正當(dāng)競爭行為的特征不正當(dāng)競爭行為是指經(jīng)營者采取違反公平、誠實信用等公認(rèn)的商業(yè)道德的手段，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。其基本特征是：其基本特征是：（一）主體是經(jīng)營者（一）主體是經(jīng)營者如何理解經(jīng)營者？是從權(quán)利能力的角度來理解經(jīng)營者還是從行為性質(zhì)角度來理解經(jīng)營者？應(yīng)該從行為角度對經(jīng)營者進(jìn)行界定。 首先，符合法條的文意。 其次，符合反不正當(dāng)競爭法的立法目的。 再次，從主體到行為的認(rèn)定方式具有合理性。 最后，根據(jù)行為認(rèn)定經(jīng)營者可以使反不正當(dāng)競爭法的適用更為嚴(yán)密。根據(jù)行為角度界定的經(jīng)營者可以分為三個類

2、型： 1、具有合法經(jīng)營資格的經(jīng)營者； 2、沒有營業(yè)執(zhí)照而從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營者。 3、不是經(jīng)營關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，但實施了妨害競爭的行為的人。如何理解經(jīng)營性？如何理解經(jīng)營性？營利性不是指專門營利、主要營利或慣于營利，而是指該行為可以或者可能帶業(yè)利潤。營利性一般伴隨盈利后果，但盈利后果不是必要條件。營利性一般要求有營利目的，但是鑒于目的屬于主觀范疇，難以認(rèn)定，不要求行為人有營利宗旨或?qū)ｉT、清楚的營利目的，只要發(fā)生盈利后果不違背行為人的意愿，即不影響行為營利性的認(rèn)定。（二）不正當(dāng)競爭行為是濫用競爭權(quán)的行為，具有違法性（二）不正當(dāng)競爭行為是濫用競爭權(quán)的行為，具有違法性如何理解違法性？是嚴(yán)格的

3、法定主義還是一般條款主義？世界上大多數(shù)國家都規(guī)定了一般條款，為什么？在我國近幾年的司法實踐中，各級法院根據(jù)一般條款認(rèn)定的不正當(dāng)競爭行為大致有以下幾類： 1、注冊、使用域名構(gòu)成不正當(dāng)競爭。2001年6月26日，最高人民法院公布了關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋。 2、網(wǎng)絡(luò)超鏈接行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。 3、商標(biāo)反向假冒行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。 4、其他不當(dāng)利用他人勞動成果的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。例如對競爭對手的廣告進(jìn)行抄襲、模仿可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。一般條款與具體規(guī)范的關(guān)系實質(zhì)上是普通法和特別法的關(guān)系。（三）主觀上是出于故意（三）主觀上是出于故意（四）所侵害的客體是其他經(jīng)營者

4、的合法權(quán)益和正常的競爭秩序（四）所侵害的客體是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的競爭秩序如何理解競爭關(guān)系？廣義的還是狹義的？二、擅自使用他人商業(yè)標(biāo)記行為（假冒仿冒行為）二、擅自使用他人商業(yè)標(biāo)記行為（假冒仿冒行為）（一）概述（一）概述我國反不正當(dāng)競爭法第5條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：（一）假冒他人的注冊商標(biāo)；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志

5、，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示?！睂τ谏鲜鲋T類不正當(dāng)競爭行為，學(xué)術(shù)界和實務(wù)界存在著不同的稱呼。有的稱之為混同行為，有的稱為市場混淆行為，有的稱為仿冒行為，也有的稱為欺詐性交易行為等。它們反映了論者不同的觀察角度。（二）假冒他人注冊商標(biāo)（二）假冒他人注冊商標(biāo)1、假冒他人注冊商標(biāo)的定義2、商標(biāo)法與反不正當(dāng)競爭法的關(guān)系 有聯(lián)系又有區(qū)別：首先，兩法保護(hù)利益的側(cè)重點不同；其次，反不正當(dāng)競爭法對商標(biāo)法起著某補(bǔ)充作用。3、商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆問題 將商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆的行為包括：將與他人企業(yè)名稱中的字號相同或者近似的文字注冊為商標(biāo)，引起相關(guān)公眾對企業(yè)名稱所有人與商標(biāo)注冊人的誤認(rèn)或者誤解的；或者將與

