建筑工程承包合同概述

1、建筑工程承包合同2.1 建筑工程中的主要合同關(guān)系 工程建設(shè)是一個(gè)極為復(fù)雜的社會(huì)生產(chǎn)過(guò)程，它分別經(jīng)歷可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、工程施工和運(yùn)行等階段；有土建、水電、機(jī)械設(shè)備、通訊等專業(yè)設(shè)計(jì)和施工活動(dòng)；需要各種材料、設(shè)備、資金和勞動(dòng)力的供給。由于現(xiàn)代的社會(huì)化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工，一個(gè)稍大一點(diǎn)的工程，其參加單位就有十幾個(gè)、幾十個(gè)，甚至成百上千個(gè)，它們之間形成各式各樣的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。由于工程中維系這種關(guān)系的紐帶是合同，所以就有各式各樣的合同。工程工程的建設(shè)過(guò)程實(shí)質(zhì)上又是一系列經(jīng)濟(jì)合同的簽訂和履行過(guò)程。 在一個(gè)工程中，相關(guān)的合同可能有幾份、幾十份、幾百份，甚至幾千份，形成一個(gè)復(fù)雜的合同網(wǎng)絡(luò)。在這個(gè)網(wǎng)絡(luò)中，業(yè)主和承

2、包商是兩個(gè)最主要的節(jié)點(diǎn)。一、業(yè)主的主要合同關(guān)系 業(yè)主作為工程或效勞的買方，是工程的所有者，他可能是政府、企業(yè)、其他投資者、幾個(gè)企業(yè)的組合、政府與企業(yè)的組合(例如合資工程、BOT工程的業(yè)主)。業(yè)主投資一個(gè)工程，通常委派一個(gè)代理人(或代表)以業(yè)主的身份進(jìn)行工程的經(jīng)營(yíng)管理。 業(yè)主根據(jù)對(duì)工程的需求，確定工程工程的整體目標(biāo)。這個(gè)目標(biāo)是所有相關(guān)工程合同的核心。要實(shí)現(xiàn)工程目標(biāo)，業(yè)主必須將建筑工程的勘察設(shè)計(jì)、各專業(yè)工程施工、設(shè)備和材料供給等工作委托出去，必須與有關(guān)單位簽訂如下合同。建筑工程承包合同 1、咨詢(監(jiān)理)合同。即業(yè)主與咨詢(監(jiān)理)公司簽訂的合同。咨詢(監(jiān)理)公司負(fù)責(zé)工程的可行性研究、設(shè)計(jì)監(jiān)理、招標(biāo)和

3、施工階段監(jiān)理等某一項(xiàng)或幾項(xiàng)工作。 2、勘察設(shè)計(jì)合同。即業(yè)主與勘察設(shè)計(jì)單位簽訂的合同。勘察設(shè)計(jì)單位負(fù)責(zé)工程的地質(zhì)勘察和技術(shù)設(shè)計(jì)工作。 3、供給合同。當(dāng)由業(yè)主負(fù)責(zé)提供的工程材料和設(shè)備時(shí)，業(yè)主與有關(guān)材料和設(shè)備供給單位簽訂供給(采購(gòu))合同。 4、工程施工合同。即業(yè)主與工程承包商簽訂的工程施工合同。一個(gè)或幾個(gè)承包商分別承包土建、機(jī)械安裝、電器安裝、裝飾、通訊等工程施工。 5、貸款合同。即業(yè)主與金融機(jī)構(gòu)簽訂的合同。后者向業(yè)主提供資金保證按照資金來(lái)源的不同，可能有貸款合同、合資合同或BOT合同等。 建筑工程承包合同在建筑工程中業(yè)主的主要合同關(guān)系如圖2-1所示： 建筑工程承包合同 按照工程承包方式和范圍的不同

4、，業(yè)主可能訂立幾十份合同。例如將工程分專業(yè)、分階段委托，將材料和設(shè)備供給分別委托，也可能將上述委托以形式合并，如把土建和安裝委托給一個(gè)承包商，把整個(gè)設(shè)備供給委托給一個(gè)成套設(shè)備供給企業(yè)。當(dāng)然，業(yè)主還可以與一個(gè)承包商訂立一個(gè)總承包合同，由承包商負(fù)責(zé)整個(gè)工程的設(shè)計(jì)、供給、施工，甚至管理等工作。因此，一份合同的工程范圍和內(nèi)容會(huì)有很大區(qū)別。二、承包商的主要合同關(guān)系 承包商是工程施工的具體實(shí)施者，是工程承包合同的執(zhí)行者。承包商通過(guò)投標(biāo)接受業(yè)主的委托，簽訂工程總承包合同。承包商要完成承包合同的責(zé)任，包括由工程量表所確定的工程范圍的施工、竣工和保修，為完成這些工程提供勞動(dòng)力、施工設(shè)備、材料，有時(shí)也包括技術(shù)設(shè)計(jì)

5、。任何承包商也可能不具備所有的專業(yè)工程的施工能力、材料和設(shè)備的生產(chǎn)和供給能力，他同樣可以將許多專業(yè)工作委托出去。所以，承包商常常又有自己復(fù)雜的合同關(guān)系。建筑工程承包合同 1、分包合同 對(duì)于一些大的工程，承包商常常必須與其他承包商合作才能完成總承包合同責(zé)任。承包商把從業(yè)主那里承接到的工程中的某些分項(xiàng)工程或工作分包給另一承包商來(lái)完成，那么與其要簽訂分包合同。 承包商在承包合同下可能訂立許多分包合同，而分包商僅完成總承包商分包給自己的工程，向總承包商負(fù)責(zé)，與業(yè)主無(wú)合同關(guān)系?？偝邪倘韵驑I(yè)主擔(dān)負(fù)全部工程責(zé)任，負(fù)責(zé)工程的管理和所屬各分包商工作之間的協(xié)調(diào)，以及各分包商之間合同責(zé)任界面的劃分，同時(shí)承擔(dān)協(xié)調(diào)失

