第二章 合同法律制度

1、學(xué)習(xí)指南學(xué)習(xí)指南 掌握掌握合同生效的條件，效力待定合同、合同生效的條件，效力待定合同、無效合同、可變更或者可撤銷的合同；無效合同、可變更或者可撤銷的合同；合同履行的一般原則，合同履行中的抗合同履行的一般原則，合同履行中的抗辯權(quán)、代位權(quán)和撤銷權(quán)的概念；合同終辯權(quán)、代位權(quán)和撤銷權(quán)的概念；合同終止和解除的條件；合同違約責(zé)任的承擔(dān)止和解除的條件；合同違約責(zé)任的承擔(dān)方式。方式。 了解建設(shè)工程的相關(guān)法律法規(guī)。了解建設(shè)工程的相關(guān)法律法規(guī)。一、合同法律基礎(chǔ)一、合同法律基礎(chǔ) 中華人民共和國合同法于中華人民共和國合同法于19991999年年3 3月月1515日第九屆全國人民代表大會(huì)第二日第九屆全國人民代表大會(huì)第二

2、次會(huì)議審議通過并發(fā)布，自次會(huì)議審議通過并發(fā)布，自19991999年年1010月月1 1日施行。日施行。 合同法分總則、分則和附則三合同法分總則、分則和附則三部分。部分。中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法( (中華人民共和國主席令第十五號(hào)中華人民共和國主席令第十五號(hào), 1999), 1999)總總 則則第一章第一章 一般規(guī)定一般規(guī)定第二章第二章 合同的訂立合同的訂立第三章第三章 合同的效力合同的效力第四章第四章 合同的履行合同的履行第五章第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章第六章 合同的權(quán)利義務(wù)終止合同的權(quán)利義務(wù)終止第七章第七章 違約責(zé)任違約責(zé)任第八章第八章 其他規(guī)定其他規(guī)定分分

3、 則則第九章第九章 買賣合同買賣合同第十章第十章 供用電、水、氣、熱力合同供用電、水、氣、熱力合同第十一章第十一章 贈(zèng)與合同贈(zèng)與合同第十二章第十二章 借款合同借款合同第十三章第十三章 租賃合同租賃合同 第十四章第十四章 融資租賃合同融資租賃合同第十五章第十五章 承攬合同承攬合同 第十六章第十六章 建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同第十七章第十七章 運(yùn)輸合同運(yùn)輸合同第十八章第十八章 技術(shù)合同技術(shù)合同第十九章第十九章 保管合同保管合同第二十章第二十章 倉儲(chǔ)合同倉儲(chǔ)合同 第二十一章第二十一章 委托合同委托合同 第二十二章第二十二章 行紀(jì)合同行紀(jì)合同 第二十三章第二十三章 居間合同居間合同 合同法第二條規(guī)定：合

4、同法第二條規(guī)定：“本法所本法所稱稱合同合同是平等主體的自然人、法人、是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。他法律的規(guī)定。1.1.合同的法律特征合同的法律特征1）合同是一種民事法律行為。）合同是一種民事法律行為。2）合同是一種雙方或多方或共同的民事法律）合同是一種雙方或多方或共同的民事法律行為。行為。3）合同是以在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止）合同是以在當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性的民事權(quán)利義務(wù)為目的。

5、財(cái)產(chǎn)性的民事權(quán)利義務(wù)為目的。4）訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法）訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)。規(guī)。5）合同依法成立具有法律約束力。）合同依法成立具有法律約束力。2.2.合同訂立的原則合同訂立的原則 合同訂立要遵循平等、合同自由、合同訂立要遵循平等、合同自由、公平、誠實(shí)信用、遵紀(jì)守法和依合同公平、誠實(shí)信用、遵紀(jì)守法和依合同履行義務(wù)的原則。履行義務(wù)的原則。3. 3. 合同的分類合同的分類中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法基本分類基本分類: :將合同分為將合同分為1515類類：買賣合同：供用電、：買賣合同：供用電、水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同：借款水、氣、熱力合同；贈(zèng)與合同：借款

6、合同；租賃合同；融資租賃合同；承合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲(chǔ)合同；委技術(shù)合同；保管合同；倉儲(chǔ)合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同托合同；行紀(jì)合同；居間合同其他分類其他分類：計(jì)劃與非計(jì)劃合同、雙務(wù)：計(jì)劃與非計(jì)劃合同、雙務(wù)合同與單務(wù)合同、諾成合同與實(shí)踐合合同與單務(wù)合同、諾成合同與實(shí)踐合同、主合同與從合同、有償合同與無同、主合同與從合同、有償合同與無償合同、要式合同與不要式合同償合同、要式合同與不要式合同例題例題（20092009全國一級(jí)建造師試題）全國一級(jí)建造師試題） 根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，建設(shè)工程施工根據(jù)不同

7、的分類標(biāo)準(zhǔn)，建設(shè)工程施工合同屬于（合同屬于（ ）。）。 A. A.有名合同，雙務(wù)合同，有償合同有名合同，雙務(wù)合同，有償合同 B.B.有名合同，雙務(wù)合同，不要式合同有名合同，雙務(wù)合同，不要式合同 C.C.無名合同，單務(wù)合同，要式合同無名合同，單務(wù)合同，要式合同 D.D.有名合同，單務(wù)合同，有償合同有名合同，單務(wù)合同，有償合同 解析：解析： 建設(shè)工程施工合同屬于有名合同、雙建設(shè)工程施工合同屬于有名合同、雙務(wù)合同、有償合同、要式合同。務(wù)合同、有償合同、要式合同。 故選故選A A。4. 4. 合同的訂立合同的訂立 1 1）合同的形式）合同的形式 概念概念：合同的形式是當(dāng)事人意思表示一：合同的形式是當(dāng)事

