第3章國際商事代理法

1、2022-6-26第二章第二章 國際商事代理法國際商事代理法 本章內(nèi)容本章內(nèi)容 第一節(jié) 代理法概述 第二節(jié) 代理行為中三方當(dāng)事人之間的關(guān)系第三節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 第四節(jié) 我國的外貿(mào)代理制2022-6-26 本章重點(diǎn)本章重點(diǎn) 1.代理權(quán)的產(chǎn)生 2.代理人與被代理人的關(guān)系 3.代理人、被代理人與第三人的關(guān)系 4.我國的外貿(mào)代理制 本章難點(diǎn)本章難點(diǎn) 代理人與被代理人的關(guān)系 代理人、被代理人與第三人的關(guān)系2022-6-26第一節(jié)第一節(jié) 代理法概述代理法概述 一、代理法的概念一、代理法的概念 二、國際商事代理的概念二、國際商事代理的概念 三、代理權(quán)的產(chǎn)生三、代理權(quán)的產(chǎn)生 四、無權(quán)代理四、無權(quán)代理

2、五、代理關(guān)系的終止五、代理關(guān)系的終止 2022-6-26一、代理法的概念一、代理法的概念代理法：是調(diào)整代理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱各國國內(nèi)：重視代理及代理人的法律地位問題,并以立法手段確認(rèn)代理制度。如美國代理法重述，英國商業(yè)代理人法，德國商業(yè)代理法等。國際代理法的統(tǒng)一： 1、國際商會(huì)，商業(yè)代理合同起草指南 （1960） 2、國際私法協(xié)會(huì) （1）國際私法關(guān)系中的代理法統(tǒng)一公約（1961） （2）國際貨物買賣傭金合同統(tǒng)一法公約（1961） （3）國際貨物運(yùn)輸代理人代理合同公約（1967） （4）國際貨物銷售代理公約（1983）該公約是最重要、影響最大的國際代理公約之一。 3、海牙國際私法會(huì)議，代理法律

3、適用公約（1977通過，1992生效），是迄今為止國際上僅有對代理法律適用問題做了比較全面規(guī)定的國際公約。2022-6-26二、二、國際商事代理的概念 代理（Agency) :是指代理人（Agent）按照被代理人(本人，Principal)的授權(quán)(Authorization)，代表被代理人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力。 國際商事代理：代理人按照被代理人的授權(quán)或法律規(guī)定代表被代理人從事同第三人簽訂國際商事合同或作其他有法律意義的國際商事行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力的一種制度。 2022-6-26 代理法律關(guān)系主體 被代理人 代

4、理人 第三人 （本人） （相對人）委托是產(chǎn)生代理和被代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，而授權(quán)委托是產(chǎn)生代理和被代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，而授權(quán)產(chǎn)生代理的外部關(guān)系產(chǎn)生代理的外部關(guān)系,是被代理人、代理人和第三人的是被代理人、代理人和第三人的外部關(guān)系的法律依據(jù)。外部關(guān)系的法律依據(jù)。 委托或授權(quán)代理行為代理后果歸屬2022-6-26兩種法系下的概念區(qū)別兩種法系下的概念區(qū)別 大陸法系大陸法系l 委任：調(diào)整代理委任：調(diào)整代理人與被代理人的人與被代理人的內(nèi)部關(guān)系內(nèi)部關(guān)系l 授權(quán)：調(diào)整被代授權(quán)：調(diào)整被代理人和代理人與理人和代理人與第三人之間的外第三人之間的外部關(guān)系部關(guān)系英美法系英美法系l 代理人所訂立的代理人所訂立的合同對被

5、代理人合同對被代理人和該第三人發(fā)生和該第三人發(fā)生法律效力法律效力區(qū)別論區(qū)別論等同論等同論2022-6-26大陸法系：區(qū)別論大陸法系：區(qū)別論本人本人第三人第三人代理人代理人委托委托授權(quán)授權(quán)2022-6-26英美法系：等同論英美法系：等同論第三人第三人訂立合同訂立合同本人本人代理人代理人2022-6-26三、代理權(quán)的產(chǎn)生三、代理權(quán)的產(chǎn)生 關(guān)于代理權(quán)產(chǎn)生的原因，大陸法和英美法法例有所不同。（一）大陸法的規(guī)定（一）大陸法的規(guī)定 大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種： 1、意定代理：是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)。 最常見且數(shù)量最多需要代理人或代理關(guān)系中的第三人對被代理人的授權(quán)做出意思表示2022-

6、6-262、法定代理： （1）基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生代理權(quán)； （2）根據(jù)法院的選任而取得代理權(quán)； （3）因私人的選任而取得代理權(quán)。父母對未成年子女有代理權(quán)父母對未成年子女有代理權(quán) 法院指定的清算人法院指定的清算人 親屬選任的監(jiān)護(hù)人及遺產(chǎn)管理人等親屬選任的監(jiān)護(hù)人及遺產(chǎn)管理人等公司的董事是公司法人的第一代理人公司的董事是公司法人的第一代理人保護(hù)無民事行為能力或限制民事行為能力保護(hù)無民事行為能力或限制民事行為能力的未成年人等不能表示意思的人的利益的未成年人等不能表示意思的人的利益法定代理原則上是無償?shù)姆ǘù碓瓌t上是無償?shù)?022-6-26（二）英美法的規(guī)定（二）英美法的規(guī)定 英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生原

7、因主要有以下幾種方式 1、明示的授權(quán)（明示的授權(quán)（express authority) 2、默示的授權(quán)、默示的授權(quán)(implied authority) 3 、 客 觀 必 須 的 代 理、 客 觀 必 須 的 代 理 ( a g e n c y o f necessity)，也稱客觀需要的授權(quán)，也稱客觀需要的授權(quán) 4、追認(rèn)的代理、追認(rèn)的代理(agency by ratification)，也稱事后追加的授權(quán)也稱事后追加的授權(quán) 5 5、表見授權(quán)、表見授權(quán)2022-6-261、明示的授權(quán)明示的授權(quán)w 明示的授權(quán):也叫明示代理，是指被代理人以明示的方式指定某人為他的代理人。w 明示的授權(quán)中的代理權(quán)

8、是被代理人以口頭或書面形式明確授予代理人的，有的代理權(quán)限作了明確的表述，也有的對代理權(quán)限大小沒有作具體規(guī)定，只是泛泛指出一個(gè)合理的范圍。w 帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新制造有限公司案（1971）w 任特訴佛蘭威克案（1893） 2022-6-26w 帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新制造有限公司案（1971） 被告公司一位秘書以公司名義租了輛車子，但用于私事，后因租車費(fèi)問題遭原告起訴。 被告認(rèn)為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認(rèn)為公司的秘書有暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，原告只認(rèn)為秘書為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。 2022-6-26w 任特訴佛蘭威克案（1893）