6、誤造成損失的責(zé)任，向業(yè)主承擔(dān)工程風(fēng)險(xiǎn)。 在投標(biāo)書(shū)中，承包商必須附上擬定的分包商的名單，供業(yè)主審查。如果在工程施工中重新委托分包商，必須經(jīng)過(guò)監(jiān)理工程師的批準(zhǔn)。 2、供給合同 承包商為工程所進(jìn)行的必要的材料與設(shè)備的采購(gòu)和供給，必須與供給商簽訂供給合同。 3、運(yùn)輸合同 這是承包商為解決材料和設(shè)備的運(yùn)輸問(wèn)題而與運(yùn)輸單位簽訂的合同。建筑工程承包合同 4、加工合同 即承包商將建筑構(gòu)配件、特殊構(gòu)件加工任務(wù)委托給加工承攬單位而簽訂的合同。 5、租賃合同 在建設(shè)工程中，承包商需要許多施工設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料。當(dāng)有些設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料在現(xiàn)場(chǎng)使用率較低，或自己購(gòu)置需要大量資金投入而自己又不具備這個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)力時(shí)，可以采

7、用租賃方式，與租賃單位簽訂租賃合同。 6、勞務(wù)供給合同 建筑產(chǎn)品往往要花費(fèi)大量的人力、物力和財(cái)力。承包商不可能全部采用固定工來(lái)完成該項(xiàng)工程，為了滿足任務(wù)的臨時(shí)需要，往往要與勞務(wù)供給商簽訂勞務(wù)供給合同，由勞務(wù)供給商向工程提供勞務(wù)。 7、保險(xiǎn)合同承包商按施工合同要求對(duì)工程進(jìn)行保險(xiǎn)，與保險(xiǎn)公司簽訂保險(xiǎn)合同。建筑工程承包合同上述承包商的主要合同關(guān)系如圖22所示。承包商的這些合同都與工程承包合同相關(guān)，都是為了完成承包合同責(zé)任而簽訂的。建筑工程承包合同 承包商的這些合同都與工程承包合同相關(guān)，都是為了履行承包合同而簽訂的。此外，在許多大型工程中，尤其是在業(yè)主要求總承包的工程中，承包商經(jīng)常是幾個(gè)企業(yè)的聯(lián)營(yíng)，即

8、聯(lián)營(yíng)承包(最常見(jiàn)的是設(shè)備供給商、土建承包商、安裝承包商、勘察設(shè)計(jì)單位的聯(lián)合投標(biāo))。這時(shí)承包商之間還需訂立聯(lián)營(yíng)合同。2.1.3 建設(shè)工程合同體系 按照上述的分析和工程任務(wù)的結(jié)構(gòu)分解，就得到不同層次、不同種類的合同，它們共同構(gòu)成如圖2-3所示的合同體系。 建筑工程承包合同 在該合同體系中，這些合同都是為了完成業(yè)主的工程工程目標(biāo)而簽訂和實(shí)施的。由于這些合同之間存在著復(fù)雜的內(nèi)部聯(lián)系，構(gòu)成了該工程的合同網(wǎng)絡(luò)。 其中，建設(shè)工程施工合同是最有代表性、最普遍，也是最復(fù)雜的合同類型。它在建設(shè)工程工程的合同體系中處于主導(dǎo)地位，是整個(gè)建設(shè)工程工程合同管理的重點(diǎn)。無(wú)論是業(yè)主、監(jiān)理工程師或承包商都將它作為合同管理的主要

9、對(duì)象。建設(shè)工程工程的合同體系在工程管理中也是一個(gè)非常重要的概念。它從一個(gè)角度反映了工程的形象，對(duì)整個(gè)工程管理的運(yùn)作有很大的影響： 1、它反映了工程任務(wù)的范圍和劃分方式； 2、它反映了工程所采用的管理模式(例如監(jiān)理制度、總包方式或平行承包方式)； 3、它在很大程度上決定了工程的組織形式，因?yàn)椴煌瑢哟蔚暮贤３Q定了該合同的實(shí)施者在工程組織結(jié)構(gòu)中的地位。建筑工程承包合同2.2 建筑工程合同的法律根底 一、法律根底的作用 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，工程承包是一個(gè)法律行為，它受到一定的法律制約和保護(hù)，該法律被稱為合同的法律根底或法律背景。法律根底對(duì)工程承包合同的實(shí)施和管理有如下作用： 1合同在其簽訂和實(shí)施過(guò)程中受

10、到這個(gè)法律的制約和保護(hù)。該合同的有效性和合同簽訂與實(shí)施帶來(lái)的法律后果按這個(gè)法律判定。 2對(duì)一份有效的工程合同，除合同作為雙方的第一行為準(zhǔn)那么外，如果出現(xiàn)合同規(guī)定以外的情況，或出現(xiàn)合同本身不能解決的爭(zhēng)執(zhí)，或合同無(wú)效，應(yīng)依據(jù)什么樣的法律解決?應(yīng)按什么樣的程序進(jìn)行解決?這些法律條文在應(yīng)用和執(zhí)行中有怎樣的優(yōu)先次序? 合同的法律根底是合同的先天特性。它對(duì)合同的簽訂、執(zhí)行、合同爭(zhēng)執(zhí)的解決常常起決定性作用。 建筑工程承包合同 二、我國(guó)建筑工程合同的法律體系 (一)我國(guó)法律體系概況 在我國(guó),所有國(guó)內(nèi)工程合同都必須以我國(guó)的法律作為根底。這是一個(gè)完整的法律體系,它不僅包括法律,還包括各種行政法規(guī)、地方法規(guī)；不僅包