8、人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式致的外在表現(xiàn)形式 分類分類：一般認(rèn)為，合同的形式可分為書：一般認(rèn)為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式面形式、口頭形式和其他形式 如果以合同形式的產(chǎn)生依據(jù)劃分，如果以合同形式的產(chǎn)生依據(jù)劃分，合同形式則可分為法定形式和約定形式合同形式則可分為法定形式和約定形式 合同形式的原則合同形式的原則： 中華人民共和國合同法在一般中華人民共和國合同法在一般情況下對(duì)合同形式并無要求，只要在情況下對(duì)合同形式并無要求，只要在法律、行政法規(guī)有規(guī)定和當(dāng)事人有約法律、行政法規(guī)有規(guī)定和當(dāng)事人有約定的情況下要求采用書面形式?？梢远ǖ那闆r下要求采用書面形式?？梢哉J(rèn)為，中華人民共和國合同法

9、在認(rèn)為，中華人民共和國合同法在合同形式上的要求是不要式為原則的合同形式上的要求是不要式為原則的 合同形式欠缺的法律后果合同形式欠缺的法律后果： 中華人民共和國合同法規(guī)定的合同中華人民共和國合同法規(guī)定的合同形式的不要式原則的一個(gè)重要體現(xiàn)在于：即形式的不要式原則的一個(gè)重要體現(xiàn)在于：即使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，但一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。采用書面形式訂立合同的，在該合同成立。采用書面形式訂立合同的，在簽字蓋章之前，當(dāng)

10、事人一方已經(jīng)履行主要義簽字蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。例題（全國監(jiān)理工程師試題）（全國監(jiān)理工程師試題） 某工程發(fā)包人與承包人達(dá)成口頭協(xié)議某工程發(fā)包人與承包人達(dá)成口頭協(xié)議但未簽訂書面施工合同，承包人就開但未簽訂書面施工合同，承包人就開始實(shí)際施工。工程竣工后，由于發(fā)包始實(shí)際施工。工程竣工后，由于發(fā)包人拖欠工程款而發(fā)生糾紛，人民法院人拖欠工程款而發(fā)生糾紛，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同（應(yīng)認(rèn)定該合同（ ）。）。 A. A.不成立不成立 B. B.成立成立 C.C.無效無效 D. D.可撤銷可撤銷2 2）要）要 約約概念概念：要約是希望和他人訂立合同

11、的意思：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為表示。提出要約的一方為要約人要約人，接受，接受要約的一方為要約的一方為受要約人受要約人。條件條件：內(nèi)容具體確定：內(nèi)容具體確定 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束意思表示約束要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)：指希望他人向自己發(fā)出要約的：指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。意思表示。撤回撤回：要約撤回，指要約在：要約撤回，指要約在發(fā)生法律效力之發(fā)生法律效力之前前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要意思表示。要約人可以撤回要約，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在

12、約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受約人之前或同要約到達(dá)受約人之前或同時(shí)到達(dá)受要約人時(shí)到達(dá)受要約人撤銷撤銷：要約撤銷，是要約在：要約撤銷，是要約在發(fā)生法律效力之發(fā)生法律效力之后后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷項(xiàng)要約的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人之前到達(dá)受要約人 生效生效：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特統(tǒng)接收數(shù)據(jù)

13、電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間例題（2011全國監(jiān)理工程師試題） 下列關(guān)于合同訂立過程的說法中，正下列關(guān)于合同訂立過程的說法中，正確的是（確的是（ ）。）。 A.發(fā)布招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)發(fā)布招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng) B.發(fā)布招標(biāo)公告是要約發(fā)布招標(biāo)公告是要約 C.投標(biāo)是要約投標(biāo)是要約 D.發(fā)出中標(biāo)通知書是承諾發(fā)出中標(biāo)通知書是承諾 E.發(fā)出中標(biāo)通知書是新要約發(fā)出中標(biāo)通知書是新要約 案例題案例題：章先生有一套中心城區(qū)的

14、產(chǎn)權(quán)房：章先生有一套中心城區(qū)的產(chǎn)權(quán)房準(zhǔn)備出售，他在當(dāng)?shù)貓?bào)刊上登了準(zhǔn)備出售，他在當(dāng)?shù)貓?bào)刊上登了“售房公售房公告告”，公告中明確寫明了該房座落、結(jié)構(gòu)、，公告中明確寫明了該房座落、結(jié)構(gòu)、面積、售價(jià)及章某的聯(lián)系電話。劉先生見面積、售價(jià)及章某的聯(lián)系電話。劉先生見報(bào)后迅速與章先生聯(lián)系，表示愿意以劉先報(bào)后迅速與章先生聯(lián)系，表示愿意以劉先生的售價(jià)購買該房，并付了生的售價(jià)購買該房，并付了2 2萬元定金給章萬元定金給章先生。兩天后，陸先生找到章先生表示愿先生。兩天后，陸先生找到章先生表示愿以更高的價(jià)格買下該房，章先生因貪圖錢以更高的價(jià)格買下該房，章先生因貪圖錢財(cái)，便與陸先生簽訂了售房合同。劉先生財(cái)，便與陸先生簽訂

15、了售房合同。劉先生得知后認(rèn)為章先生違約，要求其賠償損失，得知后認(rèn)為章先生違約，要求其賠償損失，并雙倍返還定金。但章先生卻以自己刊登并雙倍返還定金。但章先生卻以自己刊登 的是的是“要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)”而非要約為由拒絕賠償而非要約為由拒絕賠償損失，僅答應(yīng)歸還定金損失，僅答應(yīng)歸還定金2 2萬元。這就是名萬元。這就是名為要約邀請(qǐng)、實(shí)為要約的陷阱的典型案例。為要約邀請(qǐng)、實(shí)為要約的陷阱的典型案例。 要約和要約邀請(qǐng)區(qū)別要約和要約邀請(qǐng)區(qū)別：當(dāng)事人所表達(dá)的意思當(dāng)事人所表達(dá)的意思要約：表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該要約：表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束意思表示約束要約邀請(qǐng)：不含相對(duì)人同意后受其約束的表