6、他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號，引起相關(guān)公眾對商標(biāo)注冊人與企業(yè)名稱所有人的誤認(rèn)或者誤解的。 處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆應(yīng)當(dāng)適用維護(hù)公平競爭和保護(hù)在先權(quán)利人利益的原則。（三）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢（三）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢 我國知識產(chǎn)權(quán)雖然對外觀設(shè)計、著作權(quán)作了保護(hù)，但無法對知名商品特有的名稱、包裝、裝潢提供一般性的全面的保護(hù)。反不正當(dāng)競爭法第5條第2款填補(bǔ)了這一空缺，為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢提供了一般性的保護(hù)。 反正當(dāng)競爭法第5條第2項沒有對知名商品及其特有的名稱、包裝、裝潢作任何定義和規(guī)定。 國家工商行政管理局1995年7月6日發(fā)

7、布了關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定，對知名商品以及仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為作了進(jìn)一步的解釋和規(guī)定。如何認(rèn)定知名商品？ 知名商品的認(rèn)定可采用的兩種方案：一是事先審定；二是，行政和司法認(rèn)定。（四）擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名（四）擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名 我國反不正當(dāng)競爭法第5條第3項禁止經(jīng)營者擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，這一規(guī)定彌補(bǔ)了企業(yè)名稱登記管理條例對企業(yè)名稱保護(hù)專用權(quán)保護(hù)的不足。 企業(yè)名稱即商號與商標(biāo)的共同之處但也有不同。 擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名的實質(zhì)是為了通過仿冒混淆，引起公眾誤解，誘使消費者誤購，從中牟取非法利益。

8、因此，根據(jù)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)巴黎公約和我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，仿冒他人企業(yè)名稱的混淆行為的構(gòu)成要件有四個方面：第一，企業(yè)名稱是知名的并具有顯著的區(qū)別性；第二，企業(yè)名稱權(quán)為經(jīng)營者獨有；第三，他人擅自使用；第四，引人誤解。對企業(yè)名稱應(yīng)把握： 企業(yè)名稱不僅包括完整的企業(yè)名稱，也包括單獨的商號 企業(yè)名稱不僅包括企業(yè)名稱和商號，還包括事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人、機(jī)關(guān)法人、合伙、個體工商戶、其他組織的名稱或者其他組成部分或字號 企業(yè)名稱不僅包括注冊商號，還包括未注冊商號，不過，未注冊商號必須通過使用獲得顯著性才能獲得保護(hù)。（五）偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)志和偽造產(chǎn)地（五）偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)志和偽造產(chǎn)地1、偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)

9、志行為 質(zhì)量標(biāo)志是指證明經(jīng)營者的商品質(zhì)量達(dá)到了一定水平的符號或標(biāo)記。質(zhì)量標(biāo)志主要包括認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志和其他質(zhì)量標(biāo)志。 1）認(rèn)證標(biāo)志 它是指認(rèn)證機(jī)構(gòu)證明商品符合認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)要求而由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)并準(zhǔn)許在商品上使用的專用質(zhì)量標(biāo)志。1992年1月23日我國國家技術(shù)監(jiān)督局通過了產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證證書和認(rèn)證標(biāo)志管理辦法 2）名優(yōu)標(biāo)志 3）其他標(biāo)志 綠色食品標(biāo)志也是一種證明商標(biāo)，已由中國綠色食品發(fā)展中心在國家商標(biāo)局注冊。綠色食品標(biāo)志同樣也屬于認(rèn)證標(biāo)志的范疇。 偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)志的行為可以分為兩類：一類是經(jīng)營者杜撰；另一類是無權(quán)使用者使用。2、偽造產(chǎn)地標(biāo)志三、虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為三、虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為

