HR-11勞動合同解除與終止

1、勞動合同解除與終止 一、勞動關(guān)系的協(xié)商解除1、協(xié)商解除必須符合以下條件：被解除的勞動合同是依法成立的有效的勞動合同；解除勞動合同的行為必須是在被解除的勞動合同依法訂立生效之后、尚未全部履行之前進(jìn)行；用人單位與勞動者均有權(quán)提出解除勞動合同的請求；在雙方自愿、平等協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成一致意見，可以不受勞動合同中約定的終止條件的限制；協(xié)商解除的，不得侵害國家、集體和他人的利益。2、 用人單位注意事項(xiàng)： 必須要與員工簽訂書面的勞動合同解除協(xié)議，因?yàn)槿绻麤]有書面的解除協(xié)議，用人單位就無法提供證據(jù)證明是協(xié)商解除勞動合同，就會存在違法解除勞動合同的法律隱患，也很難明確雙方的權(quán)利義務(wù)；對于協(xié)商解除合同而言，由于協(xié)

2、商解除合同的提出方不同，解除合同的相關(guān)法律后果就不同，勞動者提出則用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而由用人單位提出則需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；建議用人單位在勞動合同解除協(xié)議中明確解除合同的提出方，即協(xié)議中具體條款中明確：“經(jīng)（乙方）勞動者提出申請，（甲方）用人單位同意，雙方協(xié)商解除勞動合同”。1 / 14二、勞動者單方解除勞動合同1、勞動者的預(yù)告解除試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同；過了試用期提前30日以書面的形式通知用人單位，可以解除勞動合同。2、勞動者隨時解除（可要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金）用人單位未及時足額支付勞動報(bào)酬；（第一延后支付不超過30日；第二每月扣罰不得超過20%且不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)；

3、第三未支付加班費(fèi)；第四未支付應(yīng)休未休年休假的工資報(bào)酬。）用人單位未按照勞動合同的約定提供勞動保護(hù)或勞動條件的；用人單位未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的；用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同；用人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的；用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的。3 / 143、 用人單位解除勞動合同 1、即時性解除勞動合同試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件；（第一在招聘廣告中對“錄用條件”事

4、先明確界定；第二對該“錄用條件”向勞動者告知；第三在試用期結(jié)束前進(jìn)行考核；第四解除合同的通知必須在試用期屆滿前送達(dá)給員工。）嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的；（第一規(guī)章制度的內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定并通過民主程序公示過；第二勞動者的嚴(yán)重違章行為客觀存在；第三舉證責(zé)任在用人單位。）嚴(yán)重失職、營私舞弊，給用人單位的利益造成重大損害的；（“重大損害”的界定權(quán)在單位，但若發(fā)生爭議，由勞動爭議仲裁委員會對單位規(guī)章規(guī)定的重大損害進(jìn)行認(rèn)定。）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。 因勞動者原因致使勞動合同無效的。勞動者被依法追究刑事責(zé)任的。2

5、、 預(yù)告性解除勞動合同勞動者患病或者非因公負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的。 （流程圖：）3 / 14勞動者患病非因工負(fù) 傷勞動者醫(yī)療期未滿勞動關(guān)系存續(xù)醫(yī)療期屆滿能從事原來工作勞動關(guān)系存續(xù)不能從事原來工 作 另行安排工 作勞動關(guān)系存 續(xù)能從事工作 的不能從事工 作勞動關(guān)系解 除勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。實(shí)踐中用人單位需注意：第一不能隨意先調(diào)動勞動者工作崗位或提高工作強(qiáng)度；第二用人單位的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)對崗位職責(zé)及標(biāo)準(zhǔn)明確化；第三調(diào)整崗位無須經(jīng)勞動者同意，但必須是新崗位與老崗位相比降低工作強(qiáng)度及難度；第四需要同時考量該員工的忠