9、A是被告酒吧的經(jīng)理，被告已禁止A用信用卡去買香煙，但A仍然在原告處用信用卡買了香煙，被告想以已禁止A用信用卡買香煙為由拒絕付款。 法院認(rèn)為：A作為被告酒吧的經(jīng)理，按常規(guī)有權(quán)用被告的信用卡買煙，原告只認(rèn)為A為被告的代理人，至于禁止沒，原告并不知曉，故被告應(yīng)付款 。2022-6-262、默示的授權(quán)默示的授權(quán)w 默示的授權(quán):是指除明示授權(quán)以外的因雙方存在的關(guān)系或特別的行為而產(chǎn)生的代理。w 默示的授權(quán)包括以下兩種情況：（1）以言語或行為默示而產(chǎn)生的代理（2）以身份關(guān)系、合作行為推定產(chǎn)生的代理。 例如：甲經(jīng)常默許乙為他向丙訂購貨物，并例如：甲經(jīng)常默許乙為他向丙訂購貨物，并如數(shù)向丙支付貨款，此情況乙便被認(rèn)

10、為是具如數(shù)向丙支付貨款，此情況乙便被認(rèn)為是具有默示的代理權(quán)。有默示的代理權(quán)。例如：例如：A與與B是夫妻關(guān)系，是夫妻關(guān)系，B在外面用在外面用A的信的信用卡買東西，用卡買東西，A就應(yīng)付款。就應(yīng)付款。2022-6-263、客觀必須的代理客觀必須的代理w 客觀必須的代理:是在一個(gè)人受委托照管托運(yùn)另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。在這種情況下，雖然受委托管理托運(yùn)財(cái)產(chǎn)的人并沒有得到采取這一行動(dòng)的明示授權(quán)，但由于客觀情況的需要必須視其為具有某種授權(quán)。w 例如：承運(yùn)人在遇到緊急情況時(shí)有權(quán)采取保護(hù)財(cái)產(chǎn)的必須行動(dòng)，如出售易于腐爛的或有滅失可能的貨物。w 但取得這種代理權(quán)是很困難的，根據(jù)英

11、美法判例，行使這種代理權(quán)必須具備以下三個(gè)條件：w 斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921）w E公司訴R公司案 2022-6-26w 三個(gè)條件： （1）行使這種代理權(quán)是客觀上或商業(yè)上必須的，具有商業(yè)必需性質(zhì)的緊急狀況。 （2）代理人在行使這種權(quán)利前無法與委托人取得聯(lián)系，得到委托人的指示。 （3）代理人所采取的措施必須是善意的，并且必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。 只要具備上述三條件，其結(jié)果對于代理雙只要具備上述三條件，其結(jié)果對于代理雙方當(dāng)事人均具有強(qiáng)制性和不可選擇性：戰(zhàn)方當(dāng)事人均具有強(qiáng)制性和不可選擇性：戰(zhàn)爭、自然災(zāi)害等爭、自然災(zāi)害等2022-6-26w 斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921） 鐵

12、路公司替原告運(yùn)一批西紅柿到A地，由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了。 法院認(rèn)為，雖然鐵路公司是善意的，保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財(cái)物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。2022-6-26w E公司訴R公司案 英國E公司授權(quán)波蘭R公司從波蘭購買一批皮貨。由于爆發(fā)了第二次世界大戰(zhàn)，在無法與E公司聯(lián)系的情況下，R公司便以高價(jià)賣出該批皮貨并將所得的價(jià)款以E公司的名義存入銀行。二戰(zhàn)后，皮貨價(jià)格猛漲， E公司指控R公司未經(jīng)授權(quán)出售皮貨是侵權(quán)行為，為此要求R公司給予賠償， R公司則以存在客觀必須的代理作為抗辯

13、。 英國法院認(rèn)為，皮貨并不是一種不易保存或經(jīng)儲(chǔ)蓄就大大減損其價(jià)值的物品，不能認(rèn)為被告在出售時(shí)考慮到原告的最大利益，因此不能認(rèn)為被告有客觀必須的代理權(quán)，被告應(yīng)對其越權(quán)行為造成的損失負(fù)責(zé)。2022-6-264、追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理w 如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對被代理人是沒有約束力的，但是被代理人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行為就叫做追認(rèn)。w 追認(rèn)的效果：合同對本人有約束力。并且追認(rèn)具有朔及力，即自該合同成立時(shí)起就對本人生效。w 追認(rèn)必須具備以下幾個(gè)條件2022-6-26追認(rèn)必須具備以下幾個(gè)條件（1）代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須聲明他是

14、以被代理人的名義訂立合同。（2）合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指明的被代理人或可以確定姓名的被代理人來追認(rèn)。（3）追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格的人，這項(xiàng)條件主要針對法人而言，即該法人必須在訂立合同時(shí)已合法成立了。（4）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)已知或有理由知曉有關(guān)法律行為的主要內(nèi)容 。（5）追認(rèn)必須在被代理人知曉代理一事后合理的時(shí)間內(nèi)作出。（6）必須是對法律行為的全部作出追認(rèn)。2022-6-26 2000年年7月，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司將蓋有本單位公章的空白合月，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司將蓋有本單位公章的空白合同書交給韓某，委托他購買建材。同書交給韓某，委托他購買建材。2000年年8月月10日

15、，韓某日，韓某用該空白合同書與佳麗服裝廠簽訂了購買用該空白合同書與佳麗服裝廠簽訂了購買500套運(yùn)動(dòng)服的套運(yùn)動(dòng)服的購銷（買賣）合同，貨款總額為購銷（買賣）合同，貨款總額為26500元，合同規(guī)定貨到元，合同規(guī)定貨到后后15天內(nèi)付款。韓某將簽好的合同帶回交給遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公天內(nèi)付款。韓某將簽好的合同帶回交給遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)理，經(jīng)理對此合同未置可否。司經(jīng)理，經(jīng)理對此合同未置可否。2000年年8月月25日，佳麗日，佳麗服裝廠將服裝廠將500套運(yùn)動(dòng)服如數(shù)運(yùn)至遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易套運(yùn)動(dòng)服如數(shù)運(yùn)至遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)驗(yàn)收后陸續(xù)出售。因付款期限已過，未見遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)公司經(jīng)驗(yàn)收后陸續(xù)出售。因付款期限已過，未見遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易

16、公司付款，佳麗服裝廠電話通知遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司支付貨易公司付款，佳麗服裝廠電話通知遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司支付貨款，而該公司以韓某超越代理權(quán)限與佳麗服裝廠簽訂合款，而該公司以韓某超越代理權(quán)限與佳麗服裝廠簽訂合同為由拒付貨款。佳麗服裝廠因此訴至法院，要求遠(yuǎn)達(dá)同為由拒付貨款。佳麗服裝廠因此訴至法院，要求遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司付款并承擔(dān)違約責(zé)任。貿(mào)易公司付款并承擔(dān)違約責(zé)任。 討論（討論（1）本案的責(zé)任方是誰？）本案的責(zé)任方是誰？ （2）本案應(yīng)如何處理？）本案應(yīng)如何處理？案例討論（二）案例討論（二）2022-6-26分析提示w 遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。韓某的代理行為遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。韓某的代理行為本屬于超越代理權(quán)限的行

17、為，但由于遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易本屬于超越代理權(quán)限的行為，但由于遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在佳麗服裝廠運(yùn)到貨物后，非但未予拒絕公司在佳麗服裝廠運(yùn)到貨物后，非但未予拒絕,反而驗(yàn)收后出售反而驗(yàn)收后出售,實(shí)為追認(rèn)了韓某的代理行為。實(shí)為追認(rèn)了韓某的代理行為。由于越權(quán)代理經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人應(yīng)由于越權(quán)代理經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，故遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司與佳麗服裝廠承擔(dān)民事責(zé)任，故遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司與佳麗服裝廠的合同應(yīng)為有效。遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)認(rèn)真履行合的合同應(yīng)為有效。遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)認(rèn)真履行合同，但是，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在貨到后遲遲不交貨同，但是，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在貨到后遲遲不交貨款，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。款，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