10、知情權(quán)是消費者重要的權(quán)利，而要保護(hù)知情權(quán)最重要的工作便是要加強(qiáng)商品廣告的管理。這也是反不正當(dāng)競爭法規(guī)制虛假宣傳的立法原由。（一）什么樣的廣告是競爭法需要規(guī)范的廣告（一）什么樣的廣告是競爭法需要規(guī)范的廣告商業(yè)廣告。 所謂商業(yè)廣告是以廣告主的名義，透過大眾傳播媒體，向不特定的大眾，傳達(dá)商品或勞務(wù)的存在、特征和顧客所能得到的利益，經(jīng)過消費者理解滿意后，以激起其購買欲或為灌輸某特定觀念等所做的付費廣告。 商業(yè)廣告的多重功能：（1）情報性功能；（2）勸服性功能；（3）教育性功能；（4）藝術(shù)性與娛樂性功能；（5）制造消費者階層典型的功能；（6）建立廠牌形象的功能。 廣告訴求的表現(xiàn)形式對認(rèn)定虛假廣告有意義。

11、第一種是直接有關(guān)產(chǎn)品內(nèi)容優(yōu)劣等事實上訴求。第二種形式即是情緒性的訴求。 （二）判斷不實廣告的基本原則及其要件（二）判斷不實廣告的基本原則及其要件 1、判斷不實廣告的基本原則 （1）依一般消費者的認(rèn)知來解釋廣告所傳遞的信息 （2）整體觀察及比較主要部分原則 （3）異時異地隔離觀察原則 2、不實廣告的構(gòu)成要件 （1）廣告的陳述或表示須有欺騙的傾向或可能 （2）廣告的陳述或表示須能欺騙相當(dāng)數(shù)目的消費大眾 （3）廣告的陳述或表示須具有實質(zhì)重要性換言之，廣告的陳述或表示須能影響消費者決定購買與否的動機(jī)。問題是：對于產(chǎn)品或服務(wù)本身無直接關(guān)聯(lián)的事項進(jìn)行不實說明是否會成立不實廣告？（三）常見的不實廣告的類型（

12、三）常見的不實廣告的類型 1 1、廣告宣稱產(chǎn)品經(jīng)過測試或驗證、廣告宣稱產(chǎn)品經(jīng)過測試或驗證 驗證的不實廣告可以有多種不同的形式表現(xiàn)，較常見的形式有： （1）在廣告上宣稱其產(chǎn)品曾經(jīng)測試過，暗示這一測試即相當(dāng)于證明該產(chǎn)品的品質(zhì)或性能等方面的表現(xiàn)。 （2）在廣告上明白宣稱參考某調(diào)查報告的結(jié)果，暗示該產(chǎn)品的性質(zhì)或性能已經(jīng)被驗證。（3）以間接方式暗示產(chǎn)品曾經(jīng)經(jīng)過測試，而形同該產(chǎn)品的性質(zhì)或功能業(yè)經(jīng)驗證的不實暗示。 2 2、廣告上的產(chǎn)品示范而構(gòu)成的不實廣告、廣告上的產(chǎn)品示范而構(gòu)成的不實廣告 3 3、以第三者推薦作為廣告訴求的方式、以第三者推薦作為廣告訴求的方式 薦證廣告 4 4、使用其他品牌的產(chǎn)品作比較的廣告

13、、使用其他品牌的產(chǎn)品作比較的廣告 各國對比較比較廣告的立法基本上可以分為三種： 第一種是主張比較廣告原則是違法的，如法國、意大利等； 第二種是主張對比較廣告給予嚴(yán)格規(guī)范，如德國、瑞士、日本等國； 第三種是對比較廣告限制比較少的國家，如美國、加拿大和英國等。我國廣告法第十二條規(guī)定：“廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)?！钡谑臈l規(guī)定藥品、醫(yī)療器械廣告不得有與其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性比較的內(nèi)容。第四十條規(guī)定了違反了第十二條規(guī)定的行政處罰措施。綜合上述規(guī)定看，我國的立法對比較廣告采取的是原則允許、例外禁止的立法模式。比較性廣告常發(fā)生于廠商將競爭對手的產(chǎn)品與自己的產(chǎn)品，就品質(zhì)、價格或其他