16、要約邀請(qǐng)：不含相對(duì)人同意后受其約束的表示示訂約提議的內(nèi)容訂約提議的內(nèi)容要約：內(nèi)容具體確定要約：內(nèi)容具體確定要約邀請(qǐng)：內(nèi)容不確定，不含主要合同條款要約邀請(qǐng)：內(nèi)容不確定，不含主要合同條款交易習(xí)慣。交易習(xí)慣。 要約邀請(qǐng)：價(jià)目表的寄送、招標(biāo)公告、要約邀請(qǐng)：價(jià)目表的寄送、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、招股說明書等。商業(yè)廣告、招股說明書等。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。為要約。 3 3）承）承 諾諾 概念概念：承諾是受要約人作出的：承諾是受要約人作出的同意要同意要約的意思表示約的意思表示。招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知。招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為是承諾書的行為是承諾 條件條件：承諾必

17、須由受要約人作出。非：承諾必須由受要約人作出。非受要約人向要約人作出的接收要約的受要約人向要約人作出的接收要約的意思表示是一種要約而非承諾。意思表示是一種要約而非承諾。 承諾只能向要約人作出。非要約承諾只能向要約人作出。非要約對(duì)象向要約人作出的完全接收要約意對(duì)象向要約人作出的完全接收要約意思的表示也不是承諾，因?yàn)橐s人根思的表示也不是承諾，因?yàn)橐s人根本沒有與其訂立合同的意愿本沒有與其訂立合同的意愿 條件條件：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、

18、價(jià)款和報(bào)酬、履行期有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款和報(bào)酬、履行期限和履行地點(diǎn)與方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等限和履行地點(diǎn)與方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對(duì)要約的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)反對(duì)或的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)反對(duì)或者要約表明不得對(duì)要約內(nèi)容作任何變更以外，該承者要約表明不得對(duì)要約內(nèi)容作任何變更以外，該承諾有效，合同以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。諾有效，合同以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。超過期限，承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。超過期限，除要除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效外，約人及時(shí)通

19、知受要約人該承諾有效外，為為新要約新要約。 期期 限限： 承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)承諾必須以明示的方式，在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出。要約沒有規(guī)定承諾定的期限內(nèi)作出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定：期限的，視要約的方式而定： 要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外 要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá) 要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件件載明的日期或電報(bào)交發(fā)之

20、日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快遞通信方式作出計(jì)算。要約以電話、傳真等快遞通信方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾期限不接受該承諾的以外，通知受要約人因承諾期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。該承諾

21、有效。 撤回撤回：承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅：承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人約人 生效生效：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，根：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。出承諾的除外。承諾的通知送達(dá)給要約人承諾的通知送達(dá)給要約人時(shí)生效。時(shí)生效。例題（2013年全國造價(jià)師試題）年全國造價(jià)師試題） 根據(jù)合同法，下

22、列關(guān)于承諾的說法，根據(jù)合同法，下列關(guān)于承諾的說法， 正確的是正確的是（ ）。）。 A. A.承諾期限自要約發(fā)出時(shí)開始計(jì)算承諾期限自要約發(fā)出時(shí)開始計(jì)算 B. B.承諾通知一經(jīng)發(fā)出不得撤回承諾通知一經(jīng)發(fā)出不得撤回 C. C.承諾可對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更承諾可對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 D. D.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 解析：解析：D D 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：依照下列規(guī)定到達(dá)：除非當(dāng)事人另有約除非當(dāng)事人另有約定，以對(duì)話方式

23、作出的要約，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作定，以對(duì)話方式作出的要約，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾；出承諾；以非對(duì)話形式作出的要約，承以非對(duì)話形式作出的要約，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。承諾可以撤回，諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。承諾可以撤回，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容為新要約。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。一致。例題（2009年全國一級(jí)建造師試題）年全國一級(jí)建造師試題） 受要約人在要約規(guī)定的期限內(nèi)發(fā)出的書面承諾，受要約人在要約規(guī)定的期限內(nèi)發(fā)出的書面承諾，由于水災(zāi)導(dǎo)致郵路中斷，致使到達(dá)要約人的時(shí)由于水災(zāi)導(dǎo)致郵路中斷，致使到達(dá)要約人的時(shí)間超過承諾期限

24、。按照合同法的規(guī)定，下間超過承諾期限。按照合同法的規(guī)定，下列選項(xiàng)中正確的是（列選項(xiàng)中正確的是（ ）。）。 A. A.應(yīng)視為受要約人撤回承諾應(yīng)視為受要約人撤回承諾 B. B.應(yīng)視為受要約人撤銷承諾應(yīng)視為受要約人撤銷承諾 C. C.若要約人未作出任何表示，則該承諾有效若要約人未作出任何表示，則該承諾有效 D. D.因承諾超過規(guī)定期限到達(dá)，則該承諾只能無因承諾超過規(guī)定期限到達(dá)，則該承諾只能無效效解析：解析： 根據(jù)合同法的規(guī)定，受要約人根據(jù)合同法的規(guī)定，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約

25、人時(shí)超過承諾期限的，因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾有效。過期限不接受該承諾外，該承諾有效。4 4）合同的成立）合同的成立a.a.不要式合同的成立不要式合同的成立 合同成立時(shí)指合同當(dāng)事人對(duì)合同成立時(shí)指合同當(dāng)事人對(duì)合同的標(biāo)的、合同的標(biāo)的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。承諾生效時(shí)合同承諾生效時(shí)合同成立。成立。b.b.要式合同的成立要式合同的成立 當(dāng)事人采用當(dāng)事人采用合同書合同書形式訂立合同的，形式訂立合同的，自自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。例題（2011年全國