11、括建設(shè)領(lǐng)域的,還包括其它領(lǐng)域的法律和法規(guī),如稅法、會(huì)計(jì)法、外匯管制法、公司法。它有如下幾個(gè)層次： 1法律。指由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)審議通過(guò)并公布的法律，如憲法、民法、民事訴訟法、合同法、仲裁法、文物保護(hù)法、土地管理法、會(huì)計(jì)法、招標(biāo)投標(biāo)法等。 2行政法規(guī)。指由國(guó)務(wù)院依據(jù)法律制定或公布的法規(guī)，如?建筑安裝工程承包合同條例?、?建設(shè)工程環(huán)境保護(hù)方法?、?建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例?、?環(huán)境噪聲污染防治條例?、?公證暫行條例?等。 3行業(yè)規(guī)章。指由建設(shè)部或(和)國(guó)務(wù)院的其它主管部門(mén)依據(jù)法律制定和公布的各項(xiàng)規(guī)章，如?建設(shè)工程施工合同管理方法?、?工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理方法?、?建筑市場(chǎng)管理規(guī)定

12、?、?建筑企業(yè)資質(zhì)管理?xiàng)l例?、?建筑安裝工程總分包實(shí)施方法?、?建設(shè)監(jiān)理試行規(guī)定?、?建設(shè)工程保修方法?等。 建筑工程承包合同4地方法規(guī)和地方部門(mén)的規(guī)章。它是法律和行政法規(guī)的細(xì)化、具體化，如地方的?建筑市場(chǎng)管理方法?、?招投標(biāo)管理方法?等。 下層次的(如地方、地方部門(mén))法規(guī)和規(guī)章不能違反上層次的法律和行政法規(guī)，而行政法規(guī)也不能違反法律，上下形成一個(gè)統(tǒng)一的法律體系。在不矛盾、不抵觸的情況下，在上述體系中，對(duì)于一個(gè)具體的合同和具體的問(wèn)題，通常，特殊的詳細(xì)的具體的規(guī)定優(yōu)先。 (二)適用于建筑工程合同關(guān)系的法律 建筑工程合同，具有一般合同的法律特點(diǎn)，同時(shí)又受到建筑工程相關(guān)法規(guī)的制約。建筑工程合同的種類

13、繁多，有在合同法中列名的，也有無(wú)名的。不同的合同，適用于它的法律的內(nèi)容和執(zhí)行次序不一樣。對(duì)工程承包合同，我國(guó)有?建筑安裝工程承包合同條例?，那么適用于它的法律及執(zhí)行次序?yàn)椋?工程承包合同 建筑安裝工程承包合同條例 合同法 民法通那么 建筑工程承包合同2.3 建設(shè)工程承包合同概述 2.3.1 承包合同的概念 施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。依照施工合同，承包方應(yīng)完成一定的建筑、安裝工程任務(wù)，發(fā)包方應(yīng)提供必要的施工條件并支付工程價(jià)款。施工合同是建設(shè)工程合同的一種，它與其他建設(shè)工程合同一樣是一種雙務(wù)合同。 施工合同的當(dāng)事人是發(fā)包

14、人和承包人，雙方是平等的民事主體。承發(fā)包雙方簽訂施工合同，必須具備相應(yīng)資質(zhì)條件和履行施工合同的能力。對(duì)合同范圍內(nèi)的工程實(shí)施建設(shè)時(shí)，發(fā)包人必須具備組織協(xié)調(diào)能力：承包人必須具備有關(guān)部門(mén)核定的資質(zhì)等級(jí)并持有營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證明文件。 在施工合同中，實(shí)行的是以工程師為核心的管理體系雖然工程師不是施工合同當(dāng)事人。施工合同中的工程師是指監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行合同的負(fù)責(zé)人，其具體身份和職責(zé)由雙方在合同中約定。建筑工程承包合同 對(duì)于建筑施工企業(yè)工程經(jīng)理而言，施工合同具有特別重要的意義。因?yàn)檫M(jìn)行施工管理是建筑施工企業(yè)工程經(jīng)理的主要職責(zé)，而在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中施工行為的主要依據(jù)是當(dāng)事人之間訂立的施工合同，

15、建筑施工企業(yè)的工程經(jīng)理必須建立較強(qiáng)的合同意識(shí)，掌握施工合同的內(nèi)容，依據(jù)施工合同管理施工行為。 2.3.2 承包合同在建筑工程中的作用 在現(xiàn)代建筑工程工程管理中合同管理具有十分重要的地位，已成為與進(jìn)度管理、質(zhì)量管理、本錢投資管理、信息管理等并列的一大管理職能。這是由合同在現(xiàn)代建筑工程中的獨(dú)特的作用決定的。 1合同確定了工程實(shí)施和工程管理的主要目標(biāo)，是合同雙方在工程中各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的依據(jù)。合同在工程實(shí)施前簽訂，它確定了工程所要到達(dá)的目標(biāo)以及和目標(biāo)相關(guān)的所有主要的和細(xì)節(jié)的問(wèn)題。合同確定的工程目標(biāo)主要有三個(gè)方面： (1)工期：包括工程的總工期、工程開(kāi)始、工程結(jié)束的具體日期以及工程中的一些主要活動(dòng)的持續(xù)時(shí)