18、。w 本案處理：遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)付給佳麗服裝廠貨本案處理：遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)付給佳麗服裝廠貨款款26500元以及逾期付款利息。否則，承擔(dān)違約元以及逾期付款利息。否則，承擔(dān)違約責(zé)任。責(zé)任。2022-6-265、表見授權(quán)w 即被代理人使第三人有合理的根據(jù)相信代理人擁有代理權(quán)的行為。w 成立條件： （1）有代理的聲明 （ 2）第三人依賴該聲明行事 （ 3）第三人遭受的損失與依賴該聲明行事 有因果關(guān)系 a.對第三人表示過已將代理權(quán)授予他對第三人表示過已將代理權(quán)授予他人人 b.交付證明文件給他人交付證明文件給他人 c.代理授權(quán)不明代理授權(quán)不明 d.代理關(guān)系終止后未采取必要措施代理關(guān)系終止后未采取必要措施雖然實(shí)

19、際不存在，卻使第三人明顯雖然實(shí)際不存在，卻使第三人明顯感覺到表面上存在代理關(guān)系感覺到表面上存在代理關(guān)系2022-6-26表見授權(quán)實(shí)例表見授權(quán)實(shí)例 陸某是本市一套房屋的產(chǎn)權(quán)人。陸某是本市一套房屋的產(chǎn)權(quán)人。5月，陸某兒月，陸某兒子拿著他的印章、身份證和房屋產(chǎn)權(quán)證原件委托一子拿著他的印章、身份證和房屋產(chǎn)權(quán)證原件委托一家房產(chǎn)中介公司出售房屋。中介公司及時(shí)找到了下家房產(chǎn)中介公司出售房屋。中介公司及時(shí)找到了下家徐某。家徐某。6月，陸某兒子拿陸某印章和徐某簽了房月，陸某兒子拿陸某印章和徐某簽了房屋買賣合同，并到房地產(chǎn)交易中心辦理了房屋過戶屋買賣合同，并到房地產(chǎn)交易中心辦理了房屋過戶手續(xù)。手續(xù)。8月，徐某要求

20、入住房屋時(shí)，遭到陸某的拒月，徐某要求入住房屋時(shí)，遭到陸某的拒絕。陸某認(rèn)為，自己的印章、身份證和房屋產(chǎn)權(quán)證絕。陸某認(rèn)為，自己的印章、身份證和房屋產(chǎn)權(quán)證是被兒子偷出去的，兒子的所作所為他并不知情。是被兒子偷出去的，兒子的所作所為他并不知情。雙方在交涉無果的情況下，陸某于雙方在交涉無果的情況下，陸某于8月月15日起訴到日起訴到法院，要求法院宣告房屋買賣合同無效。法院，要求法院宣告房屋買賣合同無效。 2022-6-26l 兒子私下簽訂合同，父親不知情兒子私下簽訂合同，父親不知情l 兒子簽合同時(shí)出示的印章、身份證和房屋產(chǎn)兒子簽合同時(shí)出示的印章、身份證和房屋產(chǎn)權(quán)證都是真實(shí)的權(quán)證都是真實(shí)的 判斷：是否構(gòu)成表

21、見代理關(guān)系？判斷：是否構(gòu)成表見代理關(guān)系？本案焦點(diǎn)：本案焦點(diǎn)：結(jié)論：結(jié)論： 法院認(rèn)為表見代理是指對無權(quán)代理人的代理行為，如法院認(rèn)為表見代理是指對無權(quán)代理人的代理行為，如果善意相對人有理由相信其有代理權(quán)，則可以向被代理果善意相對人有理由相信其有代理權(quán)，則可以向被代理人主張代理的效力。徐某作為善意第三人，基于合理信人主張代理的效力。徐某作為善意第三人，基于合理信任簽訂的房屋買賣合同是合法有效的，故依法判決駁回任簽訂的房屋買賣合同是合法有效的，故依法判決駁回陸某的訴訟請求陸某的訴訟請求 2022-6-26 甲在1990年至2005年4月期間是A公司的業(yè)務(wù)員，在這個(gè)期間負(fù)責(zé)A公司法國部的業(yè)務(wù)工作，多次代

22、表A公司與法國B公司洽談業(yè)務(wù)、簽訂合同。2005年5月，甲從A公司辭職并設(shè)立了自己的公司。6月，甲以A公司的名義與法國B公司簽訂服裝進(jìn)口合同。合同簽訂后，甲又以A公司的名義向賣方B公司匯付了部分貨款。對此，A公司一概不知。10月20日，A公司收到了賣方B公司寄來的貨物提貨單，A公司在查詢后方知這其中的原因，于是在10月25日電告法國B公司，說明原委，要求取消合同，但是遭到了B公司的拒絕。A公司于是干脆放任不管，不提貨也不付款。后來，法國B公司以A公司違約為由將A公司訴至法院。 討論：A公司是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？案例討論（三）2022-6-26四、無權(quán)代理四、無權(quán)代理 無權(quán)代理:指欠缺代理權(quán)而以他

23、人名義所作的代理行為。 無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形 （1）不具備默示授權(quán)條件的代理 （2）授權(quán)行為無效的代理 （3）越出授權(quán)范圍行事的代理 （4）代理權(quán)消滅后的代理 根據(jù)各國法律的規(guī)定，無權(quán)代理人所做的代理行為，如與第三人訂立合同或處分財(cái)產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)，對本人是沒有約束力的。如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無權(quán)代理人應(yīng)對善意的第三人負(fù)責(zé)。所謂“善意”是指第三人不知道該代理人是無權(quán)代理，如果第三人明知代理人沒有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律上不予保護(hù)。具備任一項(xiàng)即具備任一項(xiàng)即為無權(quán)代理為無權(quán)代理2022-6-26w 關(guān)于無權(quán)代理大陸法的有關(guān)規(guī)定（1）本人

24、的追認(rèn)權(quán) 無權(quán)代理人以他人名義訂立合同者，非經(jīng)本人追認(rèn)不發(fā)生法律效力。追認(rèn)的形式可以明示，可以默示。（2）第三人的催告權(quán)和撤回權(quán) 在本人追認(rèn)前，無權(quán)代理人所做的代理行為處于效力不確定狀態(tài)。此情況大陸法有兩種處理辦法： 一是由第三人向本人發(fā)出催告，要求本人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否予以追認(rèn)。 二是允許第三人在本人追認(rèn)前，撤消他與無權(quán)代理人所訂立的合同。（3）無權(quán)代理人的責(zé)任 原則上，無權(quán)代理人對第三人是否承擔(dān)責(zé)任，主要取決于第三人是否知道該代理人有沒有代理權(quán)。此點(diǎn)大陸法各國的法律規(guī)定是一致的。 （判斷是否是善意第三人）（判斷是否是善意第三人）2022-6-26（判斷是否是善意第三人）（判斷是否是善意第