14、內(nèi)容立于相對性比較的場合。在此處，廠商雖然并未指名其余競爭者的廠牌，但結(jié)論一定是自己的產(chǎn)品較優(yōu)越。一般比較性廣告往往援引第三者所做的實驗報告，但也有自行做分析比較產(chǎn)品優(yōu)劣，不論何者，“客觀真實”與否是比較性廣告問題的核心。因為比較性廣告可以提供消費者更詳盡的產(chǎn)品知識，有助于消費者作選擇，原則上宜加以鼓勵，但如是以不實的數(shù)據(jù)加以比較，或只提本身產(chǎn)品的優(yōu)點而對競爭對手產(chǎn)品的優(yōu)點略而不提，甚至予以竄改，即構(gòu)成不實隱藏行為，不但可能成立不實廣告，也會產(chǎn)生商業(yè)誹謗問題。5 5、廣告資訊故意強(qiáng)調(diào)不具重要性的事實、廣告資訊故意強(qiáng)調(diào)不具重要性的事實6 6、擔(dān)保性廣告、擔(dān)保性廣告7 7、強(qiáng)調(diào)、強(qiáng)調(diào)“首創(chuàng)首創(chuàng)”、

15、“唯一唯一”等特質(zhì)的廣告等特質(zhì)的廣告8 8、使用一些容易混淆的文句作為廣告訴求、使用一些容易混淆的文句作為廣告訴求（四）不實廣告的抗辯事由（四）不實廣告的抗辯事由1、以吹噓為由的抗辯理由 通常廣告上吹噓的形式常見的有二種：其一，對產(chǎn)品品質(zhì)所為主觀上的評價意見；其二，雖也是夸張，但卻完全屬于幻想，在現(xiàn)實社會中顯然不存在有該項事實。 原則上，吹噓用語都屬抽象且不具體。2、以廣告文句的“次要意義”作為抗辯理由 次要意義的證明或認(rèn)定，并無絕對的標(biāo)準(zhǔn)，必須依照具體個案，參酌各種因素認(rèn)定。如紹興酒，雖非產(chǎn)于浙江一地，但大眾都能知悉其次要意義是代表一種黃酒而已，所以也不成立不實廣告。四、商業(yè)誹謗行為四、商業(yè)

16、誹謗行為（一）商業(yè)誹謗概述（一）商業(yè)誹謗概述 我國反不正當(dāng)競爭法第14條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽”廣告法第12條規(guī)定：“廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)?！保ǘ┥虡I(yè)誹謗行為的特征（二）商業(yè)誹謗行為的特征 1、商業(yè)誹謗行為本身具有競爭上的意義。 2、誹謗行為在主觀上可以是故意， 也可以是過失。 3、將捏造的虛假事實散布。 4、詆毀行為的后果損害了經(jīng)營者的商業(yè)信譽。 5、有特定的詆毀對象。（三）商業(yè)誹謗與虛假宣傳的競合（三）商業(yè)誹謗與虛假宣傳的競合虛假宣傳行為與商業(yè)誹謗行為關(guān)系密切，二者常發(fā)生競合關(guān)系。巴黎公約和世界知識產(chǎn)權(quán)國際局在其對反不正

17、當(dāng)競爭示范法所作的注釋。根據(jù)這種區(qū)分，在競爭法上，虛假宣傳和商業(yè)誹謗的性質(zhì)和作用實質(zhì)虛假宣傳和商業(yè)誹謗的性質(zhì)和作用實質(zhì)上是一樣的，上是一樣的，即通過散布某種信息影響消費者的決定。所不同的只是所不同的只是宣傳的對象，即宣傳的對象，即虛假宣傳是對自己的產(chǎn)品或服務(wù)進(jìn)行虛假或欺騙性的陳述，而商業(yè)誹謗是對他人的產(chǎn)品或服務(wù)進(jìn)行虛假或欺騙性的陳述。但是，區(qū)分二者的界限并沒有那么絕對，實踐中，單純貶低他人的情況不多。在多數(shù)情況下，都是在貶低他人的同時抬高自己，其行為首先構(gòu)成虛假宣傳，進(jìn)一步構(gòu)成商業(yè)誹謗。法律之所以對這兩者分開規(guī)定，可以理解為，虛假宣傳是針對公眾的宣傳，直接侵害社會公眾，而商業(yè)誹謗除了侵害社會性

