并購與案例分析

1、并購與案例分析并購與案例分析并購與案例分析第一部分什么是并購？什么是股權(quán)并購？什么是并購？并購的內(nèi)涵非常廣泛，一般是指兼并(Merger)和收購(Acquisition)。兼并，又稱吸收合并，指兩家或者更多的獨(dú)立企業(yè)，公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或者多家公司。收購是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價(jià)證券購買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得對(duì)該企業(yè)的全部資產(chǎn)或者某項(xiàng)資產(chǎn)的所有權(quán)，或?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。與并購意義相關(guān)的另一個(gè)概念是合并(Consolidation)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)合并成為一個(gè)新的企業(yè)，合并完成后，多個(gè)法人變成一個(gè)法人。并購?fù)顿Y是公司對(duì)外投資的基本方式之一，在公

2、司對(duì)外投資中占有很大比例。并購?fù)顿Y方式是指投資公司通過對(duì)業(yè)已存在的目標(biāo)公司實(shí)行股權(quán)并購或資產(chǎn)并購，使投資公司成為目標(biāo)公司的控股股東或者接管目標(biāo)公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的投資行為，由此可見，投資并購方式以目標(biāo)企業(yè)的存在為前提，沒有目標(biāo)公司就不能進(jìn)行投資。并購?fù)顿Y方式的基本特點(diǎn)是：使用目標(biāo)公司企業(yè)平臺(tái)或者繼續(xù)目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)；投資成本高，但并購后業(yè)務(wù)的起點(diǎn)也高；整合難度大，但整合效益也大。并購?fù)顿Y方式又衍生出股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種基本模式。從企業(yè)角度講，并購?fù)顿Y，無論是股權(quán)并購還是資產(chǎn)并購，與新設(shè)投資方式相比最大特點(diǎn)是，可以化競爭之“敵”為競爭之“友”，減弱市場(chǎng)競爭壓力，使投資公司在目標(biāo)市場(chǎng)取得超額利潤。也

3、正是于此，并購?fù)顿Y方式要受到國家反壟斷法的限制。什么是股權(quán)并購股權(quán)并購是指投資公司或投資自然人作為并購方，通過目標(biāo)公司股東進(jìn)行有關(guān)目標(biāo)公司股權(quán)的交易，使投資公司成為目標(biāo)公司的股東的投資的投資行為。這種行為可以表現(xiàn)為股權(quán)受讓、增資入股、公司合并等具體操作模式?；蛘哒f在實(shí)務(wù)中股權(quán)并購?fù)顿Y方式衍生出這三種具體操作模式。股權(quán)并購交易的標(biāo)的和內(nèi)涵是股東對(duì)目標(biāo)公司的收益。不僅股權(quán)受讓如此，增資并購和合并并購也如此，這是股權(quán)并購的本質(zhì)特征，也是股權(quán)并購區(qū)別于資產(chǎn)并購核心所在。股權(quán)并購程序復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)大，不僅具有投資具有的投資風(fēng)險(xiǎn)，而且在并購過程中有其獨(dú)有的風(fēng)險(xiǎn)。從實(shí)務(wù)中看，并購?fù)顿Y方式是公司對(duì)外投資的主要方式

4、，而股權(quán)并購又是并購?fù)顿Y方式中的主要形式。股權(quán)并購的優(yōu)點(diǎn)討論股權(quán)并購?fù)顿Y方式的優(yōu)缺點(diǎn)，對(duì)于在實(shí)務(wù)中正確使用這種投資方式，趨利避害，防范投資風(fēng)1）與新設(shè)投資方式和資產(chǎn)并購相比，無需履行新公司的設(shè)立程序，僅需履行對(duì)目標(biāo)公司的股權(quán)變更程序即可以完成投資行為。一般來說，股權(quán)并購要求投資者繼續(xù)使用目標(biāo)公司這個(gè)經(jīng)營平臺(tái)，目標(biāo)公司將存續(xù)下去。2）與新設(shè)投資方式相比，產(chǎn)品銷售和業(yè)務(wù)開展的起步點(diǎn)高。這是因?yàn)樵诠蓹?quán)并購的情況下，公司名稱不變，公司主體不變，僅僅是公司股東變化，產(chǎn)品銷售的市場(chǎng)主體不變，仍是目標(biāo)公司。公司投資后很容易就繼承了目標(biāo)公司原有的產(chǎn)品銷售渠道和市場(chǎng)份額以及業(yè)務(wù)關(guān)系，產(chǎn)品銷售和業(yè)務(wù)開展無需從零開

5、始。3）與新設(shè)投資方式相比，技術(shù)、管理員工隊(duì)伍和普通員工隊(duì)伍是現(xiàn)成的，省去了大量的培訓(xùn)時(shí)間和培訓(xùn)經(jīng)費(fèi)。這是因?yàn)樵诠蓹?quán)并購的情況下，除目標(biāo)公司的高管人員會(huì)有所調(diào)整外，其他員工與目標(biāo)公司的勞動(dòng)合同將會(huì)繼續(xù)有效，除雙方協(xié)議解除，否則將繼續(xù)履行下去。4）對(duì)生產(chǎn)型企業(yè)來說，與新設(shè)投資方式相比，可以節(jié)約基本建設(shè)時(shí)間。因?yàn)樵谛略O(shè)投資情況下，新公司需要在完成基本建設(shè)后才能從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，而這需要一年以上甚至幾年的時(shí)間。而股權(quán)并購無需進(jìn)行基本建設(shè)即可直接從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，很可能獲得當(dāng)年投資當(dāng)年見效的成果。5）與新設(shè)投資方式相比，可以節(jié)約大量的新企業(yè)、新產(chǎn)品、新市場(chǎng)、新渠道的宣傳費(fèi)用和開發(fā)費(fèi)用，因此一般不會(huì)出現(xiàn)