25、三人）l 這種訴訟只能由第三人提起，不能由被代理人提起l 無權(quán)代理人的行為無論是出于惡意或不知情，他都要對此負(fù)責(zé)l 面對“惡意第三人”，代理人可以不承擔(dān)責(zé)任l 被代理人對代理人所作的指示不清，或代理人善意理解并執(zhí)行該指示，代理人不承擔(dān)責(zé)任2022-6-26案例討論（四） 甲長期擔(dān)任甲長期擔(dān)任A公司的業(yè)務(wù)主管，在公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個(gè)月后，繼續(xù)假冒

26、甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個(gè)月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公公司要求司要求A公司付款，公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。付款。B公司堅(jiān)持認(rèn)為在其與甲做生意期間，他并不知公司堅(jiān)持認(rèn)為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被甲已被A公司解雇，并且也未收到關(guān)于公司解雇，并且也未收到關(guān)于A公司已解雇甲的公司已解雇甲的任何通知，故任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，公司是不知情的善意第三人，A公司仍應(yīng)公司仍應(yīng)對甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。雙方相持不下，對簿公堂。對甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。雙

27、方相持不下，對簿公堂。 思考：（思考：（1）按照國際商法的代理法原則，）按照國際商法的代理法原則，A公司是公司是 否要為甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)？否要為甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)？ （2）甲是否也要承擔(dān)責(zé)任？）甲是否也要承擔(dān)責(zé)任？ 2022-6-26分析提示分析提示（1）由于）由于B公司對公司對A公司與甲之間在交易前已終止代公司與甲之間在交易前已終止代理關(guān)系并不知情，故有權(quán)要求理關(guān)系并不知情，故有權(quán)要求A公司對甲的無權(quán)代公司對甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。理行為負(fù)責(zé)。（2）甲的行為從商法的角度來看是無權(quán)代理行為。在）甲的行為從商法的角度來看是無權(quán)代理行為。在確定了確定了A公司對公司對B公司的付款責(zé)任后，甲要向公

28、司的付款責(zé)任后，甲要向A公司公司承擔(dān)還款的責(zé)任。如果承擔(dān)還款的責(zé)任。如果A公司不承擔(dān)對公司不承擔(dān)對B的付款責(zé)任，的付款責(zé)任，則甲應(yīng)向則甲應(yīng)向B公司承擔(dān)付款責(zé)任。公司承擔(dān)付款責(zé)任。 （3）甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時(shí)要）甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時(shí)要負(fù)刑事責(zé)任負(fù)刑事責(zé)任。2022-6-26案例討論（五） 1998年年4月肖某受張某委托去某房產(chǎn)公司月肖某受張某委托去某房產(chǎn)公司看房，看中一套商品房，即以張某代理人的看房，看中一套商品房，即以張某代理人的身份與該房產(chǎn)公司簽訂了一份身份與該房產(chǎn)公司簽訂了一份商品房認(rèn)購商品房認(rèn)購書書，并代繳定金，并代繳定金10000元。肖某在元。肖某在

29、認(rèn)購書認(rèn)購書代理人一欄中簽了名，但張某未在認(rèn)購書上代理人一欄中簽了名，但張某未在認(rèn)購書上簽名，也沒有蓋章。張某實(shí)地看房后對該房簽名，也沒有蓋章。張某實(shí)地看房后對該房屋結(jié)構(gòu)不滿意，便和肖某一起向房產(chǎn)公司要屋結(jié)構(gòu)不滿意，便和肖某一起向房產(chǎn)公司要求解除求解除認(rèn)購書認(rèn)購書并返還定金。但遭到房產(chǎn)并返還定金。但遭到房產(chǎn)公司拒絕。經(jīng)多次交涉，均無結(jié)果，張某、公司拒絕。經(jīng)多次交涉，均無結(jié)果，張某、肖某便訴至法院。肖某便訴至法院。2022-6-26提示：提示：l 認(rèn)購書認(rèn)購書有沒有效力？有沒有效力？l 肖某是否越權(quán)？肖某是否越權(quán)？l 張某有沒有追認(rèn)？張某有沒有追認(rèn)？l 交了定金是不是意味合同已經(jīng)執(zhí)行，便交了定金

30、是不是意味合同已經(jīng)執(zhí)行，便無法撤銷了？無法撤銷了？2022-6-26分析結(jié)論分析結(jié)論l 肖某：超越代理權(quán)限而代他人實(shí)施法律行為肖某：超越代理權(quán)限而代他人實(shí)施法律行為 l 張某既未在認(rèn)購書上簽名也未蓋章，并且事張某既未在認(rèn)購書上簽名也未蓋章，并且事后提出退房，無追認(rèn)，顯然張某拒絕承認(rèn)該后提出退房，無追認(rèn)，顯然張某拒絕承認(rèn)該認(rèn)購書認(rèn)購書的效力的效力 l 定金是合同的一種擔(dān)保方式，也是一種從屬定金是合同的一種擔(dān)保方式，也是一種從屬合同，當(dāng)主合同（合同，當(dāng)主合同（房屋認(rèn)購書房屋認(rèn)購書）無效時(shí)，）無效時(shí)，定金合同（或者條款）也隨之無效定金合同（或者條款）也隨之無效 。2022-6-26w關(guān)于無權(quán)代理英美

31、法的處理 l 稱其為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。l 按英美法的解釋，當(dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理人對第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保代理人對第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的證他是有代理權(quán)的。如果某人冒充是他人的代理人，但實(shí)際上并沒有得到本人的授權(quán)，或者是越出了他的授權(quán)范圍行事，則與其訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對他提起訴訟，該冒牌的代理人或越權(quán)的代理人就須對第三人承擔(dān)責(zé)任。2022-6-26五、代理關(guān)系的終止五、代理關(guān)系的終止w 代理關(guān)系的終止即當(dāng)事人之間的代理關(guān)系歸于消滅，主要有以下幾種情況: 1、根據(jù)當(dāng)事人的行為而終止代理關(guān)系 2、根據(jù)法律終止代理關(guān)系 3、代理

32、關(guān)系終止的法律后果2022-6-26（一）根據(jù)當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系（一）根據(jù)當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系 1、因代理期限屆滿而終止 2、因當(dāng)事人協(xié)議而終止 3、因一方當(dāng)事人撤回代理權(quán)而終止 大陸法國家：大陸法國家：為了保護(hù)商業(yè)代理人的利益，規(guī)定被代理人終止代理合同時(shí)必須在相當(dāng)?shù)臅r(shí)間以前通知代理人。 英美法國家英美法國家：對被代理人單方面撤回代理權(quán)也有一定的限制，根據(jù)英美的判例，如果代理權(quán)的授予是與代理人的利益結(jié)合在一起時(shí)，本人就不能單方面撤回代理權(quán)，比如甲向乙借了一筆錢，并指定乙為代理人代其收房租，以清償借款，在這種情況下，代理權(quán)的授予就同代理人的利益結(jié)合在一起，在其借款清償完畢之前，不能單方