26、一級(jí)建造師試題）年全國一級(jí)建造師試題） 施工企業(yè)根據(jù)材料供應(yīng)商寄送的價(jià)目施工企業(yè)根據(jù)材料供應(yīng)商寄送的價(jià)目表發(fā)出了一個(gè)建筑材料采購清單，后表發(fā)出了一個(gè)建筑材料采購清單，后因故又發(fā)出加急通知取消了該采購清因故又發(fā)出加急通知取消了該采購清單。如果施工企業(yè)后發(fā)出的取消通知單。如果施工企業(yè)后發(fā)出的取消通知先于采購清單到達(dá)材料供應(yīng)商處，則先于采購清單到達(dá)材料供應(yīng)商處，則該取消通知從法律上稱為（該取消通知從法律上稱為（ ）。）。 A. A.要約撤回要約撤回 B. B.要約撤銷要約撤銷 C.C.承諾撤回承諾撤回 D. D.承諾撤銷承諾撤銷 解析：解析： 根據(jù)合同法規(guī)定，材料供應(yīng)商寄根據(jù)合同法規(guī)定，材料供應(yīng)商寄

27、送的價(jià)目表屬于要約的邀請(qǐng)；施工企業(yè)送的價(jià)目表屬于要約的邀請(qǐng)；施工企業(yè)發(fā)出的建筑材料采購清單屬于要約。發(fā)出的建筑材料采購清單屬于要約。合同法第合同法第1717條規(guī)定，要約可以撤回，條規(guī)定，要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。故選故選A A。案例題案例題 某省建筑工程公司因施工期緊迫，而事先某省建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需程中水泥短缺，急需100100噸水泥。該建筑工噸水泥。該建筑工程公司

28、同時(shí)向程公司同時(shí)向A A市海天水泥廠和市海天水泥廠和B B市的豐華水市的豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有如貴廠有300300號(hào)礦號(hào)礦漬水泥現(xiàn)貨漬水泥現(xiàn)貨( (袋裝袋裝) )，噸價(jià)不超過，噸價(jià)不超過15001500元，請(qǐng)?jiān)?qǐng)求接到信求接到信1010天內(nèi)發(fā)貨天內(nèi)發(fā)貨100100噸。貨到付款，運(yùn)噸。貨到付款，運(yùn)費(fèi)由供貨方自行承擔(dān)。費(fèi)由供貨方自行承擔(dān)。” A A市海天水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價(jià)市海天水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價(jià)16001600元發(fā)貨元發(fā)貨100100噸，并于第噸，并于第3 3天發(fā)貨天發(fā)貨100100噸至建筑工噸至建筑工程公司，建筑工程公司于當(dāng)天驗(yàn)收并

29、接收了貨物。程公司，建筑工程公司于當(dāng)天驗(yàn)收并接收了貨物。 B B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第源，于接信后第7 7天，將天，將100100噸袋裝噸袋裝300300號(hào)礦漬水泥號(hào)礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需要工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需要100100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進(jìn)行詢問協(xié)噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進(jìn)行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向

30、人民法院提起了訴訟，要求依法處理。民法院提起了訴訟，要求依法處理。問問 題：題： (1) (1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系否存在生效的合同關(guān)系? ?并說明理由。并說明理由。 (2) (2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100100噸水泥是否于法有據(jù)噸水泥是否于法有據(jù)? ? 并說明理由。并說明理由。 (3) (3)豐華水泥廠能否請(qǐng)求建筑工程公司支豐華水泥廠能否請(qǐng)求建筑工程公司支付違約金付違約金? ? 并說明理由。并說明理由。 (4)(4)對(duì)海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性對(duì)海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性? ? (5

31、) (5)海天水泥廠與建筑工程公司的合同何海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時(shí)成立時(shí)成立? ?合同內(nèi)容如何確定合同內(nèi)容如何確定? ? (6) (6)設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價(jià)信后，于次日再次去函表示愿以噸價(jià)15991599元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨即發(fā)貨100100噸至建筑工程公司。那么，二者噸至建筑工程公司。那么，二者之間的合同是否成立之間的合同是否成立? ?如果成立，則何時(shí)成如果成立，則何時(shí)成立立? ?合同內(nèi)容如何確定合同內(nèi)容如何確定? ? 參考答案：參考答案： （1 1

32、）豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在）豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合同關(guān)生效的合同關(guān)系系。因?yàn)槟辰ㄖこ坦景l(fā)給豐華水泥廠的函電中，對(duì)。因?yàn)槟辰ㄖこ坦景l(fā)給豐華水泥廠的函電中，對(duì)標(biāo)的、數(shù)量、規(guī)格、價(jià)款、履行期、履行地點(diǎn)等有明確標(biāo)的、數(shù)量、規(guī)格、價(jià)款、履行期、履行地點(diǎn)等有明確規(guī)定，應(yīng)認(rèn)為內(nèi)容確定。而且從其內(nèi)容中可以看出，一規(guī)定，應(yīng)認(rèn)為內(nèi)容確定。而且從其內(nèi)容中可以看出，一經(jīng)豐華水泥廠承諾，某建筑工程公司即受該意思表示約經(jīng)豐華水泥廠承諾，某建筑工程公司即受該意思表示約束，所以構(gòu)成束，所以構(gòu)成有效的要約有效的要約。由于要約人某建筑工程公司。由于要約人某建筑工程公司未行使撤回權(quán)，則在其要約有效

33、期內(nèi)，某建筑工程公司未行使撤回權(quán)，則在其要約有效期內(nèi)，某建筑工程公司應(yīng)受其要約的約束。由于某建筑工程公司在其函電中要應(yīng)受其要約的約束。由于某建筑工程公司在其函電中要求受要約人在求受要約人在1010天內(nèi)直接發(fā)貨，所以天內(nèi)直接發(fā)貨，所以豐華水泥廠在接到豐華水泥廠在接到信件信件7 7天后發(fā)貨的行為是以實(shí)際履行行為而對(duì)要約的承諾天后發(fā)貨的行為是以實(shí)際履行行為而對(duì)要約的承諾，因此可以認(rèn)定在二當(dāng)事人之間存在生效的合同關(guān)系。因此可以認(rèn)定在二當(dāng)事人之間存在生效的合同關(guān)系。 （2 2）建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的）建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成行為構(gòu)成違約違約。由于某建筑工程公司與豐。由于某建筑工