18、公眾外，還侵害了競爭對手的聲譽。反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)誹謗未規(guī)定行政責(zé)任可轉(zhuǎn)致適用廣告法。廣告法中對進(jìn)行商業(yè)誹謗的廣告進(jìn)行了專門規(guī)定：發(fā)布廣告違反本法第九條至第十二條規(guī)定的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者停止發(fā)布、公開更正，沒收廣告費用，可以并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款。但僅適用以廣告形式（四）關(guān)于商業(yè)誹謗行為和普通的侵犯名譽權(quán)行為的比較（四）關(guān)于商業(yè)誹謗行為和普通的侵犯名譽權(quán)行為的比較 普通的侵犯名譽權(quán)的行為則是由民法通則第101條所規(guī)定的。 二者之間的區(qū)別主要有以下幾點二者之間的區(qū)別主要有以下幾點：首先，二者的主體要求不同。其次，具體行為方式不同。最后，

19、二者適用的法律和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任不同。商業(yè)誹謗行為是由反不正當(dāng)競爭法規(guī)定并加以調(diào)整的，如果給其他經(jīng)營者造成了損失，應(yīng)當(dāng)按照反不正當(dāng)競爭法第二十條的規(guī)定計算并賠償；而侵犯名譽權(quán)的行為則是由民法通則規(guī)定并調(diào)整的，承擔(dān)的是普通侵權(quán)的民事責(zé)任。（五）關(guān)于法人名譽和商業(yè)信譽的問題（五）關(guān)于法人名譽和商業(yè)信譽的問題 二者是兩個不同的概念。從主體和內(nèi)容上看都存在差別。商業(yè)信譽實際上是名譽（當(dāng)然不一定是法人名譽）的一部分。（六）關(guān)于不當(dāng)言論和商業(yè)詆毀（六）關(guān)于不當(dāng)言論和商業(yè)詆毀 商業(yè)詆毀是有著嚴(yán)格定義的一種不正當(dāng)競爭行為，在現(xiàn)實中，并不是所有的對競爭對手不利的評論都能構(gòu)成商業(yè)詆毀。不當(dāng)言論通常是經(jīng)營者在對競

20、爭對手進(jìn)行評價的時候使用了不準(zhǔn)確、不適當(dāng)或比較過激的措辭，從而對競爭對手的社會聲譽造成了一定的不利影響。但是，這種不當(dāng)言論或不當(dāng)評價，并非捏造、散布虛偽事實的行為，因此，不構(gòu)成商業(yè)詆毀。 此外，構(gòu)成商業(yè)詆毀的一個重要基本條件是捏造、散布虛偽事實，也即對競爭對手的評價完全是基于不存在的、虛假的事實進(jìn)行的。而如果經(jīng)營者的行為雖然給競爭對手造成了商業(yè)信譽和商品聲譽的損害，但是其所依據(jù)的完全是真實合法的數(shù)字、數(shù)據(jù)或其他信息，則這種行為當(dāng)然也不會構(gòu)成商業(yè)詆毀五、商業(yè)賄賂行為五、商業(yè)賄賂行為（反法第8條和1996年11月15日國家工商總局關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定）1 1、商業(yè)賄賂與競爭關(guān)系、商業(yè)賄賂

21、與競爭關(guān)系2 2、商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件、商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件 （1）商業(yè)賄賂的主體。行賄主體必須是經(jīng)營者，商業(yè)受賄的主體是對方單位或者個人。 （2）商業(yè)賄賂的客觀方面。財物和其他手段。 （3）商業(yè)賄賂的主觀方面。必須具有故意，且目的的為了推銷自己的商品，或者購買到緊俏的商品，或者獲得其他權(quán)利或利益，以排斥其他經(jīng)營者的正當(dāng)競爭。 （4）商業(yè)賄賂的損害客體。3 3、商業(yè)賄賂與回扣的關(guān)系、商業(yè)賄賂與回扣的關(guān)系 聯(lián)系：回扣是一種典型的商業(yè)賄賂 區(qū)別：款物的來源、給付的方向、對賬外暗中的要件要求不同。4 4、回扣與折扣的區(qū)別：賬外暗中、當(dāng)事人的差別。、回扣與折扣的區(qū)別：賬外暗中、當(dāng)事人的差別。5 5、商業(yè)賄