33、面撤回對乙的代理權(quán)。 4、因代理人辭去代理權(quán)而終止。2022-6-26（二）根據(jù)法律終止代理關(guān)系（二）根據(jù)法律終止代理關(guān)系w 各國法律規(guī)定，在下列情況下，代理關(guān)系即告終止 1、被代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 2、代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力 3、法律的改變使代理成為非法 4、主要標(biāo)的物滅失2022-6-26 （三）代理關(guān)系終止的效果（三）代理關(guān)系終止的效果1、當(dāng)事人之間的效果 代理關(guān)系終止之后，代理人就沒有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動(dòng)，即屬于無權(quán)代理。2、對第三人的效果 當(dāng)被代理人撤回代理權(quán)或終止代理合同時(shí)，對第三人是否有效，主要取決于第三人是否知情取決于第三人是否知情。 根據(jù)各國

34、的法律，當(dāng)終止代理關(guān)系時(shí)，必須通知第三人才能對第三人發(fā)生效力，如果本人在終止代理合同時(shí)，沒有通知第三人，后者由于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對本人仍有約束力，本人對此仍須負(fù)責(zé)，但本人有權(quán)要求代理人賠償其損失。2022-6-26第二節(jié)第二節(jié) 代理行為中三方當(dāng)事人之間的關(guān)系代理行為中三方當(dāng)事人之間的關(guān)系一、被代理人（本人）與代理人一、被代理人（本人）與代理人之間的關(guān)系之間的關(guān)系二、二、 代理人及被代理人與第三代理人及被代理人與第三人的關(guān)系人的關(guān)系2022-6-26一、被代理人（本人）與代理人之間的關(guān)系 代理人與被代理人之間的關(guān)系，一般是服務(wù)合同關(guān)系，屬于代理的內(nèi)部關(guān)系內(nèi)部關(guān)系，通常

35、情況下，代理人與被代理人都是通過訂立代理合同或代理協(xié)議來建立他們之間的代理關(guān)系，并據(jù)以確定他們之間的權(quán)利和義務(wù)、以及代理人的權(quán)限范圍及報(bào)酬。（一）代理人的義務(wù)（一）代理人的義務(wù)（二）被代理人的義務(wù)（二）被代理人的義務(wù) 2022-6-26（一）代理人的義務(wù)一）代理人的義務(wù) 1、合適注意義務(wù)：即代理人應(yīng)該對被代理人委托的財(cái)產(chǎn) 和事務(wù)給予合適注意。即應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。 2、服從的義務(wù)：即代理人應(yīng)服從被代理人合法的指令。 3、忠實(shí)的義務(wù)：即代理人應(yīng)對被代理人忠實(shí)，主要體現(xiàn) 以下四個(gè)方面： A、不與被代理人競爭 B、不密謀私利 C、不泄露商業(yè)機(jī)密 D、因授權(quán)模糊或指示不當(dāng)或遇緊急情況無法取得聯(lián) 系

36、時(shí)應(yīng)誠心地處理代理事務(wù) 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（1978） 4、申報(bào)帳目的義務(wù) 5、披露與通知的義務(wù)：即代理人應(yīng)把代理過程中的一切 真實(shí)重要的事實(shí)通知被代理人，以使被代理人作出進(jìn)一步 判斷。 2022-6-26w 馬里蘭鋼鐵有限公司訴名特納案（1978）w 原告雇了被告從事廢舊鋼鐵的買賣交易，當(dāng)生意興隆時(shí)，被告與公司另一名職員準(zhǔn)備也創(chuàng)立一個(gè)類似的鋼鐵公司，并在業(yè)余時(shí)間積極準(zhǔn)備，后兩人辭職并于一年后正式成立了一家鋼鐵公司，原告認(rèn)為被告在任職期間不忠實(shí)，所以應(yīng)賠償損失，并要求法院禁止被告開業(yè)。w 法院認(rèn)為，被告在任職期內(nèi)并未開辦類似的公司與被代理人競爭，業(yè)余時(shí)間的準(zhǔn)備是合理的，辭職一年后才開

37、業(yè)，也不違反商業(yè)信譽(yù)原則，故不涉及不忠實(shí)問題，原告敗訴。2022-6-26（二）被代理人的義務(wù)（二）被代理人的義務(wù) 1、支付傭金。被代理人必須按照代理合同的規(guī)定 給付代理人傭金或其他內(nèi)容的約定報(bào)酬。 2、償還代理人因履行義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用。一般地講，除合同規(guī)定外，代理人履行代理任務(wù)時(shí)所開支的費(fèi)用不能向被代理人要求償還。但如果代理人因執(zhí)行被代理人的指示的任務(wù)而支出了費(fèi)用或遭受損失時(shí)，則有權(quán)要求被代理人予以賠償，例如代理人根據(jù)被代理人的指示在當(dāng)?shù)胤ㄔ簩`約客戶進(jìn)行訴訟所遭受的損失或支出的費(fèi)用，被代理人必須負(fù)責(zé)予以賠償。 3、讓代理人檢查核對其帳冊。一些大陸法國家強(qiáng)制規(guī)定，代理人有權(quán)檢查被代理人的帳目

38、，以便核對被代理人支付的傭金是否準(zhǔn)確無誤。 4、與代理人合作 5、為代理人提供安全的工作條件2022-6-26注：國際商貿(mào)活動(dòng)中商事代理類型注：國際商貿(mào)活動(dòng)中商事代理類型w 獨(dú)家代理商：接受本人委托在本人指定的國家或地區(qū)享有代銷本人某項(xiàng)貨物的專營權(quán)。w 普通代理商：不享有專營權(quán)，通過代理本人與第三人洽談生意，推銷貨物獲取代理合同中的傭金。w 行紀(jì)：受他人委托，以自己名義用委托人的費(fèi)用為委托人辦理購銷或寄售業(yè)務(wù)，向委托人收取傭金。w 經(jīng)紀(jì)：不占有商品，不參與訂合同，主要業(yè)務(wù)是為委托人與相對人訂立合同起中間聯(lián)系的作用。一般在成交后依成交額按比例收取傭金。2022-6-26 獨(dú)家代理協(xié)議書示例獨(dú)家代

39、理協(xié)議書示例 制造商名稱： 日本K D S Z 注冊地點(diǎn)：_ （以下簡稱制造商） 代理商名稱： 中國上海貿(mào)易有限公司 注冊地點(diǎn)：_ （簡稱代理商） .委任： 茲委任貿(mào)易有限公司為中國地區(qū)船舶修理及銷售之獨(dú)家代理商。 .代理商之職責(zé)： （）向該地區(qū)尋求船主欲購船和修船的詢價(jià)單并轉(zhuǎn)告； （）報(bào)導(dǎo)本地區(qū)綜合市場慨況； （）協(xié)助安排工廠經(jīng)銷人員的業(yè)務(wù)活動(dòng)； （）代表船廠定期作市場調(diào)查； （）協(xié)助制造廠征收貨款（非經(jīng)許可，不得動(dòng)用法律手段）； （）按業(yè)經(jīng)商定的方式，向報(bào)告在本地區(qū)所開展的業(yè)務(wù)狀況。 .范圍： 為了便于工作，應(yīng)把代理區(qū)域業(yè)主名錄提供給代理商，代理商對此名錄給予評述，提出建議或修正，供備查；