6、新設(shè)公司在經(jīng)營之初的虧損期。6）與新設(shè)投資方式相比，投資的現(xiàn)金流相對(duì)較小。這是因?yàn)楣蓹?quán)并購是投資公司與目標(biāo)公司股東之間對(duì)目標(biāo)權(quán)益的交換，而權(quán)益則相當(dāng)于目標(biāo)公司總資產(chǎn)額減去總負(fù)債額。因此，在投資公司向目標(biāo)公司投資之前，目標(biāo)公司已經(jīng)為投資公司準(zhǔn)備了借貸資金，因此無需投資公司再去融資或者大量的現(xiàn)金。而在新設(shè)投資的方式下，可能需要子公司融資或者需要投資公司注入大量資金。（7）與資產(chǎn)并購相比，可以節(jié)約流轉(zhuǎn)稅稅款。在資產(chǎn)并購的情況下，交易的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的所有權(quán)，其中的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)和無形資產(chǎn)因發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移，需要投資公司依法繳納契稅，需要目標(biāo)公司依法繳納營業(yè)稅。而在股權(quán)并購的情況下，作為目標(biāo)公司的不

7、動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)和無形資產(chǎn)不存在轉(zhuǎn)移所有權(quán)的問題，即使因目標(biāo)公司變更企業(yè)名稱需要變更產(chǎn)權(quán)證照上所有人名稱的，也不為所有權(quán)轉(zhuǎn)移，均無需繳納營業(yè)稅和契稅。8）可以化競爭對(duì)手為受投資公司的友軍，這是股權(quán)并購與新設(shè)投資相比最大的優(yōu)點(diǎn)。在新設(shè)投資的方式下，目標(biāo)市場(chǎng)的競爭對(duì)手照樣存在，投資公司的加入只能使競爭更加激烈。而在股權(quán)并購的情況下，競爭對(duì)手減少了，而投資公司自己的隊(duì)伍卻壯大了，從而改變了競爭態(tài)勢(shì)，投資公司容易獲得壟斷利潤。上述股權(quán)并購的優(yōu)點(diǎn)是就一般意義而言的，具體到每一個(gè)股權(quán)并購的實(shí)務(wù)中，還要具體問題具體分析，不能一概而論。股權(quán)并購的缺點(diǎn)從實(shí)務(wù)中看，與新設(shè)投資方式比，股權(quán)并購主要存在如下缺點(diǎn)：1）

8、由于并購前后目標(biāo)公司作為民事主體是持續(xù)存在的，因而有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)是延續(xù)的，因此，基于出讓方披露不真實(shí)、不全面，導(dǎo)致目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債，使投資公司對(duì)目標(biāo)公司的權(quán)益減損的風(fēng)險(xiǎn)是普遍存在的。這是股權(quán)并購的主要風(fēng)險(xiǎn)，也是最難防范的風(fēng)險(xiǎn)。2）由于目標(biāo)公司的廠房、機(jī)器、設(shè)備往往是舊的，因此，雖然并購的現(xiàn)金流量相對(duì)新設(shè)投資較少，但并購后可能需要投入資金進(jìn)行技術(shù)改造，否則可能難于提高目標(biāo)公司產(chǎn)品的競爭力。3）由于目標(biāo)公司與員工之間的勞動(dòng)繼續(xù)有效，并購后往往面臨目標(biāo)公司冗員的處理，這不僅容易激化勞資矛盾，而且會(huì)增加目標(biāo)公司的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。4）并購程序復(fù)雜，受讓股權(quán)需要征得目標(biāo)公司存續(xù)股東的同意，修改目標(biāo)公司的章

9、程需要與存續(xù)股東進(jìn)行談判，為防避或然負(fù)債需要進(jìn)行大量的盡職調(diào)查工作，因此，股權(quán)并購的工作成本較高。6）股權(quán)并購受國家反壟斷法的規(guī)范和限制。正確認(rèn)識(shí)股權(quán)并購的優(yōu)缺點(diǎn)，有利于在實(shí)務(wù)中揚(yáng)長避短，更好地使用股權(quán)并購的投資方式。適用股權(quán)并購的條件從實(shí)務(wù)看，不是任何情況下都可以使用股權(quán)并購的，股權(quán)并購作為并購?fù)顿Y方式中的高級(jí)形式，對(duì)其使用的條件有著嚴(yán)格的要求。背離前提條件適用股權(quán)并購的，不僅會(huì)使股權(quán)行不通，而且很可能使投資公司遭受損失。適用股權(quán)并購?fù)顿Y方式的前提條件如下：1）目標(biāo)企業(yè)必須是公司類型的企業(yè)，而不能是合伙企業(yè)或私營企業(yè)。因?yàn)橹挥泄绢愋偷钠髽I(yè)才有完全獨(dú)立的人格，股東才對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，股

10、東對(duì)公司的權(quán)益才表現(xiàn)為股權(quán)，才可適用股權(quán)并購。而非公司類型的企業(yè)（包括一人有限責(zé)任公司）,企業(yè)并沒有完全獨(dú)立的人格，投資人對(duì)企業(yè)的權(quán)益不表現(xiàn)為股權(quán)，故無股權(quán)并購可言；加上這類企業(yè)的投資人（或稱股東）對(duì)企業(yè)負(fù)連帶責(zé)任，公司不能成為這樣企業(yè)的投資人；所以公司不能對(duì)這樣的企業(yè)進(jìn)行股權(quán)并購。2）對(duì)管理不規(guī)范的公司也不適宜用股權(quán)并購。雖然說，凡是公司類型的企業(yè)都可以適用股權(quán)并購?fù)顿Y方式，但是如果目標(biāo)公司管理不規(guī)范，特別是沒有規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)呢?cái)務(wù)制度、財(cái)務(wù)記錄、財(cái)務(wù)核算，或者資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、納稅、合同管理混亂，最好不要適用股權(quán)并購而應(yīng)適用資產(chǎn)并購。因?yàn)閷?duì)這樣的公司適用股權(quán)并購，對(duì)投資公司的風(fēng)險(xiǎn)太大。3）出讓方無法