22、賂與附贈、商業(yè)賄賂與附贈6 6、商業(yè)賄賂與傭金、商業(yè)賄賂與傭金六、侵犯商業(yè)秘密（反法第六、侵犯商業(yè)秘密（反法第1010條）條）（一）商業(yè)秘密與相關(guān)概念的比較（一）商業(yè)秘密與相關(guān)概念的比較（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件 1、不為公眾所知悉 2、價值性 3、實用性 4、秘密性（三）商業(yè)秘密的權(quán)利主體（三）商業(yè)秘密的權(quán)利主體 1、權(quán)利主體的歸屬 2、職務(wù)技術(shù)成果與非職務(wù)技術(shù)成果（四）侵犯商業(yè)秘密的行為類型（四）侵犯商業(yè)秘密的行為類型（五）勞動關(guān)系中的商業(yè)秘密保護(hù)（五）勞動關(guān)系中的商業(yè)秘密保護(hù)（六）侵犯商業(yè)秘密的法律推定（六）侵犯商業(yè)秘密的法律推定（七）知識鏈接（七）知識鏈接 專利法

23、第6條，合同法第326，339，341條，關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定。七、壓價銷售商品（反法第七、壓價銷售商品（反法第1111條）條）（一）壓價銷售的構(gòu)成（一）壓價銷售的構(gòu)成是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，故意在一定時期和一定范圍以低于成本的價格銷售商品的不正當(dāng)競爭行為。構(gòu)成壓價銷售行為必須具備以下條件： 1、行為的主體只能是處于賣方地位的經(jīng)營者，而且是實力占據(jù)優(yōu)勢地位的企業(yè)或大企業(yè)。 2、行為主體主觀上出于故意，具有排擠競爭對手的目的。這要考慮以下幾個因素：（1）該經(jīng)營者的規(guī)模以及在銷售該商品中的地位；（2）以低于成本價格銷售商品的期間。一般來說，期間很短談不上排擠競爭對手。（3）受

24、影響企業(yè)的數(shù)量；（4）以低于成本價格銷售商品的特性和數(shù)量；（5）受影響企業(yè)的損失。 3、行為人在客觀上確定實施了壓價銷售的行為。關(guān)鍵是成本如何確定？所謂成本，通常是指經(jīng)營者在商品生產(chǎn)、銷售或者提供服務(wù)過程中所發(fā)生的費用的總和?，F(xiàn)行反不正當(dāng)競爭法并未規(guī)定采用何種成本作為認(rèn)定低價傾銷行為的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國有關(guān)行政規(guī)章的規(guī)定，經(jīng)營者是生產(chǎn)企業(yè)的，其成本叫做生產(chǎn)成本；經(jīng)營者是經(jīng)銷企業(yè)的，其成本稱為進(jìn)貨成本或經(jīng)營成本。無論是生產(chǎn)成本還是進(jìn)貨成本，指的都是經(jīng)營者的實際成本、個別成本和短期成本。所謂實際成本，是指每個經(jīng)營者實際發(fā)生的生產(chǎn)成本或進(jìn)貨成本，而不是該經(jīng)營者所屬行業(yè)的全體經(jīng)營者在經(jīng)營過程中發(fā)生的一般社

25、會成本。所謂個別成本，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)或經(jīng)銷某個特定的商品或提供某種特定的服務(wù)過程中發(fā)生的成本，而不是指該經(jīng)營者就全體商品或服務(wù)發(fā)生的總成本。所謂的短期成本，則是指經(jīng)營者在較短的一段時間內(nèi)發(fā)生的生產(chǎn)成本或進(jìn)貨成本。根據(jù)有關(guān)行政規(guī)章的規(guī)定，生產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)成本是指經(jīng)營者生產(chǎn)某種商品的當(dāng)月生產(chǎn)完全成本，包括制造成本以及由管理費用、財務(wù)費用、銷售費用等構(gòu)成的期間費用。經(jīng)銷企業(yè)的進(jìn)貨成本是指經(jīng)營者經(jīng)營該商品時的當(dāng)月進(jìn)貨成本以及由經(jīng)營費用、管理費用、財務(wù)費用等構(gòu)成的流通費用。所謂以低于成本的價格銷售商品，是指經(jīng)營者以低于其所經(jīng)營的商品的合理的、短期的和個別的成本銷售商品。在以行為人的財務(wù)賬冊記載內(nèi)容為依據(jù)