40、 由于個(gè)別船舶收取傭金造成地區(qū)之間的爭執(zhí)時(shí)，應(yīng)是唯一的仲裁人，它將綜合各種情況給出公平合理的報(bào)酬。2022-6-26 .傭金： 向該地區(qū)代理商支付修理各種船舶總結(jié)算價(jià)值的傭金，遇有大宗合同需另行商定傭金支付辦法：先付1/4，余額待修船結(jié)算價(jià)格收款后支付。 當(dāng)需要由付給業(yè)主（即船主）的經(jīng)紀(jì)人及第三方介紹人等傭金的時(shí)候，必須由代理商事先打招呼；同時(shí)由決定是否支付。 .費(fèi)用： 除下述者外，其余費(fèi)用由代理商自理。 （）由指定的時(shí)間內(nèi)對的走訪費(fèi)用； （）特殊情況下的通迅費(fèi)用（長電傳，各種說明書等）； （）對該地區(qū)進(jìn)行銷售訪問所發(fā)生的費(fèi)用。 .的職責(zé)： 應(yīng)： （）向代理商提供產(chǎn)品樣本和其他銷售宣傳品； （

41、）向代理商提供重點(diǎn)客戶的船名錄以使其心中有數(shù)； （）通知代理商與本地區(qū)有關(guān)船主直接接洽； （）將所有從業(yè)主處交換來的主要文件之副本提供給代理商并要求代理商不得將商業(yè)秘密外泄。2022-6-26 .職權(quán)范圍： 就合同之價(jià)格條款，時(shí)間，規(guī)格或其他合同條件，代理商無權(quán)對進(jìn)行干涉；其業(yè)務(wù)承接之決定權(quán)屬。 .利害沖突： 茲聲明，本協(xié)議有效期內(nèi)，代理商不得作其他修船廠的代表而損害利益。代理商同意在承簽其他代理合同前須征求之意見；代理商擔(dān)保，未經(jīng)許可，不得向第三方泄露有損于商業(yè)利益的情報(bào)。 .終止： 不論何方，以書面通知個(gè)月后，本協(xié)議即告終止；協(xié)議履行期間代理商所承接的船舶的傭金仍然支付，不論這些船舶在此期

42、間是否在廠修理。 .泄密： 協(xié)議執(zhí)行中或執(zhí)行完畢，代理商擔(dān)保，不經(jīng)事先同意，不向任何方泄露定為機(jī)密級的任何情報(bào)。 .仲裁： 除第條所述外，雙方凡因協(xié)議及其解釋產(chǎn)生爭執(zhí)或經(jīng)雙方努力未能滿意解決之糾紛，應(yīng)提交雙方確認(rèn)的仲裁人進(jìn)行仲裁。 貿(mào)易有限公司 簽字： _ 簽字：_ _年 _月_日2022-6-261、德國某一商人根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌鲣N售情況，建議德國、德國某一商人根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌鲣N售情況，建議德國JT公司公司生產(chǎn)一種玩具，條件是要求作為銷售該貨物的獨(dú)家代理人，生產(chǎn)一種玩具，條件是要求作為銷售該貨物的獨(dú)家代理人，JT公司同意并簽立合同。后來，公司同意并簽立合同。后來，JT公司與當(dāng)?shù)啬骋还局惫九c當(dāng)?shù)啬骋?/p>

43、公司直接簽訂訂貨合同，沒有經(jīng)過代理人，該商人向接簽訂訂貨合同，沒有經(jīng)過代理人，該商人向JT公司索要傭公司索要傭金，金，JT公司以合同沒有通過代理人為由，拒不支付傭金。問公司以合同沒有通過代理人為由，拒不支付傭金。問JT公司是否要給代理商傭金？為什么？公司是否要給代理商傭金？為什么？ 獨(dú)家代理的傭金和性質(zhì)代理人有權(quán)取得傭金代理人有權(quán)取得傭金評析：（評析：（1）JT公司應(yīng)該支付給代理商傭金。公司應(yīng)該支付給代理商傭金。 （2）因?yàn)榇箨懛ㄒ?guī)定，凡在指定地區(qū)享有獨(dú)家代理）因?yàn)榇箨懛ㄒ?guī)定，凡在指定地區(qū)享有獨(dú)家代理權(quán)的獨(dú)家代理人，對于本人同指定地區(qū)的第三者所達(dá)成的權(quán)的獨(dú)家代理人，對于本人同指定地區(qū)的第三者所

44、達(dá)成的一切交易，不論該代理人是否參與其事，該代理人都有權(quán)一切交易，不論該代理人是否參與其事，該代理人都有權(quán)要求傭金。德國商法典還有一系強(qiáng)制性的規(guī)定，即商業(yè)代要求傭金。德國商法典還有一系強(qiáng)制性的規(guī)定，即商業(yè)代理人一經(jīng)設(shè)定，他就有權(quán)取得擁金，即使本人不履行訂單理人一經(jīng)設(shè)定，他就有權(quán)取得擁金，即使本人不履行訂單或者履行的方式同約定有所不同，代理人都有權(quán)取得傭金或者履行的方式同約定有所不同，代理人都有權(quán)取得傭金。2022-6-262、1980年，某國一家出口商根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌鲣N售情況，建議年，某國一家出口商根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌鲣N售情況，建議我國某家進(jìn)出口公司生產(chǎn)一種成藥，條件是要求作為銷售我國某家進(jìn)出口公司生產(chǎn)一

45、種成藥，條件是要求作為銷售該貨物的獨(dú)家代理，我國進(jìn)出口公司欣然同意，并與該商該貨物的獨(dú)家代理，我國進(jìn)出口公司欣然同意，并與該商人簽訂了獨(dú)家代理協(xié)議。后來，當(dāng)另一公司委托該進(jìn)出口人簽訂了獨(dú)家代理協(xié)議。后來，當(dāng)另一公司委托該進(jìn)出口公司生產(chǎn)并供應(yīng)該種貨物時(shí)，該進(jìn)出口公司又與某國另一公司生產(chǎn)并供應(yīng)該種貨物時(shí)，該進(jìn)出口公司又與某國另一家商人簽訂了該商品的獨(dú)家代理協(xié)議，于是形成了一種商家商人簽訂了該商品的獨(dú)家代理協(xié)議，于是形成了一種商品在當(dāng)?shù)赜袃杉移吩诋?dāng)?shù)赜袃杉摇蔼?dú)家代理獨(dú)家代理”的悄況。我國某進(jìn)出口公司的悄況。我國某進(jìn)出口公司是否違法？是否違法？同時(shí)指定兩家獨(dú)家代理商構(gòu)成違約同時(shí)指定兩家獨(dú)家代理商構(gòu)成違

46、約評析：我國某進(jìn)出口公司違反了獨(dú)家代理有關(guān)規(guī)定，評析：我國某進(jìn)出口公司違反了獨(dú)家代理有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成了違約。因?yàn)樵讵?dú)家代理協(xié)議中，一般訂有商構(gòu)成了違約。因?yàn)樵讵?dú)家代理協(xié)議中，一般訂有商品銷售地區(qū)、專營權(quán)、期限和傭金等條款，其中最品銷售地區(qū)、專營權(quán)、期限和傭金等條款，其中最重要的是專營權(quán)條款，除非另有約定，在規(guī)定地區(qū)重要的是專營權(quán)條款，除非另有約定，在規(guī)定地區(qū)和特定期限內(nèi)不得同時(shí)指定兩家獨(dú)家代理商。和特定期限內(nèi)不得同時(shí)指定兩家獨(dú)家代理商。2022-6-26二、二、 代理人及被代理人與第三人的關(guān)系代理人及被代理人與第三人的關(guān)系 （一）合同關(guān)系（一）合同關(guān)系 1、被代理人與第三人的合同關(guān)系、被代理人與