11、或不愿意對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行披露，而投資公司又不能從其他渠道獲得足夠的信息資料，且目標(biāo)公司的股份沒有公允的市價(jià)的情況下，也不適宜采取股權(quán)并購。這是因?yàn)楣蓹?quán)交易實(shí)質(zhì)上是股東之間對(duì)其享有的對(duì)目標(biāo)公司權(quán)益的交易，如果投資公司不能充分占有目標(biāo)公司的信息資料，在目標(biāo)公司的股份沒有公允的市價(jià)的情況下，就沒法對(duì)出讓股份者對(duì)目標(biāo)公司的享有的權(quán)益作出正確的判斷，也無法進(jìn)行股權(quán)并購。4）目標(biāo)公司的股東特別是出讓股權(quán)股東不存在虛假出資和出資違約的情況，不存在依法應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的情況。因?yàn)椋绻嬖谶@類情況，投資公司并購后將置于風(fēng)險(xiǎn)中。5）目標(biāo)公司的產(chǎn)品、市場(chǎng)份額、銷售渠道、品牌、機(jī)器設(shè)備、場(chǎng)地等應(yīng)當(dāng)對(duì)投資者有

12、利用價(jià)值，如果沒有利用價(jià)值，投資公司就沒有并購的必要。當(dāng)然，如果投資公司需要目標(biāo)公司的殼，則當(dāng)屬別論。6）在某些情況下，目標(biāo)公司的資產(chǎn)橫跨幾個(gè)行業(yè)，其中有投資公司不需要的，或者投資公司不能持有的，或者有些已經(jīng)是垃圾資產(chǎn)的。在這種情況下，如果投資公司擬對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)并購，就應(yīng)當(dāng)要求目標(biāo)公司對(duì)沒有利用價(jià)值的資產(chǎn)或投資公司不能持有的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)進(jìn)行剝離，或者采用資產(chǎn)并購的方式將垃圾資產(chǎn)甩掉。股權(quán)并購的三種模式從實(shí)務(wù)中看，股權(quán)并購需要通過三種具體操作模式之一來實(shí)現(xiàn)，這三種操作模式就是：受讓股權(quán)、增資并購和合并并購。這三種操作模式交易的標(biāo)的和內(nèi)涵相同，都是股東擁有的對(duì)目標(biāo)公司股東權(quán)益，但適用的具體情況

13、、操作流程各不相同。討論股權(quán)并購的具體操作模式，有利于提高我們的實(shí)務(wù)工作能力。1）受讓股權(quán)受讓股權(quán)是指投資公司通過向目標(biāo)公司的股東購買股權(quán)的方式，從而使自己成為目標(biāo)公司的新股東的一種股權(quán)并購的操作模式。受讓股權(quán)是股權(quán)并購三種操作模式中最簡單、最基本、也是使用最多的一種。受讓股權(quán)投資方式適用于目標(biāo)公司有股東欲出讓股權(quán)的情況，需要履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)法律程序。受讓股權(quán)作為一種股權(quán)并購的操作模式，可以與其他操作模式并用，比如在受讓目標(biāo)公司股權(quán)的同時(shí)，向目標(biāo)公司增資；在公司合并的同時(shí)向目標(biāo)公司的部分股東受讓股權(quán)，從而擴(kuò)大公司在合并后公司中的持股比例等。受讓股權(quán)的交易主體是投資公司和目標(biāo)公司出讓股權(quán)的股東

14、，一般需要依照法律程序進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和修改公司章程及變更公司登記，需要目標(biāo)公司的存續(xù)股東從放棄對(duì)交易股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)和參與修改公司章程的角度介入。受讓股權(quán)可以是購買目標(biāo)公司的全部股權(quán)，也可以是購買目標(biāo)公司的部分股權(quán)，以達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司的控制或共同控制的目標(biāo)。2）增資并購（增資擴(kuò)股）度大，需要履行目標(biāo)公司原股東權(quán)益與投資公司增資額的比價(jià)程序和目標(biāo)公司增資的法律程序。這種比價(jià)就是等額貨幣（投資公司持有）與等額資本（目標(biāo)公司原股東持有）的價(jià)值比例問題，需要交易雙方在協(xié)商基礎(chǔ)上確定。增資并購有利于擴(kuò)大目標(biāo)公司的經(jīng)營規(guī)模，可以為目標(biāo)公司注入新的活力。增資并購也可以與其他操作模式并用，比如在向目標(biāo)公司增資的同

15、時(shí)受讓目標(biāo)公司部分股東的股權(quán)，在公司合并的同時(shí)向合并后的公司增資。增資并購的目標(biāo)是通過向目標(biāo)公司增資實(shí)現(xiàn)投資公司對(duì)目標(biāo)公司控制或共同控制。3）合并并購合并并購是投資公司或者投資公司的子公司通過與目標(biāo)公司合并，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司決策或控制的一種股權(quán)并購操作模式。合并并購中，投資公司可以不對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行投資而采用單純的合并形式，但由于會(huì)擴(kuò)大投資公司股東的控制規(guī)模，從而也會(huì)給投資公司帶來額外利益，故也是公司并購的一種操作模式。公司合并，從表面上看是公司與公司之間的關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上仍是參加合并的各公司股東權(quán)益的并接，仍需要按照各方擁有的權(quán)益確定其在合并后的公司中所持有的股份比例。所以合并并購仍屬于股權(quán)并

16、購的一種操作模式。合并并購以參加合并的各公司有合并的可能和需要，且各公司的股東同意公司合并為條件。合并并購需要履行公司合并的法律程序，重點(diǎn)和難點(diǎn)是參加合并的各公司股東之間的權(quán)益的比價(jià)，因?yàn)檫@決定股東在合并后公司中持有的股份的多少，從而關(guān)系到股東的切身利益。合并并購比增資并購更復(fù)雜，但可以再不增加投資的情況下擴(kuò)大投資公司的控制規(guī)模。同樣，合并并購也可以與其他并購操作模式同時(shí)并用?！景咐?】甲公司與乙公司股東洽談甲公司并購乙公司事宜，由于雙方在市場(chǎng)處于競爭關(guān)系，乙公司不愿意對(duì)自己的經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，特別是銷售情況作全面的披露，甲公司只好選擇資產(chǎn)并購方式。當(dāng)雙方初步談妥轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的總價(jià)格，并在此基礎(chǔ)