6、誠度及其他條件。（流程圖）勞動者不能勝任工作培訓(xùn)或調(diào)崗能勝任的勞動關(guān)系存續(xù)不能勝任的勞動合同解除4 / 14勞動合同同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。（流程圖：）客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行雙方協(xié)商對勞動合同的內(nèi)容作變更協(xié)商成功，達(dá)成勞動合同變更協(xié)議勞動關(guān)系存續(xù)協(xié)商不成功勞動合同解除無固定期限勞動合同的解除。第一雙方協(xié)商解除，第二單方即時解除，第三單方預(yù)告解除，具體可參考上文。用人單位預(yù)告性解除勞動合同的限制性規(guī)定。第一勞動者如有勞動合同法第42條情形之一，用人單位不得依照勞動合同法第40條、41條的規(guī)定來解除勞

7、動合同；第二在勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動，以及用人單位依據(jù)勞動合同法第39條的規(guī)定解除勞動合同，并不受勞動合同法第42條的限制。 5 / 14 四、經(jīng)濟(jì)性裁員 1、經(jīng)濟(jì)性裁員的實(shí)體性條件 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行。2、經(jīng)濟(jì)性裁員的程序條件（流程圖）用人單位需裁員20人以上或裁員人員占職工總數(shù)10%以上提前30日向工會或全體職工說明情況聽取工會或職工意見向當(dāng)?shù)氐膭趧颖Ｕ喜块T報(bào)告裁員方案實(shí)施裁員3、 經(jīng)濟(jì)性裁員應(yīng)優(yōu)先保留

8、的人員與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；與本單位訂立無固定期限勞動合同的；家庭無其他就業(yè)人員，有需要撫養(yǎng)的老人或者未成年人的。4、 經(jīng)濟(jì)性裁員時用人單位的義務(wù)用人單位按被裁減人員在本單位的工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員的企業(yè)在6個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。5、用人單位注意事項(xiàng)：應(yīng)利用一般的解除勞動合同程序；注意證據(jù)與程序。6 / 145、 勞動合同的終止1、勞動合同終止的情形：勞動合同期滿；（第一勞動合同的終止時間以勞動合同期限最后一日的24小時為準(zhǔn)；第二用人單位需在勞動合同期屆滿前30天履行通知義務(wù)，根據(jù)浙江省勞動合同辦法第34

9、條。）；勞動者達(dá)到法定退休年齡；勞動和死亡或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；用人單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的。2、 勞動合同中止的情形： 用人單位與勞動者協(xié)商中止；職工應(yīng)征入伍；勞動者涉嫌違法犯罪被公安機(jī)關(guān)收容審查；勞動者被依法限制人身自由導(dǎo)致勞動合同中止的；企業(yè)內(nèi)部退養(yǎng)和停薪留職。3、用人單位注意事項(xiàng)除了法定的終止情形外，用人單位不可另行約定其他的勞動合同終止條件；在勞動合同期限屆滿時，用人單位須提前通知勞動者續(xù)簽勞動合同還是終止勞動合同；如發(fā)生勞動合同中止情形的，用人單位應(yīng)辦理勞動合同的中止手續(xù)。7 / 14六、法律限制辭退的員工1、從事接

10、觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)病健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間。2、在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷，可能造成勞動者喪失或者部分喪失勞動能力。3、患病或者非因公負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)。（需要注意的是，企業(yè)職工非因公致殘和經(jīng)醫(yī)生或醫(yī)療機(jī)構(gòu)認(rèn)定患有難以治療的疾病，醫(yī)療期滿，應(yīng)當(dāng)由勞動鑒定委員會參照工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勞動能力鑒定。）4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。5、在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。擔(dān)任專職的工會主席、副主席或委員的。擔(dān)任平等協(xié)商代表。（集體合同規(guī)定第19條）正處于義務(wù)服兵役期間。8 /

11、 147、 破產(chǎn)中的勞動關(guān)系處理1、重整。企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力或可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。勞動合同法第41條規(guī)定：依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的是進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員的實(shí)體性條件。2、 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序擔(dān)保債權(quán)，是指債權(quán)人對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)依法設(shè)定抵押、質(zhì)押、留置等行為，該財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)人財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)。破產(chǎn)費(fèi)用，是指為債權(quán)人的共同利益而支付的旨在保證破產(chǎn)程序順利進(jìn)行所必需的，并在破產(chǎn)程序中優(yōu)先撥付的費(fèi)用。公益?zhèn)鶆?wù)，是指在破產(chǎn)申請受理后，為全體債權(quán)人的共同利益或者為進(jìn)行破產(chǎn)程序所必需而負(fù)擔(dān)的債務(wù)。破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘

12、補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款是指破產(chǎn)企業(yè)被宣告破產(chǎn)錢拖欠國家稅款。普通破產(chǎn)債權(quán)。9 / 14破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序清償要求，按照比例分配。八、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾螁T工解約型，是因?yàn)橛萌藛挝辉驅(qū)е聞趧诱呒磿r提出解除勞動合同的。（勞動合同法第38條）注意：勞動者均應(yīng)事后告知用人單位，否則無法主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。協(xié)商解除型。如果是勞動者主動要求辭職，此種情況下雙方協(xié)商解除，用人單位可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。單位解約型，主要分兩種：第

13、一用人單位根據(jù)勞動合同法第40條規(guī)定實(shí)施預(yù)告性解除勞動合同；第二用人單位根據(jù)勞動合同法第41條第1款依法采取裁員的。勞動合同終止型。除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外（注意勞動合同法實(shí)施條例第22條），無論是用人單位破產(chǎn)還是因違法而受到處罰導(dǎo)致主體資格消滅，都應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2、 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓べY計(jì)算基數(shù)工資總額由下列組成：計(jì)時工資；計(jì)件工資；獎金；津貼和補(bǔ)貼；加班加點(diǎn)工資；特殊情況下支付的工資。不計(jì)入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償基數(shù)的有：社會保險(xiǎn)福利費(fèi)用；勞動保護(hù)費(fèi)；其他未列入工資總額的各種勞動報(bào)酬及其他勞動收入。3、 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆忭斢?jì)算10 / 14只要勞動者月工資不高

14、于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍，就不存在“三倍”和“12年”的計(jì)算封頂。4、 替代通知金用人單位根據(jù)勞動合同法第40條解除勞動合同時，可以額外支付勞動者一個月工資代替提前30日通知。額外支付的工資以勞動者上一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定，不應(yīng)當(dāng)包括加班工資，用人單位完全有主動權(quán)在解除勞動合同的上一個月降低工資標(biāo)準(zhǔn)。5、 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的納稅勞動者因與用人單位解除勞動關(guān)系而取得的一次性補(bǔ)償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、生活補(bǔ)助費(fèi)和其他補(bǔ)助費(fèi)用），其收入在當(dāng)?shù)厣夏曷毠て骄べY3倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅，超過部分，用人單位具有法定的代扣代繳義務(wù)。用人單

15、位對于支付給勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金部分，可將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作稅前抵扣或攤銷，各種補(bǔ)償性支出數(shù)額較大，一次性攤銷對當(dāng)年企業(yè)所得稅收入影響較大的，可以在以后年度均勻攤銷，也可最大程度上維護(hù)用人單位的經(jīng)濟(jì)利益。11 / 149、 離職手續(xù)的辦理1、為防止勞動爭議案件的發(fā)生，用人單位需做以下工作：對從事有職業(yè)病危害作業(yè)的員工做健康檢查；辦理工作交接；公司財(cái)物、文件資料及清償債務(wù)；退還員工證件及結(jié)清工資；如是用人單位提出解除勞動合同的，按勞動合同法的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但根據(jù)勞動合同法規(guī)定，該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金可在員工辦理工作交接手續(xù)時支付；簽訂競業(yè)禁止協(xié)議；出具解除或終止勞動合同的證明。 2、用人單位辦理解除勞動關(guān)系內(nèi)部操作流程圖用人單位單方解除勞動關(guān) 系員工有過失有職工代表參加的單方解除的會議紀(jì)要送達(dá)解除勞動合同的通知員工無過失提前三十天通知或一個月的替代金告知工會理由，并向工會備案出具解除勞動關(guān)系證明，并在15天內(nèi)