16、間。它們由合同協(xié)議書(shū)、總工期方案、雙方一致同意的詳細(xì)的進(jìn)度方案規(guī)定。 (2)工程質(zhì)量、工程規(guī)模和范圍：詳細(xì)而具體的質(zhì)量、技術(shù)和功能等方面的要求。例如建筑面積、工程要到達(dá)的生產(chǎn)能力、建筑材料、設(shè)計(jì)、施工等質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等。它們由合同條件、圖紙、標(biāo)準(zhǔn)、工程量表、供給單等定義。建筑工程承包合同 (3)價(jià)格：包括工程總價(jià)格，各分項(xiàng)工程的單價(jià)和總價(jià)等。它們由中標(biāo)函、合同協(xié)議書(shū)或工程量報(bào)價(jià)單等定義。這是承包商按合同要求完成工程責(zé)任所應(yīng)得的報(bào)酬。 以上就是工程施工和工程管理的目標(biāo)和依據(jù)。工程中的合同管理工作就是為了保證這些目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。 2合同一經(jīng)簽訂，合同雙方結(jié)成一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。合同規(guī)定了雙方在合同實(shí)施

17、過(guò)程中的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、利益和權(quán)力。所以要取得好的經(jīng)濟(jì)效益，不僅要簽訂一個(gè)有利的合同，并圓滿地履行合同，還要用索賠保護(hù)自己，防止或追回?fù)p失。 簽訂合同，那么說(shuō)明雙方互相信任，雙方居于一個(gè)統(tǒng)一體中，共同完成工程任務(wù)，雙方的總目標(biāo)是一致的。 但從另一個(gè)角度上看，合同雙方的利益又是不一致的： 承包商的目標(biāo)是，盡可能多地取得工程利潤(rùn)，增加收益，降低本錢； 業(yè)主的目標(biāo)是，以盡可能少的費(fèi)用完成盡可能多的、質(zhì)量盡可能高的工程。由于利益的不一致，導(dǎo)致工程過(guò)程中的利益沖突，造成在工程實(shí)施和管理中雙方行為的不一致、不協(xié)調(diào)和矛盾。很顯然，合同雙方常常都從各自利益出發(fā)考慮和分析問(wèn)題，采用一些策略、手段和措施到達(dá)自己的目的。

18、但合同雙方的權(quán)利和義務(wù)是互為條件的，這一切又必然影響和損害對(duì)方利益，阻礙工程順利實(shí)施。建筑工程承包合同 合同是調(diào)節(jié)這種關(guān)系的主要手段。它規(guī)定了雙方的責(zé)任和權(quán)益。雙方都可以利用合同保護(hù)自己的權(quán)益，限制和制約對(duì)方。所以合同應(yīng)該表達(dá)著雙方經(jīng)濟(jì)責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡。如果不能保持這種均勢(shì)，那么往往孕育著合同一方的失敗，或整個(gè)工程的失敗。 同樣由于社會(huì)化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工的需要，一個(gè)工程必須有幾個(gè)、十幾個(gè)，甚至幾十個(gè)參加單位。在工程實(shí)施中，由于合同一方違約，不能履行合同責(zé)任，不僅會(huì)造成自己的損失，而且會(huì)殃及合同伙伴和其它工程參加者，甚至?xí)斐烧麄€(gè)工程的中斷。如果沒(méi)有合同和合同的法律約束力，就不能保證工程的各參

19、加者在工程的各個(gè)方面，工程實(shí)施的各個(gè)環(huán)節(jié)上都按時(shí)、按質(zhì)、按量地完成自己的義務(wù)，就不會(huì)有正常的工程施工秩序，就不可能順利地實(shí)現(xiàn)工程總目標(biāo)。建筑工程承包合同 3合同是工程過(guò)程中雙方的最高行為準(zhǔn)那么。工程過(guò)程中的一切活動(dòng)都是為了履行合同，都必須按合同辦事，雙方的行為主要靠合同來(lái)約束，所以，工程管理以合同為核心。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，合同作為當(dāng)事人雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商達(dá)成一致的協(xié)議，簽訂合同是雙方的民事行為。在合同所定義的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，合同限定和調(diào)節(jié)著雙方的義務(wù)和權(quán)力，是第一位的，作為雙方的最高行為準(zhǔn)那么。任何工程問(wèn)題和爭(zhēng)執(zhí)首先都要按合同解決。所以在工程中，合同具有法律上的最高優(yōu)先地位。 合同一經(jīng)簽訂，只要合同合法，

20、那么成為一個(gè)法律文件。雙方按合同內(nèi)容承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，享有相應(yīng)的法律權(quán)利。合同雙方都必須用合同標(biāo)準(zhǔn)自己的行為。如果不能認(rèn)真履行自己的責(zé)任和義務(wù)，甚至單方撕毀合同，那么必須接受經(jīng)濟(jì)的，甚至法律的處分。除了特殊情況(如不可抗力等)使合同不能實(shí)施外，合同當(dāng)事人即使虧本，甚至破產(chǎn)也不能擺脫這種法律約束力。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中企業(yè)的形象和信譽(yù)是企業(yè)的生命，而能否圓滿地履行合同是企業(yè)形象和信譽(yù)的主要方面。業(yè)主在資格預(yù)審和評(píng)標(biāo)時(shí)都要考察投標(biāo)人過(guò)去合同的履行情況。 4業(yè)主通過(guò)合同分解和委托工程任務(wù)，實(shí)施對(duì)工程過(guò)程的控制。所以一個(gè)工程的合同體系反映同時(shí)又決定了該工程的管理機(jī)制。合同將工程所涉及到的生產(chǎn)、材料和設(shè)備供