17、上做詳細(xì)測(cè)算時(shí)，乙公司股東發(fā)現(xiàn)采取資產(chǎn)并購模式不僅自己會(huì)多支付4000多萬元的稅金（營業(yè)稅、增值稅和企業(yè)所得稅），而且公司出讓資產(chǎn)后還需要履行清算程序，還需要大量的清算費(fèi)用。故要求改變交易方式，同意按照規(guī)則進(jìn)行全面披露，甲公司也愿意在乙公司股東對(duì)乙公司進(jìn)行全面披露的基礎(chǔ)上對(duì)乙公司進(jìn)行股權(quán)并購。結(jié)果雙方間順利地完成了股權(quán)并購，4000甲公司受讓了乙公司全體股東的全部股權(quán)。并購方式的變更使得乙公司全體股東增收多萬元?！景咐?】甲公司是一家外國企業(yè)，上世紀(jì)九十年代陸續(xù)在中國大陸投資設(shè)立獨(dú)資或合資企業(yè)多家。本世紀(jì)初，甲公司在中國境內(nèi)設(shè)立專事投資控股的外商投資性公司乙，并陸續(xù)由乙在中國境內(nèi)設(shè)立獨(dú)資或合資

18、企業(yè)多家。由于持股平臺(tái)不統(tǒng)一，給管理工作帶來諸多不便。為了統(tǒng)一持股平臺(tái)，經(jīng)過反復(fù)論證和推演，決定由甲公司將其持有的全部投資所形成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，并以該股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款為乙公司增資。結(jié)果未動(dòng)用一分貨幣，卻實(shí)現(xiàn)了轉(zhuǎn)股和增資，使甲公司在國內(nèi)的全部投資統(tǒng)一到乙公司名下，實(shí)現(xiàn)了統(tǒng)一持股平臺(tái)的目標(biāo)。具體操作方法是：甲公司與乙公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由甲公司將其持有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給乙公司（在轉(zhuǎn)股協(xié)議中明確全部轉(zhuǎn)股股價(jià)款用于對(duì)乙公司的增資），然后甲公司申請(qǐng)為乙公司增資（明確以受讓股權(quán)價(jià)款作為甲公司對(duì)乙公司的增資），獲得批準(zhǔn)后，以相關(guān)轉(zhuǎn)股文件及甲公司對(duì)各目標(biāo)公司的出資證明為增資的驗(yàn)資材料。第三節(jié)什么是資產(chǎn)并購？資

19、產(chǎn)并購的特點(diǎn)資產(chǎn)并購是指投資公司通過購買目標(biāo)公司資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)目標(biāo)公司的一種投資方式。因此，股權(quán)并購的交易標(biāo)的和內(nèi)涵是股東持有的目標(biāo)公司的股權(quán)，交易的對(duì)方是目標(biāo)公司的股東；而資產(chǎn)并購交易的標(biāo)的和內(nèi)涵是目標(biāo)公司的額資產(chǎn)，交易對(duì)方是目標(biāo)公司，資產(chǎn)并購有新設(shè)并購（間接受讓并購）和直接受讓兩種具體操作模式。資產(chǎn)并購的特點(diǎn)1）適用對(duì)象即目標(biāo)企業(yè)不受企業(yè)類型的限制，股權(quán)并購要求企業(yè)必須是公司類型的企業(yè)，而資產(chǎn)并購可以適用各種類型的企業(yè)。合伙企業(yè)、私營企業(yè)、未改制的國營企業(yè)和未改制的集體企業(yè)均可采用資產(chǎn)并購方式，只要這些企業(yè)可以有效地出售資產(chǎn)即可。這是因?yàn)椋蓹?quán)并購是投資公司以股東的身份加入目標(biāo)企業(yè)，

20、從而實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)企業(yè)的持股和控制，而資產(chǎn)并購是投資公司將并購資產(chǎn)從目標(biāo)2）可以不要求目標(biāo)企業(yè)對(duì)其經(jīng)營狀況作全面的披露。由于資產(chǎn)并購的經(jīng)營活動(dòng)不借助于目標(biāo)企業(yè)這個(gè)經(jīng)營平臺(tái)，而是另起爐灶設(shè)立新的經(jīng)營平臺(tái)，因此，可以不像股權(quán)并購那樣必須對(duì)目標(biāo)公司的經(jīng)營狀況做全面的了解，可以在資產(chǎn)出讓方對(duì)企業(yè)經(jīng)營、財(cái)務(wù)、管理機(jī)構(gòu)等作有限披露的情況下，對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)并購。從實(shí)務(wù)中看投資公司只要對(duì)并購資產(chǎn)的構(gòu)成、性能、效率、狀況、市場(chǎng)、品牌競爭態(tài)勢(shì)等有準(zhǔn)確了解，能夠確定目標(biāo)公司出讓資產(chǎn)的行為合法有效，就可以進(jìn)行資產(chǎn)并3）資產(chǎn)并購一般不會(huì)遭受目標(biāo)企業(yè)或然負(fù)債的損失，這是資產(chǎn)并購方式的最大特點(diǎn)和最大優(yōu)點(diǎn)。4）資產(chǎn)并購與股權(quán)

21、并購一樣可以減少目標(biāo)市場(chǎng)的競爭對(duì)手，改變目標(biāo)市場(chǎng)的競爭態(tài)勢(shì)。5）資產(chǎn)并購一般需要依照法律程序進(jìn)行新公司設(shè)立和受讓資產(chǎn)的行為。從實(shí)務(wù)看，絕大多數(shù)資產(chǎn)并購需要在資產(chǎn)所在地設(shè)立新的公司，以該新設(shè)公司為企業(yè)平臺(tái)對(duì)并購資產(chǎn)進(jìn)行運(yùn)營。因此，從程序的角度說，資產(chǎn)并購要比簡單的股權(quán)并購多履行一個(gè)法律程序。6）在多數(shù)情況下，出讓資產(chǎn)目標(biāo)公司需要履行清算程序。目標(biāo)公司出讓資產(chǎn)后，公司僅剩下一個(gè)空殼，但股東或投資者未經(jīng)清算程序不能從公司取回投資，所以多數(shù)這類目標(biāo)公司會(huì)走向清算解散。7）在采用資產(chǎn)并購的操作模式下，即使目標(biāo)公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)有投資公司不需要的或者不能持有的，也無需像股權(quán)并購那樣必須進(jìn)行剝離。投資公司可以