34、程公司與豐華水泥廠的要約、承諾成立，二者之間存華水泥廠的要約、承諾成立，二者之間存在在有效的合同有效的合同，則某建筑工程公司應(yīng)履行，則某建筑工程公司應(yīng)履行其合同義務(wù)，其拒收豐華水泥廠水泥的行其合同義務(wù)，其拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成違約。為構(gòu)成違約。 （3 3）豐華水泥廠）豐華水泥廠不可以請(qǐng)求建筑工程公司支不可以請(qǐng)求建筑工程公司支付違約金，但可以請(qǐng)求其賠償因其拒收行為致付違約金，但可以請(qǐng)求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失豐華水泥廠的損失。依合同法第。依合同法第114114條的條的規(guī)定，我國合同法的違約金是規(guī)定，我國合同法的違約金是約定違約金約定違約金。只。只有當(dāng)事人雙方明確約定有違約金條款

35、的，才有有當(dāng)事人雙方明確約定有違約金條款的，才有違約金責(zé)任的適用。否則，一方不能請(qǐng)求另一違約金責(zé)任的適用。否則，一方不能請(qǐng)求另一方承擔(dān)違約金責(zé)任。由于雙方當(dāng)事人沒有約定方承擔(dān)違約金責(zé)任。由于雙方當(dāng)事人沒有約定違約金或損失賠償額的計(jì)算方法，所以人民法違約金或損失賠償額的計(jì)算方法，所以人民法院應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況確定損失賠償額，院應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況確定損失賠償額， 其數(shù)額其數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于因某建筑工程公司違約給豐華公司所應(yīng)相當(dāng)于因某建筑工程公司違約給豐華公司所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過某建筑工程公司在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)坏贸^某建筑工程公司在訂立

36、合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 （4 4）海天水泥廠的發(fā)貨行為是）海天水泥廠的發(fā)貨行為是要約行為要約行為。 （5 5）海天水泥廠與建筑工程公司之間的）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于合同于后者接收貨物時(shí)成立后者接收貨物時(shí)成立。合同內(nèi)容除價(jià)款為噸價(jià)。合同內(nèi)容除價(jià)款為噸價(jià)16001600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內(nèi)容為準(zhǔn)。內(nèi)容為準(zhǔn)。 （6 6）海天水泥廠與建筑工程公司之間的）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成合同成立立。合同成立的時(shí)間為海天水泥廠收到第二次合同成立的時(shí)間為海天水泥廠收到第二次函件之時(shí)

37、函件之時(shí)。合同內(nèi)容除價(jià)款為噸價(jià)。合同內(nèi)容除價(jià)款為噸價(jià)15991599元外，元外，其余均依建筑工程公司第一份函件為準(zhǔn)。其余均依建筑工程公司第一份函件為準(zhǔn)。5 5）合同的內(nèi)容）合同的內(nèi)容 合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。責(zé)任、解決爭議的方法。5 5）締約過失責(zé)任）締約過失責(zé)任概念概念：指在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人一方或雙方：指在合同締結(jié)過程中，當(dāng)事人一方或雙方因

38、自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，因自己的過失而致合同不成立、無效或被撤銷，應(yīng)對(duì)信賴其合同未有效成立的相對(duì)人賠償基于應(yīng)對(duì)信賴其合同未有效成立的相對(duì)人賠償基于此項(xiàng)信賴而發(fā)生的損害此項(xiàng)信賴而發(fā)生的損害構(gòu)成構(gòu)成： 締約一方受有損失締約一方受有損失 締約當(dāng)事人有過錯(cuò)締約當(dāng)事人有過錯(cuò) 合同尚未成立合同尚未成立 締約當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與該損失之間有因果關(guān)締約當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與該損失之間有因果關(guān)系系承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況或提供虛假情況 有其他違背誠實(shí)

39、信用原則的行為有其他違背誠實(shí)信用原則的行為 違反締約中的保密義務(wù)違反締約中的保密義務(wù)例題（2010年全國造價(jià)師試題）年全國造價(jià)師試題） 下列情形中，可構(gòu)成承擔(dān)締約過失責(zé)任的是（下列情形中，可構(gòu)成承擔(dān)締約過失責(zé)任的是（ ）。）。 A. A.因自然災(zāi)害，當(dāng)事人無法執(zhí)行簽訂合同的計(jì)劃，因自然災(zāi)害，當(dāng)事人無法執(zhí)行簽訂合同的計(jì)劃，造成對(duì)方的損失造成對(duì)方的損失 B. B.當(dāng)事人雙方串通牟利簽訂合同，造成第三方損失當(dāng)事人雙方串通牟利簽訂合同，造成第三方損失 C. C.當(dāng)事人因合同談判破裂，泄露對(duì)方商業(yè)秘密，造當(dāng)事人因合同談判破裂，泄露對(duì)方商業(yè)秘密，造成對(duì)方損失成對(duì)方損失 D. D.合同簽訂后，當(dāng)事人拒付合同

40、規(guī)定的預(yù)付款，使合同簽訂后，當(dāng)事人拒付合同規(guī)定的預(yù)付款，使合同無法履行，造成對(duì)方損失合同無法履行，造成對(duì)方損失 解析：解析：C C 締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成要件：無效的締約過程。其構(gòu)成要件：當(dāng)事人有當(dāng)事人有過錯(cuò)，若無過錯(cuò)，則不承擔(dān)責(zé)任；過錯(cuò)，若無過錯(cuò)，則不承擔(dān)責(zé)任；有損害有損害后果的發(fā)生，若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任；后果的發(fā)生，若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄

41、露或者不正當(dāng)使無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密給對(duì)方用。泄露或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。例題例題（20112011全國監(jiān)理工程師試題）全國監(jiān)理工程師試題） 甲施工企業(yè)獲知自己的競爭對(duì)手乙施工企甲施工企業(yè)獲知自己的競爭對(duì)手乙施工企業(yè)正在與丙施工企業(yè)協(xié)商聯(lián)合投標(biāo)，遂與丙業(yè)正在與丙施工企業(yè)協(xié)商聯(lián)合投標(biāo)，遂與丙施工企業(yè)談判聯(lián)合投標(biāo)事宜，甲施工企業(yè)在施工企業(yè)談判聯(lián)合投標(biāo)事宜，甲施工企業(yè)在談判中故意拖延時(shí)間。在乙施工企業(yè)放棄與談判中故意拖延時(shí)間。在乙施工企業(yè)放棄與丙施工企業(yè)聯(lián)合投標(biāo)后，通知丙施工企業(yè)

42、將丙施工企業(yè)聯(lián)合投標(biāo)后，通知丙施工企業(yè)將單獨(dú)投標(biāo)，根據(jù)中華人民共和國合同法單獨(dú)投標(biāo)，根據(jù)中華人民共和國合同法規(guī)定，下列關(guān)于甲施工企業(yè)上述行為的法律規(guī)定，下列關(guān)于甲施工企業(yè)上述行為的法律責(zé)任的說法中，正確的是（責(zé)任的說法中，正確的是（ ）。）。 A.A.無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B.B.無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任均應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任C.C.甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以丙施工企業(yè)甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以丙施工企業(yè)有損失為前提有損失為前提D.D.甲施工企業(yè)承

43、擔(dān)法律責(zé)任，以乙施工企業(yè)甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以乙施工企業(yè)有損失為前提有損失為前提例題（2009年全國一級(jí)建造師試題）年全國一級(jí)建造師試題） 下列屬于應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的是（下列屬于應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的是（ ）。）。 A. A.施工單位沒有按照合同約定的時(shí)間完成工程施工單位沒有按照合同約定的時(shí)間完成工程 B. B.建設(shè)單位沒有按照合同約定的時(shí)間支付工程建設(shè)單位沒有按照合同約定的時(shí)間支付工程款款 C. C.施工單位在投標(biāo)時(shí)借用了其他企業(yè)的資質(zhì)，施工單位在投標(biāo)時(shí)借用了其他企業(yè)的資質(zhì)，在資格預(yù)審時(shí)沒有通過審查在資格預(yù)審時(shí)沒有通過審查 D. D.建設(shè)單位在發(fā)出中標(biāo)通知書后，改變了中標(biāo)建設(shè)單位在發(fā)

44、出中標(biāo)通知書后，改變了中標(biāo)人人 解析：解析： 締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中，一方因締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中，一方因違背誠實(shí)守信原則所要求的義務(wù)而致使另一方信違背誠實(shí)守信原則所要求的義務(wù)而致使另一方信譽(yù)利益遭受損失，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。合同譽(yù)利益遭受損失，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。合同法第法第4242條就此作出了明確的規(guī)定，構(gòu)成締約過條就此作出了明確的規(guī)定，構(gòu)成締約過失責(zé)任應(yīng)具備以下條件：（失責(zé)任應(yīng)具備以下條件：（1 1）假借訂立合同，）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（惡意進(jìn)行磋商；（2 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（的重要事實(shí)或者提供虛假情

45、況；（3 3）其他違背）其他違背誠實(shí)信用原則的行為。本題中，誠實(shí)信用原則的行為。本題中，ABAB屬于違約行為，屬于違約行為，C C選項(xiàng)違背投標(biāo)階段的誠實(shí)守信原則，由于未通選項(xiàng)違背投標(biāo)階段的誠實(shí)守信原則，由于未通過資格過資格 審查，并未使另一方的信譽(yù)利益受到審查，并未使另一方的信譽(yù)利益受到損失，故不構(gòu)成締約過失責(zé)任。損失，故不構(gòu)成締約過失責(zé)任。D D選項(xiàng)，選項(xiàng)，建設(shè)單位改變中標(biāo)人，違背了誠實(shí)守建設(shè)單位改變中標(biāo)人，違背了誠實(shí)守信的原則，直接給原中標(biāo)人造成了信信的原則，直接給原中標(biāo)人造成了信譽(yù)利益損失，故選譽(yù)利益損失，故選D D。5. 合同的效力合同的效力1 1）合同的生效）合同的生效合同生效應(yīng)當(dāng)具

46、備的條件合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件 當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力和民事行為能力 意思表示真實(shí)意思表示真實(shí) 不違反法律或者社會(huì)公共利益不違反法律或者社會(huì)公共利益 生效時(shí)間生效時(shí)間 一般說來，依法成立的合同，自一般說來，依法成立的合同，自成立時(shí)生效成立時(shí)生效。具體地講：具體地講：口頭合同口頭合同自自受要約人承諾時(shí)生效受要約人承諾時(shí)生效；書書面合同面合同自自當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)生效當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)生效；法律規(guī)定；法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或主要義務(wù)的，可以視為面形式但已經(jīng)履

47、行全部或主要義務(wù)的，可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會(huì)公共利益的合同有效。合同中有違反法律或社會(huì)公共利益的條款的，當(dāng)事人取消或改正后，不影響合同其他條款的，當(dāng)事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力條款的效力 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記的法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記的手續(xù)生效的，依照其規(guī)定手續(xù)生效的，依照其規(guī)定 合同效力與仲裁條款合同效力與仲裁條款 合同成立后，合同中的仲裁條款是獨(dú)立存合同成立后，合同中的仲裁條款是獨(dú)立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。影響仲裁協(xié)議的效力。 如果當(dāng)事人在施工合同中約定通過仲