21、給、運(yùn)輸、各專業(yè)設(shè)計(jì)和施工的分工協(xié)作關(guān)系聯(lián)系起來(lái)，協(xié)調(diào)并統(tǒng)一工程各參加者的行為。一個(gè)參加單位與工程的關(guān)系，它在工程中承擔(dān)的角色，它的任務(wù)和責(zé)任，就是由與它相關(guān)的合同限定的。建筑工程承包合同 合同管理必須協(xié)調(diào)和處理各方面的關(guān)系，使相關(guān)的各合同和合同規(guī)定的各工程活動(dòng)之間不相矛盾，在內(nèi)容上、技術(shù)上、組織上、時(shí)間上協(xié)調(diào)一致，形成一個(gè)完整的周密的有序的體系，以保證工程有秩序、按方案地實(shí)施。 5合同是工程過(guò)程中雙方爭(zhēng)執(zhí)解決的依據(jù)。由于雙方經(jīng)濟(jì)利益的不一致，在工程過(guò)程中爭(zhēng)執(zhí)是難免的。 合同和爭(zhēng)執(zhí)有不解之緣。合同爭(zhēng)執(zhí)是經(jīng)濟(jì)利益沖突的表現(xiàn)，它常常起因于雙方對(duì)合同理解的不一致、合同實(shí)施環(huán)境的變化、有一方未履行或未

22、正確地履行合同等。 合同對(duì)爭(zhēng)執(zhí)的解決有兩個(gè)決定性作用： (l)爭(zhēng)執(zhí)的判定以合同作為法律依據(jù)，即以合同條文判定爭(zhēng)執(zhí)的性質(zhì)，誰(shuí)對(duì)爭(zhēng)執(zhí)負(fù)責(zé)，應(yīng)負(fù)什么樣的責(zé)任等。 (2)爭(zhēng)執(zhí)的解決方法和解決程序由合同規(guī)定。建筑工程承包合同2.3.3 建設(shè)工程合同的種類一、從承發(fā)包的工程范圍進(jìn)行劃分 一份承包合同所包括的工程，或工作范圍會(huì)有很大的差異。一個(gè)工程可能有一份，幾份，甚至幾十份承包合同。通常承包合同的種類包括： 1、設(shè)計(jì)建造及交鑰匙承包合同，即全包合同。業(yè)主將工程的設(shè)計(jì)，施工，供給，管理全部委托給一個(gè)承包商，即業(yè)主僅面對(duì)一個(gè)承包商。 施工總承包，即承包商承擔(dān)一個(gè)工程的全部施工任務(wù)，包括土建，水電安裝，設(shè)備安裝

23、等。 2、單位工程施工承包。這是最常見(jiàn)的工程承包合同，包括土木工程施工合同，電氣與機(jī)械工程承包合同等。在工程中，業(yè)主可以將專業(yè)性很強(qiáng)的單位工程分別委托給不同的承包商。這些承包商之間為平行關(guān)系。 3、特殊專業(yè)工程施工承包，例如管道工程，土方工程，樁根底工程等。但在我國(guó)不允許將一個(gè)工程分解成分局部項(xiàng)工程分別承包。 4、分包合同。它是承包合同的分合同。承包商將承包合同范圍內(nèi)的一些工程或工作委托給另外的承包商來(lái)完成。他們之間簽訂分包合同。 5、其它承包形式，如管理承包方式。 建筑工程承包合同二、從完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分 從完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分，建設(shè)工程合同可以分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同和

24、建設(shè)工程施工合同。三、從付款方式進(jìn)行劃分 以付款方式不同進(jìn)行劃分，建設(shè)工程合同可分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和本錢加酬金合同。 1總價(jià)合同 總價(jià)合同是指合同中確定一個(gè)完成工程的總價(jià)，承包人據(jù)此完成工程全部?jī)?nèi)容的合同。采用總價(jià)合同類型招標(biāo)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)評(píng)標(biāo)時(shí)易于確定報(bào)價(jià)最低的投標(biāo)人，評(píng)標(biāo)過(guò)程較為簡(jiǎn)單，評(píng)標(biāo)結(jié)果客觀；發(fā)包人易于進(jìn)行工程造價(jià)的管理和控制，易于支付工程款和辦理竣工結(jié)算?？們r(jià)合同僅適用于工程量不大且能夠精確計(jì)算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)不大的工程。采用總價(jià)合同類型，要求發(fā)包人應(yīng)提供詳細(xì)而全面的設(shè)計(jì)圖紙，以及各項(xiàng)相關(guān)技術(shù)說(shuō)明。建筑工程承包合同 2單價(jià)合同 單價(jià)合同是施工合同類型中最主要的一類合