22、需要什么買什么，不需要的給目標(biāo)公司留下即可。8）資產(chǎn)并購稅務(wù)負(fù)擔(dān)比股權(quán)并購重。股權(quán)并購一般僅發(fā)生印花稅，也可能發(fā)生所得稅，但資產(chǎn)并購不僅會(huì)發(fā)生印花稅和所得稅，還可能要發(fā)生營業(yè)稅和契稅以及房地產(chǎn)增值稅等稅。9）并購后整合的難度大于新設(shè)投資方式，但難度小于股權(quán)并購方式。這主要是因?yàn)樵谫Y產(chǎn)并購的情況下，公司的架構(gòu)、決策層和管理團(tuán)隊(duì)往往是全新的，是完全擺脫目標(biāo)公司影響的。10）資產(chǎn)并購后投資公司一般需要對(duì)目標(biāo)公司追加投資，或者進(jìn)行技術(shù)改造，添置新的機(jī)器設(shè)備；或者追加流動(dòng)資金，擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模。11）一般情況下員工需要與目標(biāo)公司解除勞動(dòng)合同，與接受資產(chǎn)的公司另行簽訂勞動(dòng)合同。在資產(chǎn)并購的情況下，目標(biāo)公司由于

23、已經(jīng)將資產(chǎn)出讓，無法從事原有的經(jīng)營活動(dòng)，需要解除與員工的勞動(dòng)合同可能會(huì)發(fā)生相關(guān)費(fèi)用。而投資公司要組織生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，往往需要招聘原目標(biāo)企業(yè)的員工，這就需要與這些員工訂立勞動(dòng)合同。在這個(gè)過程中，處理得好，投資公司會(huì)甩掉處理目標(biāo)企業(yè)冗員的麻煩。12）資產(chǎn)并購與股權(quán)并購一樣也要受到反壟斷法的限制。.使用資產(chǎn)并購的條件（1）使用對(duì)象可以是公司制企業(yè)，也可以非公司制企業(yè)，可以是管理規(guī)范的企業(yè)，也可以是不規(guī)范的企業(yè)（2）關(guān)于出讓方披露的要求，出讓方對(duì)目標(biāo)公司做全面的可以適用，出讓方未對(duì)目標(biāo)公司作全面的披露，僅對(duì)資產(chǎn)作全面披露也可以。（3）目標(biāo)公司資產(chǎn)能夠適應(yīng)投資公司的需要。（4）限制競爭從實(shí)務(wù)看，在資產(chǎn)并購

24、的情況下，投資公司之所以要購買目標(biāo)公司的資產(chǎn)，并不一定是完全看中目標(biāo)公司的資產(chǎn)，還在于承繼目標(biāo)公司產(chǎn)品的市場(chǎng)份額和已有業(yè)務(wù)，而要達(dá)到此目的，目標(biāo)公司必須保證在出讓資產(chǎn)后不在目標(biāo)市場(chǎng)投資從事同類生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)活動(dòng)。否則，目標(biāo)公司前手將陳舊的資產(chǎn)高價(jià)賣給投資公司，后手再用所得價(jià)款建設(shè)新的工廠，生產(chǎn)銷售相同的產(chǎn)品，投資公司并購目的無法實(shí)現(xiàn)。.間接資產(chǎn)并購（受讓）該站有數(shù)個(gè)機(jī)構(gòu)的全程律師實(shí)務(wù)課程錄音和講義，推薦給大家。購資產(chǎn)的原地從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。因此，必須在并購資產(chǎn)所在地設(shè)立企業(yè)平臺(tái)。而如果待投資公司將并購資產(chǎn)買妥后再去設(shè)立新公司，不如在并購基本確定時(shí)就設(shè)立接受資產(chǎn)的新公司，由這個(gè)新公司直接受讓資產(chǎn)

25、，在取得資產(chǎn)后當(dāng)即以該公司名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。間接資產(chǎn)受讓雖然需要履行新公司設(shè)立、資產(chǎn)受讓兩個(gè)法律程序，但是能夠做到購買目標(biāo)公司資產(chǎn)和投資公司新設(shè)經(jīng)營平臺(tái)同時(shí)并舉，達(dá)到水到渠成，并購經(jīng)營兩不誤。所以，對(duì)資產(chǎn)并購而言，新設(shè)公司并購資產(chǎn)是一種比較好的操作模式。.直接受讓資產(chǎn)一般只適用于并購?fù)．a(chǎn)企業(yè)或破產(chǎn)企業(yè)。第四節(jié)股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的詳細(xì)區(qū)別股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別是：其主要差別是：收購股權(quán)是購買一家企業(yè)的股份，收購方成為被收購方的股東，因此要承擔(dān)該企業(yè)的債權(quán)和債務(wù)；而收購資產(chǎn)則僅僅是一般資產(chǎn)的買賣行為，由于在收購目標(biāo)公司資產(chǎn)時(shí)并未收購其股份，收購方無需承擔(dān)該企業(yè)的債務(wù)。此處的股權(quán)并購和資產(chǎn)并購