48、裁如果當(dāng)事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認(rèn)為合同無效將導(dǎo)致條款無解決爭議，不能認(rèn)為合同無效將導(dǎo)致條款無效。效。 若因一方的違約行為，另一方按約定的若因一方的違約行為，另一方按約定的程序終止合同而發(fā)生了爭議，仍然應(yīng)當(dāng)由雙程序終止合同而發(fā)生了爭議，仍然應(yīng)當(dāng)由雙方選定的仲裁委員會(huì)裁定施工合同是否有效方選定的仲裁委員會(huì)裁定施工合同是否有效及時(shí)對(duì)爭議的處理。及時(shí)對(duì)爭議的處理。2）效力待定的合同）效力待定的合同概念概念：不能直接判斷是否生效，而與合同的一：不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān)的合同即為效力待定的合同些后續(xù)行為有關(guān)的合同即為效力待定的合同情形情形： 限制民事行為能力人訂

49、立的合同限制民事行為能力人訂立的合同 無代理權(quán)人訂立的合同無代理權(quán)人訂立的合同 表見代理人訂立的合同表見代理人訂立的合同 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同例題（2010全國一級(jí)建造師試題） 某施工單位從租賃公司租賃了一批工程某施工單位從租賃公司租賃了一批工程模板，施工完畢，施工單位以自己的名義模板，施工完畢，施工單位以自己的名義將該批模板賣給其他公司。后租賃公司同將該批模板賣給其他公司。后租賃公司同意將該批模板賣給施工單位。此時(shí)施工單意將該批模板賣給施工單位。此時(shí)施工單位出賣模板的合同為（位出賣模

50、板的合同為（ ）合同。）合同。 A. A.可變更可撤銷可變更可撤銷 B.B.效力待定效力待定 C.C.無效無效 D.D.有效有效解解 析：析： 根據(jù)合同法第根據(jù)合同法第5151條規(guī)定，無處條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。故選處分權(quán)的，該合同有效。故選D D。 無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。狹義狹義的無權(quán)代理的無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名，是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義實(shí)施的代理行為。義實(shí)施的代理行為。表見代

51、理表見代理，是善意相對(duì)人通，是善意相對(duì)人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。權(quán)的代理。兩者的兩者的相同點(diǎn)相同點(diǎn)：首先，行為人都沒有本人的授權(quán)，：首先，行為人都沒有本人的授權(quán)，不具有代理權(quán)。其次，行為人實(shí)施的都是民事行不具有代理權(quán)。其次，行為人實(shí)施的都是民事行為。為。 兩者的兩者的不同點(diǎn)不同點(diǎn)：首先，構(gòu)成要件不同。無權(quán)代理，：首先，構(gòu)成要件不同。無權(quán)代理，客觀上沒有足以使人相信行為人有代理權(quán)的事由。客觀上沒有足以使人相信行為人有代理權(quán)的事由。表見代理，客觀上具有足以使第三人相信行為人表見代理，客觀上具有足以使第三人相信行為人有代理權(quán)的事

52、由。其次，狹義的無權(quán)代理立足于有代理權(quán)的事由。其次，狹義的無權(quán)代理立足于保護(hù)被代理人的利益；表見代理立足于保護(hù)善意保護(hù)被代理人的利益；表見代理立足于保護(hù)善意第三人的利益。最后，法律后果不同。無權(quán)代理第三人的利益。最后，法律后果不同。無權(quán)代理屬效力待定的民事行為，被代理人追認(rèn)而確定有屬效力待定的民事行為，被代理人追認(rèn)而確定有效，被代理人的拒絕而絕對(duì)無效。表見代理的法效，被代理人的拒絕而絕對(duì)無效。表見代理的法律后果直接歸屬于被代理人。律后果直接歸屬于被代理人。例題（2011全國監(jiān)理工程師試題） 某工程項(xiàng)目的發(fā)包人代表只有某工程項(xiàng)目的發(fā)包人代表只有3030萬元變?nèi)f元變更確認(rèn)權(quán)，更確認(rèn)權(quán)，但施工企業(yè)并

53、不知道具體的確但施工企業(yè)并不知道具體的確認(rèn)權(quán)限認(rèn)權(quán)限，某日，施工企業(yè)提交發(fā)包人代表，某日，施工企業(yè)提交發(fā)包人代表簽字確認(rèn)了一項(xiàng)工程款為簽字確認(rèn)了一項(xiàng)工程款為5050萬元的變更工萬元的變更工程，該程，該5050萬元工程款的確認(rèn)應(yīng)該由萬元工程款的確認(rèn)應(yīng)該由（ ）。）。 A. A.發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任 B.B.發(fā)包人代表承擔(dān)責(zé)任發(fā)包人代表承擔(dān)責(zé)任 C.C.承包人于發(fā)包人代表承擔(dān)法律責(zé)任承包人于發(fā)包人代表承擔(dān)法律責(zé)任 D.D.施工企業(yè)決定責(zé)任承擔(dān)人施工企業(yè)決定責(zé)任承擔(dān)人2.2.無效合同無效合同概念概念：指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立：指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認(rèn)其效力，

54、不給予法律保護(hù)的的，國家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。合同。情形情形： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同益的合同 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同以合法形式掩蓋非法目的的合同 損害社會(huì)公共利益損害社會(huì)公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同免責(zé)條款免責(zé)條款：指當(dāng)事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同：指當(dāng)事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。合同中的下列免責(zé)條款無效：條款。合同中的下列免責(zé)條款無效： 造成對(duì)方人身

55、傷害的造成對(duì)方人身傷害的 因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的確認(rèn)確認(rèn)： 無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，合同當(dāng)無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，合同當(dāng)事人或其他任何機(jī)構(gòu)無權(quán)認(rèn)定合同無效事人或其他任何機(jī)構(gòu)無權(quán)認(rèn)定合同無效法律后果：法律后果： 返還財(cái)產(chǎn)返還財(cái)產(chǎn) 賠償損失賠償損失 追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有例題（2010全國一級(jí)建造師試題） 甲乙兩公司為減少應(yīng)納稅款，以低甲乙兩公司為減少應(yīng)納稅款，以低于實(shí)際成交的價(jià)格簽訂合同，根據(jù)于實(shí)際成交的價(jià)格簽訂合同，根據(jù)合同法，該合同為（合同法，該合同為（ ）合同。）合同。 A. A.無效無效 B.