26、確定行為人的實際生產(chǎn)成本或進(jìn)貨成本時，可以參照上述規(guī)定進(jìn)行計算。（二）壓價銷售的不正當(dāng)競爭行為的例外（二）壓價銷售的不正當(dāng)競爭行為的例外 1、銷售鮮活商品； 2、處理有效期即將到期的商品或其他積壓商品； 3、季節(jié)性降價； 4、因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品；（三）壓價銷售與傾銷的區(qū)別1、發(fā)生的空間不同；2、依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)不同；3、適用的法律不同；4、程序和制裁不同。八、搭售及附加其他不合理條件的行為（反法第八、搭售及附加其他不合理條件的行為（反法第1212條）條）反不正當(dāng)競爭法第十二條規(guī)定經(jīng)營者銷售商品不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。對于搭售，權(quán)威性解釋是，搭售并不是指零

27、售企業(yè)在向消費者銷售名牌、優(yōu)質(zhì)、暢銷商品時硬性搭售配雜牌、劣質(zhì)、滯銷的商品。雖然這種行為侵害了消費者的合法權(quán)益，但從競爭關(guān)系的角度講，卻不是反不正當(dāng)競爭競爭法所調(diào)整的內(nèi)容。反不正當(dāng)競爭法所稱的搭售以及附加不合理條件，指的是經(jīng)營者利用其在經(jīng)濟(jì)和技術(shù)等方面的優(yōu)勢地位，在銷售某種產(chǎn)品時強(qiáng)迫交易相對人購買其不需要、不愿購買的商品，或者接受其他不合理的合理條件。這種行為違反了公平銷售的原則，妨礙了市場的競爭自由。它影響了交易相對人自由選購商品的經(jīng)營活動，還會導(dǎo)致合競爭對手的交易機(jī)會相對減少的后果，因而具有明顯的反競爭性質(zhì)。搭售是賣主與買主之間的交易行為，兩者處于不同的生產(chǎn)銷售階段，屬于垂直限制競爭行為的

28、一種形式。美國的克來頓法對此作了專門的規(guī)定。搭售的類型：搭售的類型： 1、搭售商品，即銷售者利用其經(jīng)濟(jì)技術(shù)優(yōu)勢，在銷售商品時搭售其他的商品。銷售的商品包括有形商品和無形商品；銷售也應(yīng)該作廣義的理解，即包括轉(zhuǎn)移所有權(quán)的銷售以及出租等轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)使用權(quán)的銷售。例如在轉(zhuǎn)讓技術(shù)時搭售其他技術(shù)或產(chǎn)品，如搭配購買不需要的技術(shù)、設(shè)備、原料及零部件。 2、在銷售商品時附加不合理條件，如轉(zhuǎn)讓技術(shù)時限制產(chǎn)品產(chǎn)量和銷售價格，限定銷售區(qū)域。 我國反不正當(dāng)競爭法對搭售沒有規(guī)定行政處罰條款。因此，搭售行為只能產(chǎn)生民事后果，即法院可以宣布搭售行為無效。九、串通招投標(biāo)行為九、串通招投標(biāo)行為（一）招投標(biāo)的性質(zhì)和特點（一）招投標(biāo)的性質(zhì)和特點 招投標(biāo)具有以下幾個方面的特點：公平性、秘密性、競爭性。（二）招標(biāo)投標(biāo)與拍賣的區(qū)別（二）招標(biāo)投標(biāo)與拍賣的區(qū)別 1、標(biāo)的不同。拍賣的標(biāo)的是物品或者財產(chǎn)權(quán)利；招投標(biāo)的標(biāo)的除物品外，主要是行為，即招標(biāo)人為讓他人完成一定的工作而通過招標(biāo)投標(biāo)的方式確定完成工作的人。 2、目的不同。 3、程序的運作不同。（三）串通招投標(biāo)行為的行為類型（三）串通招投標(biāo)行為的行為類型投標(biāo)者串通投標(biāo)： 1、投標(biāo)者之間相互約定，一致抬高或者壓低投標(biāo)報價； 2、投標(biāo)者之間相互約定，在招標(biāo)項目中輪流以高價位或者低價位中標(biāo)； 3、投標(biāo)者之間先進(jìn)行內(nèi)部競價，內(nèi)定中標(biāo)人，然后再參加投標(biāo)； 4、投