26、兩種方式，我給大家做個(gè)列表詳細(xì)講解。筆者結(jié)合自身操作過的項(xiàng)目，整理出如下兩個(gè)案例并簡要進(jìn)行法律分析?！景咐?】某投資公司擬對(duì)某公司進(jìn)行并購，鑒于資產(chǎn)并購的稅負(fù)大，起初雙方商定采取股權(quán)并購方式進(jìn)行并購，并將該并購方式寫入意向協(xié)議。但經(jīng)過我們律師盡職調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，目標(biāo)公司管理混亂，股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，為防避風(fēng)險(xiǎn)，反復(fù)研究商量，最后投資公司提出改變并購方式，以資產(chǎn)并購方式進(jìn)行并購。在投資公司的再三說服下，目標(biāo)公司終于同意接受以資產(chǎn)并購方式并購公司。最后雙方順利完成了并購，投資公司有效地防避了并購的風(fēng)險(xiǎn)?！景咐?】企業(yè)B具有較為先進(jìn)的客車生產(chǎn)線，只是由于歷史原因?qū)е缕髽I(yè)管理混亂、運(yùn)營資金匱乏。企業(yè)B屬于老國企

27、，主要設(shè)備為客車生產(chǎn)線（價(jià)值2600萬元）、土地兩塊（其中一塊地為劃撥地）、擁有在崗職工300人，離崗在編、病退人員121人，對(duì)外欠款約4360元，應(yīng)收款項(xiàng)約800萬元，拖欠職工工資及醫(yī)藥費(fèi)890萬元。企業(yè)B的主管機(jī)關(guān)（出資人）有意對(duì)客車廠進(jìn)行改制，方式不限，但希望能夠妥善解決其職工問題及對(duì)外負(fù)債問題。鑒于上述情況，律師建議可以選擇的并購方式有兩種：其一即資產(chǎn)并購，即收購企業(yè)B的主要生產(chǎn)并購目標(biāo)公司資產(chǎn)收購股權(quán)收購并購方風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)包括未列債務(wù)、或有負(fù)債。不承擔(dān)目標(biāo)公司債務(wù)。對(duì)目標(biāo)公司原有債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任，僅以購股出資的股金為限度承擔(dān)目標(biāo)公司的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。談判對(duì)象只同一個(gè)賣主談判（簡單

28、）只同一個(gè)賣主談判（簡單）同一批股東談判或與代表一批股東的班子談判（復(fù)雜）需訂一個(gè)內(nèi)容詳細(xì)具體的并購合同。這個(gè)合同的內(nèi)容龐雜。（復(fù)雜）合同內(nèi)容只訂明資產(chǎn)品名稱、權(quán)利狀況、交付方式、時(shí)間等即可。要制作出一份內(nèi)容復(fù)雜的收購要約、合同（復(fù)雜）接受職工，承擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)不接受職工不承擔(dān)相關(guān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù)與目標(biāo)公司共同負(fù)擔(dān)養(yǎng)老金逐項(xiàng)驗(yàn)收、交接，辦理變更登記。處理一切原有合同關(guān)系。（復(fù)雜、工作量照財(cái)產(chǎn)清單驗(yàn)收（簡改組目標(biāo)公司董事會(huì)、經(jīng)營此方式基本不可行(如上市公司A已經(jīng)擁有客車生產(chǎn)權(quán)，資產(chǎn)并購可用于擴(kuò)大現(xiàn)有產(chǎn)能)。其二是股權(quán)并購，上市公司A通過參與客車廠B的改制工作獲取改制后企業(yè)的股權(quán)。該方式可解決上市公司A

29、的行業(yè)準(zhǔn)入問題，但是卻要面臨企業(yè)改制所帶來的國有資產(chǎn)管理、債權(quán)債務(wù)處理、職工安置等問題。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，資產(chǎn)并購和股權(quán)并購各有優(yōu)缺，要視乎具體情況而定。資產(chǎn)并購可以獲得目標(biāo)企業(yè)的特定資產(chǎn)，不涉及因股權(quán)并購所帶來的種種潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，但是該方式要以自身有相關(guān)行業(yè)經(jīng)驗(yàn)為前提，否則就不能達(dá)到解決行業(yè)準(zhǔn)入及快速進(jìn)入該領(lǐng)域的目的。股權(quán)并購的積極意義不言自明，但是要以并購方進(jìn)行充分的盡職調(diào)查為前提。只有通過盡職調(diào)查，才能發(fā)現(xiàn)各種潛在問題，充分估計(jì)并購帶來的各種風(fēng)險(xiǎn)及計(jì)算并購成本。第三部分并購的實(shí)質(zhì)并購的實(shí)質(zhì)是在企業(yè)控制權(quán)運(yùn)動(dòng)過程中，各權(quán)利主體依據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)作出的制度安排而進(jìn)行的一種權(quán)利讓渡行為。并購活動(dòng)是在一

30、定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度和企業(yè)制度條件下進(jìn)行的，在并購過程中，某一或某一部分權(quán)利主體通過出讓所擁有的對(duì)企業(yè)的控制權(quán)而獲得相應(yīng)的受益，另一個(gè)部分權(quán)利主體則通過付出一定代價(jià)而獲取這部分控制權(quán)。企業(yè)并購的過程實(shí)質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過程。并購的動(dòng)因產(chǎn)生并購行為最基本的動(dòng)機(jī)就是尋求企業(yè)的發(fā)展。尋求擴(kuò)張的企業(yè)面臨這內(nèi)部擴(kuò)張和通過并購發(fā)展兩種選擇。內(nèi)部擴(kuò)張可能是一個(gè)緩慢而不確定的過程，通過并購發(fā)展則要迅速的多，盡管它會(huì)帶來自身的不確定性。具體到理論方面，并購的最常見的動(dòng)機(jī)就是協(xié)同效應(yīng)(Synergy)。并購交易的支持者通常會(huì)以達(dá)成某種協(xié)同效應(yīng)作為支付特定并購價(jià)格的理由。并購產(chǎn)生的協(xié)同效應(yīng)包括經(jīng)營協(xié)同效應(yīng)在具