56、B.可變更可撤銷可變更可撤銷 C.C.有效有效 D.D.效力待定效力待定 解析：解析： 根據(jù)合同法第根據(jù)合同法第5252條規(guī)定，違反法條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同屬于無律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同屬于無效合同。本案中，甲乙兩公司為減少應(yīng)效合同。本案中，甲乙兩公司為減少應(yīng)納稅款，以低于實(shí)際成交的價(jià)格簽訂合納稅款，以低于實(shí)際成交的價(jià)格簽訂合同，這違反了公司有依法納稅的強(qiáng)制性同，這違反了公司有依法納稅的強(qiáng)制性規(guī)定，因此，屬于無效合同。故選規(guī)定，因此，屬于無效合同。故選A A。例題（2011全國監(jiān)理工程師試題） 某工程材料供應(yīng)合同被確認(rèn)無效，雙方具有某工程材料供應(yīng)合同被確認(rèn)無效，雙方具有

57、同等過錯(cuò)，購買方有同等過錯(cuò)，購買方有4 4萬元損失，供應(yīng)方有萬元損失，供應(yīng)方有2 2萬元損失，下列關(guān)于雙方損失責(zé)任承擔(dān)的萬元損失，下列關(guān)于雙方損失責(zé)任承擔(dān)的說法中，正確的是（說法中，正確的是（ ）。）。 A. A.各自承擔(dān)自己的損失各自承擔(dān)自己的損失 B.B.分別承擔(dān)對(duì)方的損失分別承擔(dān)對(duì)方的損失 C.C.供應(yīng)方承擔(dān)購買方供應(yīng)方承擔(dān)購買方1 1萬元損失萬元損失 D.D.供應(yīng)方承擔(dān)購買方供應(yīng)方承擔(dān)購買方2 2萬元損失萬元損失案例題案例題 某施工單位承攬了一項(xiàng)綜合辦公樓的總某施工單位承攬了一項(xiàng)綜合辦公樓的總承包工程，在施工過程中發(fā)生了如下事件：承包工程，在施工過程中發(fā)生了如下事件：事件事件1 1:

58、:施工單位與某材料供應(yīng)商所簽訂的材施工單位與某材料供應(yīng)商所簽訂的材料供應(yīng)合同中未明確材料的供應(yīng)時(shí)間。急料供應(yīng)合同中未明確材料的供應(yīng)時(shí)間。急需材料時(shí)，施工單位要求材料供應(yīng)商馬上需材料時(shí)，施工單位要求材料供應(yīng)商馬上將所需材料運(yùn)抵施工現(xiàn)場，遭到材料供應(yīng)將所需材料運(yùn)抵施工現(xiàn)場，遭到材料供應(yīng)商的拒絕，兩天后才將材料運(yùn)到施工現(xiàn)場。商的拒絕，兩天后才將材料運(yùn)到施工現(xiàn)場。事件事件2 2：某設(shè)備供應(yīng)商由于進(jìn)行設(shè)備調(diào)試，超：某設(shè)備供應(yīng)商由于進(jìn)行設(shè)備調(diào)試，超過合同約定的期限交付施工單位訂購的設(shè)過合同約定的期限交付施工單位訂購的設(shè)備，恰好此時(shí)該設(shè)備的價(jià)格下降，施工單備，恰好此時(shí)該設(shè)備的價(jià)格下降，施工單位按下降后的價(jià)格

59、支付給設(shè)備供應(yīng)商，設(shè)位按下降后的價(jià)格支付給設(shè)備供應(yīng)商，設(shè)備供應(yīng)商要求以原價(jià)執(zhí)行，雙方產(chǎn)生爭執(zhí)。備供應(yīng)商要求以原價(jià)執(zhí)行，雙方產(chǎn)生爭執(zhí)。事件事件3 3：施工單位與某施工機(jī)械租賃公司簽：施工單位與某施工機(jī)械租賃公司簽訂的租賃合同約定的期限已到，施工單位訂的租賃合同約定的期限已到，施工單位將租賃的機(jī)械交還租賃公司并交付租賃費(fèi)，將租賃的機(jī)械交還租賃公司并交付租賃費(fèi)，此時(shí)，雙方簽訂的合同終止。此時(shí)，雙方簽訂的合同終止。事件事件4 4：該施工單位與某分包單位所簽訂的：該施工單位與某分包單位所簽訂的合同中明確規(guī)定要降低分包工程的質(zhì)量，合同中明確規(guī)定要降低分包工程的質(zhì)量，從而減少分包單位的合同價(jià)格，為施工單從而

60、減少分包單位的合同價(jià)格，為施工單位創(chuàng)造更高的利潤。位創(chuàng)造更高的利潤。問問 題題1 1、你認(rèn)為事件、你認(rèn)為事件1 1中材料供應(yīng)商的做法是否正確？為中材料供應(yīng)商的做法是否正確？為什么？什么？2 2、根據(jù)事件、根據(jù)事件1 1，你認(rèn)為合同當(dāng)事人在約定合同內(nèi)容，你認(rèn)為合同當(dāng)事人在約定合同內(nèi)容時(shí)應(yīng)包括哪些方面的條款？時(shí)應(yīng)包括哪些方面的條款？3.3.你認(rèn)為事件你認(rèn)為事件2 2中施工單位的做法是否正確？為什中施工單位的做法是否正確？為什么？么？4.4.事件事件3 3中合同終止的原因是什么？除此之外還有中合同終止的原因是什么？除此之外還有什么情況可以使合同的權(quán)利義務(wù)終止？什么情況可以使合同的權(quán)利義務(wù)終止？5.5