47、第三人的合同關(guān)系 直接代理、間接代理直接代理、間接代理 、未披露的代理、未披露的代理 2、代理人對第三人的合同責(zé)任、代理人對第三人的合同責(zé)任 （二）侵權(quán)關(guān)系（二）侵權(quán)關(guān)系2022-6-26 （一）合同關(guān)系（一）合同關(guān)系 1、被代理人與第三人的合同關(guān)系、被代理人與第三人的合同關(guān)系w 外部關(guān)系外部關(guān)系w 關(guān)鍵：如何確定代理人與第三人簽關(guān)鍵：如何確定代理人與第三人簽訂的合同的歸屬問題訂的合同的歸屬問題w 大陸法系和英美法系規(guī)定不同大陸法系和英美法系規(guī)定不同2022-6-26w 直接代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義同第三人訂立合同，合同效力直接歸于被代理人（大陸法的規(guī)定，相當(dāng)于英美法的公開和半公

48、開的代理）w 間接代理： 代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同，經(jīng)代理人轉(zhuǎn)讓后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承擔(dān)有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)。（大陸法）w 未披露的代理:指代理人擁有代理權(quán)，但在作代理行為時(shí)，未聲明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名稱。（英美法）2022-6-26w大陸法規(guī)定大陸法規(guī)定 在確定第三人究竟是和代理人還是本人簽訂合同時(shí)，判斷的標(biāo)準(zhǔn)是代理人是以代表本人的身份還是以自己的身份簽合同。 代表本人的身份（指出本人姓名或說明受委托），結(jié)果由本人承擔(dān)。以自己的身份，結(jié)果由代理人承擔(dān), 本人不負(fù)責(zé)。身份標(biāo)準(zhǔn)身份標(biāo)準(zhǔn)2022-6-26根據(jù)大陸法代理權(quán)來源：根據(jù)大陸法代理

49、權(quán)來源：（1） 直接代理直接代理 代理人直接以被代理人的名義簽訂合同代理人直接以被代理人的名義簽訂合同 合同效力直接于被代理人，合同權(quán)利與義合同效力直接于被代理人，合同權(quán)利與義務(wù)直接歸屬于被代理人，被代理人直接對務(wù)直接歸屬于被代理人，被代理人直接對第三人負(fù)責(zé)第三人負(fù)責(zé)本人 第三人權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù)2022-6-26（2）間接代理間接代理w 代理人以自己的名義代理人以自己的名義w 為了被代理人的利益與第三人訂立合同，日后再將為了被代理人的利益與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利與義務(wù)通過另外一個(gè)合同讓與被代理人其權(quán)利與義務(wù)通過另外一個(gè)合同讓與被代理人w 無論是否得到被代理人的授權(quán)，一旦合同成立，都無論

50、是否得到被代理人的授權(quán)，一旦合同成立，都被認(rèn)為是代理人與第三人的合同被認(rèn)為是代理人與第三人的合同w 被代理人不能直接對第三人主張權(quán)利被代理人不能直接對第三人主張權(quán)利存在兩個(gè)合同關(guān)系 代理人 a 第三人 代理人 b 本人 合同權(quán)利義務(wù)不直接涉及本人和第三人，本人行使權(quán)利必須由代理人同他再簽訂合同b，將a合同的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他。2022-6-26（2 2）英美法規(guī)定）英美法規(guī)定 在確定第三人究竟是和代理人還是本人簽訂合同的問題時(shí)，判斷的標(biāo)準(zhǔn)是，對第三人來說，究竟是誰應(yīng)當(dāng)對該合同承擔(dān)義務(wù)，即所謂義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。 區(qū)分三種情況： A、代理人在訂約時(shí)已指出本人的姓名代理人在訂約時(shí)已指出本人的姓名（完全公開（完全公

51、開 本人的代理、顯名代理）本人的代理、顯名代理） 本人 第三人 代理人在訂立合同后退出，此合同是本人和第三人之間的合同 B、代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)系存在但沒有指代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)系存在但沒有指 出本人的姓名（半公開本人的代理、隱名代理）出本人的姓名（半公開本人的代理、隱名代理） 本人 第三人 該合同仍然認(rèn)為是本人與第三人之間的合同，由本人負(fù)責(zé)權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù) 權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù)義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)2022-6-26C、代理人在訂約時(shí)根本不披露有代理關(guān)系存在（未披露本人的代理） 本人可通過兩種方式直接取得合同權(quán)利義務(wù)： 第一、被代理人可行使介入權(quán)，直接向第三人第一、被代理人可行使介入權(quán)，直

52、接向第三人 要求其在合同中的當(dāng)事人的地位要求其在合同中的當(dāng)事人的地位第二、第三人有選擇權(quán)，可以選擇代理人或被第二、第三人有選擇權(quán)，可以選擇代理人或被 代理人作為合同的當(dāng)事人代理人作為合同的當(dāng)事人2022-6-26本人的介入說明：本人的介入說明：w 未被披露的本人一旦行使了介入權(quán)，他未被披露的本人一旦行使了介入權(quán)，他就使自己對第三人承擔(dān)個(gè)人的義務(wù)就使自己對第三人承擔(dān)個(gè)人的義務(wù)w 如果第三人是基于信賴代理人的才能或如果第三人是基于信賴代理人的才能或清償能力而與其訂立合同，則未被披露清償能力而與其訂立合同，則未被披露的本人也不能介入該合同的本人也不能介入該合同w 第三人一旦選定了要求本人或代理人承第

53、三人一旦選定了要求本人或代理人承擔(dān)義務(wù)之后，就不能改變主意對他們中擔(dān)義務(wù)之后，就不能改變主意對他們中的另一人起訴的另一人起訴2022-6-26兩大法系規(guī)定的比較兩大法系規(guī)定的比較w 顯名或隱名代理顯名或隱名代理 = 直接代理直接代理w 未披露本人的代理與間接代理有相未披露本人的代理與間接代理有相似之處：以自己名義，不披露本人似之處：以自己名義，不披露本人w 未披露本人的代理，本人有介入權(quán)，未披露本人的代理，本人有介入權(quán)，無需代理人轉(zhuǎn)讓；大陸法下的間接無需代理人轉(zhuǎn)讓；大陸法下的間接代理，需經(jīng)兩個(gè)合同關(guān)系代理，需經(jīng)兩個(gè)合同關(guān)系2022-6-26案例實(shí)例案例實(shí)例 乙擁有一建材門市，但實(shí)際是甲在門市上