31、體實(shí)務(wù)中，OperatingSynergy)和財(cái)務(wù)協(xié)同效應(yīng)(FinancialSynergy)。并購的動(dòng)因，歸納起來主要有以下幾類：擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，降低成本費(fèi)用通過并購，企業(yè)規(guī)模得到擴(kuò)大，能夠形成有效的規(guī)模效應(yīng)。規(guī)模效應(yīng)能夠帶來資源的充分利用，資源的充分整合，降低管理，原料，生產(chǎn)等各個(gè)環(huán)節(jié)的成本，從而降低總成本。提高市場(chǎng)份額，提升行業(yè)戰(zhàn)略地位規(guī)模大的企業(yè)，伴隨生產(chǎn)力的提高，銷售網(wǎng)絡(luò)的完善，市場(chǎng)份額將會(huì)有比較大的提高。從而確立企業(yè)在行業(yè)中的領(lǐng)導(dǎo)地位。取得充足廉價(jià)的生產(chǎn)原料和勞動(dòng)力，增強(qiáng)企業(yè)的競爭力通過并購實(shí)現(xiàn)企業(yè)的規(guī)模擴(kuò)大，成為原料的主要客戶，能夠大大增強(qiáng)企業(yè)的談判能力，從而為企業(yè)獲得廉價(jià)的生

32、產(chǎn)資料提供可能。同時(shí)，高效的管理，人力資源的充分利用和企業(yè)的知名度都有助于企業(yè)降低勞動(dòng)力成本。從而提高企業(yè)的整體競爭力。實(shí)施品牌經(jīng)營戰(zhàn)略，提高企業(yè)的知名度，以獲取超額利潤品牌是價(jià)值的動(dòng)力，同樣的產(chǎn)品，甚至是同樣的質(zhì)量，名牌產(chǎn)品的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于普通產(chǎn)品。并購能夠有效提高品牌知名度，提高企業(yè)產(chǎn)品的附加值，獲得更多的利潤。為實(shí)現(xiàn)公司發(fā)展的戰(zhàn)略，通過并購取得先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)、專業(yè)人才等各并購活動(dòng)收購的不僅是企業(yè)的資產(chǎn)，而且獲得了被收購企業(yè)的人力資源、管理資源、技術(shù)資源、銷售資源等。這些都有助于企業(yè)整體競爭力的根本提高，對(duì)公司發(fā)展戰(zhàn)略的實(shí)現(xiàn)有很大幫助。通過收購跨入新的行業(yè)，實(shí)施多元化戰(zhàn)略

33、，分散投資風(fēng)險(xiǎn)這種情況出現(xiàn)在混合并購模式中，隨著行業(yè)競爭的加劇，企業(yè)通過對(duì)其他行業(yè)的投資，不僅能有效擴(kuò)充企業(yè)的經(jīng)營范圍，獲取更廣泛的市場(chǎng)和利潤，而且能夠分散因本行業(yè)競爭帶來的風(fēng)險(xiǎn)。但是縱觀我國資本市場(chǎng)，如今大型并購的方向似乎開始向國外發(fā)展。前不久國內(nèi)某企業(yè)要收購悍馬，據(jù)說是雙方合同都已經(jīng)簽訂完成，但這次收購是否能夠最終完成，并購?fù)瓿芍笫欠衲軌蛴?，企業(yè)并購的動(dòng)因在于協(xié)同增值效應(yīng)，一如貝克爾所言的婚姻經(jīng)濟(jì)學(xué)，結(jié)婚在經(jīng)濟(jì)上的基本道理在于結(jié)合在一起生活比單獨(dú)生活能夠創(chuàng)造更大的價(jià)值。但也如同婚姻中有失敗一樣，企業(yè)并購也存在不幸的可能。因此企業(yè)并購不能盲目。_第二部分案例分析、可口可樂并購匯源果汁、阿

34、里巴巴并購雅虎中國、騰訊并購康盛可口可樂失手匯源中國反壟斷法實(shí)施以來首個(gè)未獲通過的案例2021年9月18日，商務(wù)部收到可口可樂公司收購中國匯源公司的經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)材料。經(jīng)申報(bào)方補(bǔ)充，申報(bào)材料達(dá)到了反壟斷法第二十三條規(guī)定的要求，11月20日商務(wù)部對(duì)此項(xiàng)集中予以立案審查，12月20日決定在初步審查基礎(chǔ)上實(shí)施進(jìn)一步審查。中國商務(wù)部于2021年3月18日正式宣布，根據(jù)中國反壟斷法禁止可口可樂收購匯源。據(jù)悉，這是反壟斷法自去年8月1日實(shí)施以來首個(gè)未獲通過的案例。商務(wù)部稱，根據(jù)反壟斷法第二十八條，商務(wù)部認(rèn)定可口可樂公司收購中國匯源公司將對(duì)競爭產(chǎn)生不利影響，做出禁止此項(xiàng)集中的決定。商務(wù)部依據(jù)反壟斷法的

35、相關(guān)規(guī)定，從市場(chǎng)份額及市場(chǎng)控制力、市場(chǎng)集中度、集中對(duì)市場(chǎng)進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步的影響、集中對(duì)消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響及品牌對(duì)果汁飲料市場(chǎng)競爭產(chǎn)生的影響等幾個(gè)方面對(duì)此項(xiàng)集中進(jìn)行了審查。審查工作嚴(yán)格遵循相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。審查過程中，充分聽取了有關(guān)方面的意見。經(jīng)審查，商務(wù)部認(rèn)定：此項(xiàng)集中將對(duì)競爭產(chǎn)生不利影響。集中完成后可口可樂公司可能利用其在碳酸軟飲料市場(chǎng)的支配地位，搭售、捆綁銷售果汁飲料，或者設(shè)定其他排他性的交易條件，集中限制果汁飲料市場(chǎng)競爭，導(dǎo)致消費(fèi)者被迫接受更高價(jià)格、更少種類的產(chǎn)品；同時(shí)，由于既有品牌對(duì)市場(chǎng)進(jìn)入的限制作用，潛在競爭難以消除該等限制競爭效果；此外，集中還擠壓了國內(nèi)中小型果汁企業(yè)生存