25、同類型。就招標(biāo)投標(biāo)而言，采用單價(jià)合同時(shí)一般由招標(biāo)人提供詳細(xì)的工程量清單，列出各分局部項(xiàng)工程工程的數(shù)量和名稱，投標(biāo)人按照招標(biāo)文件和統(tǒng)一的工程量清單進(jìn)行報(bào)價(jià)。 單價(jià)合同適用的范圍較為廣泛，其風(fēng)險(xiǎn)分配較為合理，并且能夠鼓勵(lì)承包人通過(guò)提高工效、管理水平等手段從節(jié)約本錢中提高利潤(rùn)。單價(jià)合同的關(guān)鍵在于雙方對(duì)單價(jià)和工程量的計(jì)算和確認(rèn)，其一般原那么是“量變價(jià)不變：量，工程量清單所提供的量是投標(biāo)人投標(biāo)報(bào)價(jià)的根底，并不是工程結(jié)算的依據(jù)；工程結(jié)算時(shí)的量，是承包人實(shí)際完成的工程數(shù)量，但不包括承包人超出設(shè)計(jì)圖紙范圍和因承包人原因造成返工的實(shí)際工程量。價(jià)，是中標(biāo)人在工程量清單中所填報(bào)的單價(jià)費(fèi)率，在一般情況下不可改變。工程

26、結(jié)算時(shí)，按照實(shí)際完成的工程量和工程量清單中所填報(bào)的單價(jià)費(fèi)率辦理。 按照單價(jià)的固定性，單價(jià)合同又可以分為固定單價(jià)合同和可調(diào)單價(jià)合同，其區(qū)別主要在于風(fēng)險(xiǎn)的分配不同。固定單價(jià)合同，承包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較大，不僅包括了市場(chǎng)價(jià)格的風(fēng)險(xiǎn)，而且包括工程量偏差情況下對(duì)施工本錢的風(fēng)險(xiǎn)?？烧{(diào)單價(jià)合同，承包人僅承擔(dān)一定范圍內(nèi)的市場(chǎng)價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)和工程量偏差對(duì)施工本錢影響的風(fēng)險(xiǎn)；超出上述范圍的，按照合同約定進(jìn)行調(diào)整。建筑工程承包合同 3本錢加酬金合同 本錢加酬金合同是由發(fā)包人向承包人支付工程工程的實(shí)際本錢，并按照事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。對(duì)于酬金的約定一般有兩種方式：一是固定酬金，合同明確一定額度的酬金，無(wú)論實(shí)際

27、本錢大小，發(fā)包人都按照約定的酬金額度進(jìn)行支付；二是按照實(shí)際本錢的比率計(jì)取酬金。 采用本錢加酬金合同，發(fā)包人需要承擔(dān)工程實(shí)際發(fā)生的一切費(fèi)用，承擔(dān)幾乎全部的風(fēng)險(xiǎn)；而承包人，除了施工風(fēng)險(xiǎn)和平安風(fēng)險(xiǎn)外，幾乎無(wú)風(fēng)險(xiǎn)，其報(bào)酬往往也較低。這類合同的主要缺點(diǎn)在于發(fā)包人對(duì)工程造價(jià)不易控制，承包人也不注意降低工程本錢，不利于提高工程投資效益。 本錢加酬金合同主要適用于以下幾類工程： 1需要立即開(kāi)展工作的工程，如震后的救災(zāi)工作； 2新型的工程工程，或者對(duì)工程內(nèi)容及技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)未確定的工程； 3風(fēng)險(xiǎn)很大的工程。 例：某工程為了趕進(jìn)度，在設(shè)計(jì)圖紙未齊全的情況，與承包商簽訂施工合同。合同約定：本工程合同采用平方米造價(jià)大包

28、干結(jié)算。但在施工過(guò)程中發(fā)生了一系列設(shè)計(jì)變更：建筑面積增大，樓梯從直型改為弧型，加蓋錐屋頂?shù)龋纱艘鸸こ炭⒐そY(jié)算糾紛。請(qǐng)問(wèn)：該工程采用總價(jià)合同是否適宜？應(yīng)采用什么合同方式？ 結(jié)果 1、本工程不適宜采用總價(jià)合同。 2、本工程宜采用單價(jià)合同。建筑工程承包合同2.3.4 承包合同的簽訂 經(jīng)過(guò)合同談判，雙方對(duì)新形成的合同條款一致同意并形成合同草案后，即進(jìn)入合同簽訂階段。這是確立承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的最后一步工作，一個(gè)符合法律規(guī)定的合同一經(jīng)簽訂，即對(duì)合同當(dāng)事人雙方產(chǎn)生法律約束力。因此，無(wú)論發(fā)包人還是承包人，應(yīng)當(dāng)抓住這最后的時(shí)機(jī)，再認(rèn)真審查分析合同草案，檢查其合法性、完備性和公正性，爭(zhēng)取改變合同草案中的

29、某些內(nèi)容，以最大限度地維護(hù)自己的合法權(quán)益。 一、合同訂立的根本原那么 工程合同的簽訂直接關(guān)系到合同的履行和實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到合同當(dāng)事人各方的利益和信譽(yù)，因此必須采取嚴(yán)格認(rèn)真的態(tài)度。為此，在簽訂工程合同時(shí)，必須遵循一定的根本原那么： 1平等自愿原那么 根據(jù)?合同法?規(guī)定，簽訂工程合同的雙方當(dāng)事人，不管是發(fā)包人，還是承包人；不管發(fā)包人是政府部門(mén)，還是私營(yíng)業(yè)主，只要他們就某一工程的建設(shè)訂立工程合同，雙方就發(fā)生了以合同形式表達(dá)出來(lái)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，但彼此之間并不存在隸屬關(guān)系，雙方的法律地位是平等的。 建筑工程承包合同 自愿是指是否訂立合同、與誰(shuí)訂立合同、訂立合同的內(nèi)容及是否變更合同，都要由當(dāng)事人依法自愿決定。實(shí)踐