54、經(jīng)營。丙在多次從乙擁有一建材門市，但實(shí)際是甲在門市上經(jīng)營。丙在多次從甲的手上賒購建筑材料后，丙出具了一張欠條，欠條上的債權(quán)甲的手上賒購建筑材料后，丙出具了一張欠條，欠條上的債權(quán)人姓名為營業(yè)執(zhí)照上的負(fù)責(zé)人乙。后因丙拖欠貨款，甲遂持欠人姓名為營業(yè)執(zhí)照上的負(fù)責(zé)人乙。后因丙拖欠貨款，甲遂持欠條以乙的名義起訴。因甲并無乙之授權(quán)，法院便通知乙出庭。條以乙的名義起訴。因甲并無乙之授權(quán)，法院便通知乙出庭。而此時(shí)丙提出從未見過乙，與乙不存在任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對而此時(shí)丙提出從未見過乙，與乙不存在任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對此，乙表示認(rèn)可，并聲明因建材門市早已全部轉(zhuǎn)讓給甲經(jīng)營，此，乙表示認(rèn)可，并聲明因建材門市早已全部轉(zhuǎn)讓給

55、甲經(jīng)營，故對甲、丙之間的糾紛，自己既不參與，也不想過問。故對甲、丙之間的糾紛，自己既不參與，也不想過問。 法院遂以本案不能成立為由裁定終結(jié)了本案的訴訟。無奈，法院遂以本案不能成立為由裁定終結(jié)了本案的訴訟。無奈，甲只好以自己的名義重新提起訴訟，而丙在庭審中又以欠條上甲只好以自己的名義重新提起訴訟，而丙在庭審中又以欠條上的債權(quán)人為乙、自己從不知道甲這個(gè)名字為由，主張不欠甲的的債權(quán)人為乙、自己從不知道甲這個(gè)名字為由，主張不欠甲的貨款，要求法院駁回甲的起訴。貨款，要求法院駁回甲的起訴。 此案的困惑：甲、丙交易行為的法律性質(zhì)是什么？丙究竟此案的困惑：甲、丙交易行為的法律性質(zhì)是什么？丙究竟應(yīng)當(dāng)向誰給付貨款

56、？給付貨款的法律依據(jù)或法理依據(jù)是什么？應(yīng)當(dāng)向誰給付貨款？給付貨款的法律依據(jù)或法理依據(jù)是什么？ 2022-6-26兩種意見：兩種意見： 第一種意見認(rèn)為，甲的此種行為屬于隱名代第一種意見認(rèn)為，甲的此種行為屬于隱名代理。因?yàn)榧滓恢笔亲约撼雒娼?jīng)營，丙根本不理。因?yàn)榧滓恢笔亲约撼雒娼?jīng)營，丙根本不知道甲的背后有乙存在，故屬隱名代理，丙知道甲的背后有乙存在，故屬隱名代理，丙可以選擇向乙或向甲履行債務(wù)。可以選擇向乙或向甲履行債務(wù)。 隱名代理：披露代理關(guān)系，不披露商號隱名代理：披露代理關(guān)系，不披露商號和姓名，合同約束被代理人和第三人和姓名，合同約束被代理人和第三人2022-6-26 第二種意見認(rèn)為，甲的行為應(yīng)為

57、表見代理。第二種意見認(rèn)為，甲的行為應(yīng)為表見代理。因?yàn)槠渫庠诒碚髯阋允贡嘈牌浯硪?，故因?yàn)槠渫庠诒碚髯阋允贡嘈牌浯硪?，故符合表見代理的特征，?yīng)當(dāng)在乙、丙之間產(chǎn)符合表見代理的特征，應(yīng)當(dāng)在乙、丙之間產(chǎn)生有效代理的法律后果，丙理所當(dāng)然應(yīng)向乙生有效代理的法律后果，丙理所當(dāng)然應(yīng)向乙履行給付義務(wù)。甲只能基于與乙的關(guān)系再向履行給付義務(wù)。甲只能基于與乙的關(guān)系再向乙主張權(quán)利，甚至可追究乙不作為責(zé)任。乙主張權(quán)利，甚至可追究乙不作為責(zé)任。 表見代理：善意第三人有理由相信某人擁表見代理：善意第三人有理由相信某人擁有代理權(quán)，視為已向代理人授權(quán)有代理權(quán)，視為已向代理人授權(quán)2022-6-26分析過程分析過程w 甲在與丙

58、交易時(shí)，其并未以自己的名義，而是一直甲在與丙交易時(shí)，其并未以自己的名義，而是一直以乙的名義進(jìn)行的，所顯之名乃是所謂的被代理人以乙的名義進(jìn)行的，所顯之名乃是所謂的被代理人 w 不是隱名代理不是隱名代理w 丙在交易時(shí)根本無丙在交易時(shí)根本無“本人存在本人存在”之意識，也未發(fā)現(xiàn)之意識，也未發(fā)現(xiàn)某種事實(shí)或法律關(guān)系使其認(rèn)為與其交易的行為人有某種事實(shí)或法律關(guān)系使其認(rèn)為與其交易的行為人有代理某人的表象特征（丙認(rèn)為甲代理某人的表象特征（丙認(rèn)為甲=乙）乙）w 這種形態(tài)不能產(chǎn)生讓乙向丙承擔(dān)表見代理責(zé)任的法這種形態(tài)不能產(chǎn)生讓乙向丙承擔(dān)表見代理責(zé)任的法律效果律效果2022-6-26分析過程分析過程w 若丙處于原告地位而

59、主張權(quán)利，丙可依表見代理向若丙處于原告地位而主張權(quán)利，丙可依表見代理向乙主張權(quán)利，也可依合同相對性原理向甲主張權(quán)利，乙主張權(quán)利，也可依合同相對性原理向甲主張權(quán)利，實(shí)踐中甚至可以將甲和乙作為共同被告而并不去關(guān)實(shí)踐中甚至可以將甲和乙作為共同被告而并不去關(guān)注甲、乙之內(nèi)部關(guān)系。其選擇的余地較大，問題好注甲、乙之內(nèi)部關(guān)系。其選擇的余地較大，問題好解決。解決。w 本案的關(guān)鍵丙是被告本案的關(guān)鍵丙是被告 w 丙在交易過程中，主觀上并沒有認(rèn)為甲是代理乙出丙在交易過程中，主觀上并沒有認(rèn)為甲是代理乙出售建筑材料的，丙根本就不知道有獨(dú)立的乙的存在。售建筑材料的，丙根本就不知道有獨(dú)立的乙的存在。在丙的眼里，與其交易的甲

60、就是營業(yè)執(zhí)照上登記的在丙的眼里，與其交易的甲就是營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主，即丙一直認(rèn)為甲的名字就叫作乙。業(yè)主，即丙一直認(rèn)為甲的名字就叫作乙。w 甲在受領(lǐng)丙出具的欠條時(shí)，明知欠條上所載明的債甲在受領(lǐng)丙出具的欠條時(shí)，明知欠條上所載明的債權(quán)人為乙，卻不提出異議，并未向丙披露自己的真權(quán)人為乙，卻不提出異議，并未向丙披露自己的真實(shí)姓名，這在主觀上，甲具有使丙認(rèn)為自己乃營業(yè)實(shí)姓名，這在主觀上，甲具有使丙認(rèn)為自己乃營業(yè)執(zhí)照上登記之業(yè)主的放任過錯(cuò)。執(zhí)照上登記之業(yè)主的放任過錯(cuò)。2022-6-26分析過程分析過程w 在整個(gè)交易過程中，甲沒有隱去乙的名字，也未披在整個(gè)交易過程中，甲沒有隱去乙的名字，也未披露自己的身份或