30、中，有些地方行政主管部門(mén)如消防、環(huán)保、供氣等部門(mén)常常濫用權(quán)力，強(qiáng)迫發(fā)包人或總承包人接受并與其指定的專業(yè)承包人簽訂專業(yè)工程承包合同，否那么，在竣工驗(yàn)收時(shí)成心刁難。這嚴(yán)重違背?合同法?中自愿原那么。同時(shí)，在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人不應(yīng)接受對(duì)方強(qiáng)加于自己的，對(duì)方只享有權(quán)利而不承擔(dān)義務(wù)等雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡的不合理?xiàng)l款。 2公平原那么 實(shí)踐中，發(fā)包人常常利用自身在建筑市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)地位，要求工程質(zhì)量到達(dá)優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)，而又不愿優(yōu)質(zhì)優(yōu)價(jià)；要求承包人大幅度縮短工期，又不愿支付趕工措施費(fèi)用；合同中約定的工期提前獎(jiǎng)勵(lì)很少甚至沒(méi)有工期提前獎(jiǎng)勵(lì)，而工期延誤處分卻相當(dāng)嚴(yán)重。以上情況均違背了?合同法?中公平原那么。 簽訂工程合同，雙

31、方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系必須對(duì)等，即合同對(duì)各方規(guī)定的責(zé)任必須公平合理，要照顧到雙方的利益，不能利用合同來(lái)轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，有意損害對(duì)方利益。不管是哪一方，只要享有某種權(quán)利就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；反之，只要向?qū)Ψ匠袚?dān)了某種義務(wù)，同時(shí)也應(yīng)為自己規(guī)定相應(yīng)的權(quán)利，即權(quán)利義務(wù)必須對(duì)等。這是雙方搞好長(zhǎng)期合作的根底，也是合同順利履行的根本保障。建筑工程承包合同 3老實(shí)信用原那么 當(dāng)事人在訂立、履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)善意對(duì)待對(duì)方，相互協(xié)作，密切配合，言行一致，表里如一，說(shuō)到做到，正確、適當(dāng)?shù)匦惺购贤?guī)定的權(quán)利，全面履行合同義務(wù)；要考慮對(duì)方需要，照顧對(duì)方困難，處事合情合理；不能見(jiàn)利忘義，弄虛作假，爾虞我詐；不做損害對(duì)方、國(guó)家、集

32、體或第三人以及社會(huì)公共利益的事情；不采用欺詐、脅迫或乘人之危要求對(duì)方與之訂立違背對(duì)方意愿的合同，如發(fā)包人利用自身在建筑市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)地位，強(qiáng)迫承包人與之訂立雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡的不合理?xiàng)l款，或承包人利用發(fā)包人業(yè)務(wù)不熟悉的弱點(diǎn)欺騙發(fā)包人等。如當(dāng)事人違背老實(shí)信用原那么就應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。 4合法原那么 即工程合同當(dāng)事人、合同的訂立形式和程序、合同各項(xiàng)條款的內(nèi)容、履行合同的方式、合同解除條件和程序等約定，必須符合國(guó)家法律、行政法規(guī)及社會(huì)公共利益，凡與法律法規(guī)及社會(huì)公共道德準(zhǔn)那么相抵觸的合同內(nèi)容，即使簽約雙方自愿協(xié)商訂立，合同也不能生效和履行。建筑工程承包合同二、工程合同的訂立形式和程序 由于工程合同涉

33、及面廣、內(nèi)容復(fù)雜、建設(shè)周期長(zhǎng)、標(biāo)的金額大，因此，?合同法?規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 2工程合同的訂立程序 根據(jù)我國(guó)?合同法?、?招標(biāo)投標(biāo)法?及?房屋建筑和市政根底設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理方法?的規(guī)定，工程合同的訂立程序如下： 1要約邀請(qǐng) 即發(fā)包人采取招標(biāo)通知或公告的方式，向不特定人發(fā)出的，以吸引或邀請(qǐng)相對(duì)人發(fā)出要約為目的的意思表示。根據(jù)?房屋建筑和市政根底設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理方法?的規(guī)定，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：1投標(biāo)須知，包括工程概況、工程資金來(lái)源或者落實(shí)情況、標(biāo)段劃分、工期要求、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、現(xiàn)場(chǎng)踏勘和答疑安排、投標(biāo)文件編制提交修改撤回的要求、投標(biāo)報(bào)價(jià)的要求、投標(biāo)有效期、開(kāi)標(biāo)

34、的時(shí)間地點(diǎn)、評(píng)標(biāo)的方法和標(biāo)準(zhǔn)等；2招標(biāo)工程的技術(shù)要求和設(shè)計(jì)文件；3采用工程量清單招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供工程量清單；4投標(biāo)函的格式及附錄；5擬簽訂合同的主要條款；6要求投標(biāo)人提供的其他材料。建筑工程承包合同2要約 即投標(biāo)，指投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求，在規(guī)定的期間內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的，以訂立合同為目的的，包括合同的主要條款的意思表示。根據(jù)?房屋建筑和市政根底設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理方法?的規(guī)定，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件，對(duì)招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括投標(biāo)函、施工組織設(shè)計(jì)或者施工方案、投標(biāo)報(bào)價(jià)及招標(biāo)文件要求提供的其他材料。 3承諾 即中標(biāo)通知，指由招標(biāo)人通過(guò)評(píng)標(biāo)后

35、，在規(guī)定期間內(nèi)發(fā)出的，表示愿意按照投標(biāo)人所提出的條件與投標(biāo)人訂立合同的意思表示。 4簽約 根據(jù)?合同法?規(guī)定，在承諾生效后，即中標(biāo)通知產(chǎn)生法律效力后，工程合同就已經(jīng)成立。但是，由于工程建設(shè)的特殊性，招標(biāo)人和中標(biāo)人在此后還需要按照中標(biāo)通知書(shū)、招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件等內(nèi)容經(jīng)過(guò)合同談判，訂立書(shū)面合同后，工程合同成立并生效。根據(jù)需注意的是，?招標(biāo)投標(biāo)法?及?房屋建筑和市政根底設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理方法?的規(guī)定，書(shū)面合同的內(nèi)容必須與中標(biāo)通知書(shū)、招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件等內(nèi)容根本一致，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。建筑工程承包合同2.3.5 工程承包合同文件的范圍 一、確定

36、合同文件范圍的重要性 合同是由許多文件組成的，工程承包合同是一個(gè)整體的概念，應(yīng)整體地理解和把握。過(guò)去相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間，人們理解合同就是合同協(xié)議書(shū)。 許多承包商在承包合同談判中只注重合同協(xié)議書(shū)和合同條件的分析和協(xié)商，無(wú)視屬于合同范圍的其它文件，最終導(dǎo)致工程施工和管理的失誤。 確定承包合同的范圍對(duì)合同的實(shí)施和管理有著重大意義。它主要解決以下兩個(gè)問(wèn)題： 1.工程承包合同由哪些文件組成? 即承包商在工程實(shí)施過(guò)程中進(jìn)行工程施工、合同監(jiān)督、合同控制、索賠以什么作為依據(jù)?合同確定的工程目標(biāo)和雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系包括哪些內(nèi)容?承包合同由哪些文件組成? 2.承包合同范圍中所包括的各個(gè)文件在執(zhí)行上有什么優(yōu)先次序?如果它們之間

37、出現(xiàn)矛盾和不一致應(yīng)以誰(shuí)為準(zhǔn)? 合同各文件之間應(yīng)該有一致性，即不能出現(xiàn)解釋上的矛盾。但由于合同條件非常復(fù)雜，合同文件面廣量大，在工程中又經(jīng)常有合同變更，所以這種矛盾性很難防止。FIDIC 規(guī)定，構(gòu)成合同的各文件之間應(yīng)能互相說(shuō)明，如果出現(xiàn)模糊或不一致，那么應(yīng)由監(jiān)理工程師對(duì)此作出解釋或校正。 建筑工程承包合同 二、工程承包合同范圍 從合同的內(nèi)涵，從合同所起的作用和要到達(dá)的目的來(lái)說(shuō)，合同范圍不僅包括合同協(xié)議書(shū)和合同條件，而且包括其它許多文件。合同所包括的文件通常由本合同的條款專門(mén)定義(例如FIDIC和我國(guó)施工合同文本)。但在實(shí)際工程中還會(huì)有許多變更文件。通常工程承包合同所包括的內(nèi)容和執(zhí)行上的優(yōu)先次序?yàn)?/p>

38、： 1.承包合同簽訂后雙方達(dá)成一致的補(bǔ)充協(xié)議，備忘錄，修正案和其它協(xié)議文件。它們作為合同的修改和補(bǔ)充，在合同實(shí)施中，具有最高的法律優(yōu)先地位。我國(guó)?建筑安裝工程承包合同條例?第三條規(guī)定，雙方協(xié)商同意的有關(guān)修改承包合同的設(shè)計(jì)變更文件、洽商記錄、會(huì)議紀(jì)要、以及資料、圖表等也是工程承包合同的組成局部。 例如某工程，合同簽訂后由于種種原因不能實(shí)施，拖延了3年。3年后，雙方協(xié)商繼續(xù)履行合同。雙方簽署了修正案，對(duì)原合同中的工程范圍，工期和價(jià)格作相應(yīng)的調(diào)整，而其它不變。那么該修正案優(yōu)先于原合同協(xié)議書(shū)，原合同協(xié)議書(shū)中相關(guān)的內(nèi)容被修改。 2.合同協(xié)議書(shū)。即經(jīng)雙方簽署的合同協(xié)議書(shū)。它可能是兩種形式： (1)如果采用

39、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)的合同條件，那么合同協(xié)議書(shū)比較簡(jiǎn)單。 FIDIC條件后附的標(biāo)準(zhǔn)的協(xié)議書(shū)僅包括雙方簽署協(xié)議日期，合同文件各組成局部的名稱和雙方主要責(zé)任說(shuō)明等。 建筑工程承包合同 (2)如果未使用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)的合同條件，那么合同協(xié)議書(shū)實(shí)質(zhì)上它是前述合同協(xié)議書(shū)和合同條件的綜合(在這樣的合同文件中，后面的合同專用條件和通用條件都不需要了)。它的內(nèi)容和形式比較自由，由雙方按工程需要商定，經(jīng)雙方簽署后生效。 3.中標(biāo)通知書(shū)。 在經(jīng)過(guò)評(píng)標(biāo)， 確定承包商中標(biāo)后， 由業(yè)主(或授權(quán)代理人)致承包商(或授權(quán)代理人)中標(biāo)通知。業(yè)主愿意以與承包商協(xié)商達(dá)成一致，并以在本中標(biāo)通知書(shū)中注明的合同價(jià)格向承包商委托工程。它說(shuō)明，承包商已為業(yè)主選中，并正式承擔(dān)工程責(zé)任。如果承包商沒(méi)有正當(dāng)?shù)睦?/p>