36、空間，給中國果汁飲料市場(chǎng)競爭格局造成不良影響。為了減少集中對(duì)競爭產(chǎn)生的不利影響，商務(wù)部與可口可樂公司就附加限制性條件進(jìn)行了商談，要求申報(bào)方提出可行的解決方案?？煽诳蓸饭緦?duì)商務(wù)部提出的問題表述了自己的意見，提出初步解決方案及其修改方案。經(jīng)過評(píng)估，商務(wù)部認(rèn)為修改方案仍不能有效減少此項(xiàng)集中對(duì)競爭產(chǎn)生的不利影響。據(jù)此，根據(jù)反壟斷法第二十八條，商務(wù)部做出禁止此項(xiàng)集中的決定。總結(jié)下來，商務(wù)部否決收購三大原因分別是：第一，如果收購成功，可口可樂有能力把其在碳酸飲料行業(yè)的支配地傳導(dǎo)到果汁行業(yè)。第二，如果收購成功，可口可樂對(duì)果汁市場(chǎng)的控制力會(huì)明顯增強(qiáng)，使其它企業(yè)沒有能力再進(jìn)入這個(gè)市場(chǎng)。第三，如果收購成功，會(huì)擠

37、壓國內(nèi)中小企業(yè)的生存空間，抑制國內(nèi)其它企業(yè)參與果汁市場(chǎng)的競爭。反壟斷審查的目的是保護(hù)市場(chǎng)公平競爭，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會(huì)公共利益。自2021年8月1日反壟斷法實(shí)施以來，商務(wù)部收到40起經(jīng)營者集中申報(bào)，依照法律規(guī)定立案審查了29起，已審結(jié)24起，其中無條件批準(zhǔn)23起，對(duì)于1起具有排除、限制競爭效果的集中，商務(wù)部與申報(bào)方進(jìn)行商談，申報(bào)方提出了減少排除限制競爭的解決方案并作出承諾，商務(wù)部附加了減少集中對(duì)競爭不利影響的限制性條件批準(zhǔn)了該集中。匯源目前掌控著國內(nèi)10%的果蔬汁市場(chǎng)份額，該市場(chǎng)價(jià)值去年增長了15%至20億美元；可口可樂則占有9.7%的市場(chǎng)份額，并主導(dǎo)著稀釋果汁系列飲料。中國是可口可樂的第四大

38、市場(chǎng)，也是與其對(duì)手百事可樂競爭的主要戰(zhàn)場(chǎng)?？煽诳蓸凡①弲R源的交易備受注目，不僅是因?yàn)槠涫侵两窠痤~最大的外資并購中國企業(yè)交易，更是因?yàn)樗€是中國施行新反壟斷法以來首宗牽涉外資的大型案例。09年03月18日：可口可樂收購匯源案未通過中國審查09年01月06日：并購案反壟斷審查進(jìn)入第二階段08年12月05日：商務(wù)部首次表態(tài)已立案受理并購案08年12月02日：雙方公布進(jìn)入審批階段商務(wù)部不作答08年11月06日：商務(wù)部表示申請(qǐng)材料尚未達(dá)標(biāo)未立案08年09月21日：匯源并購案引發(fā)封口門08年09月19日：可口可樂稱已將申請(qǐng)材料遞交商務(wù)部08年09月15日：商務(wù)部開聽證會(huì)成功與否3月見分曉08年09月08日

39、：國內(nèi)企業(yè)欲聯(lián)名上書反對(duì)收購案08年09月03日：可口可樂宣布179億港元收購匯源果汁可口可樂收購匯源：失敗后的深思這看似是一樁天作之合：一家成功的中國果汁飲料生產(chǎn)商，在吸引了諸多的追求者之后，最終相中一位情投意合的伴侶，而這位合意人選恰好是全球最大的軟飲料制造商。對(duì)于中國的企業(yè)主而言，這意味著一份價(jià)值24億美元的豐厚嫁妝；同時(shí)，國外飲料制造商則買通了通向快速發(fā)展的、潛在的巨大市場(chǎng)的道路，而這個(gè)市場(chǎng)正是它一直未能征服的。整件事好得令人難以置信?？煽诳蓸穼?duì)匯源的收購是中國有史以來最大一筆外資并購案，這起合并于3月18日被監(jiān)管部門否決。經(jīng)過六個(gè)月的慎重考慮，監(jiān)管部門指出該起交易將有損競爭和消費(fèi)者選

40、擇。國際媒體對(duì)此事的反應(yīng)華爾街日?qǐng)?bào)稱，“中國將吊橋高高懸起”。可口可樂的收購提案是對(duì)去年新出臺(tái)的中國反壟斷法的一次高調(diào)測(cè)試，同時(shí)也引來了民族主義者的反對(duì)意見。這個(gè)決議是否表明貿(mào)易保護(hù)主義的幽靈已經(jīng)出現(xiàn)，而反壟斷法也將如懷疑論者所擔(dān)心的那樣，被用來迎合民族主義？法新社18日在發(fā)出的新聞中認(rèn)為，“這筆高達(dá)24億美元的迄今為止中國最大的一筆外資收購案被看成是中國如何應(yīng)用其新實(shí)施的反壟斷法的一次考驗(yàn)。”專家認(rèn)為該起并購案背后所涉甚多。一些人認(rèn)為監(jiān)管部門對(duì)貿(mào)易保護(hù)主義之本能作出了讓步，但是另一些人則認(rèn)為，中國今年已對(duì)并購活動(dòng)更加開放。事實(shí)上，他們指出，該案例證實(shí)了中國并購監(jiān)管部門專業(yè)性的成長，并在反壟斷

41、法的解釋方面樹立了一個(gè)有用的先例?？煽诳蓸?匯源并購案背景匯源公司創(chuàng)始人兼總裁朱新禮是此次交易中最大的輸家。朱擁有匯源公司42%的股份，如果并購成功將進(jìn)賬74億元港幣。朱將匯源從一家山東小企業(yè)發(fā)展成為總部設(shè)在北京的大集團(tuán)，之后于2021年在香港交易所上市。目前，匯源占有10%以上的果蔬汁飲料市場(chǎng)，以及40%的純果汁市場(chǎng)。朱新禮曾經(jīng)透露過希望賣掉企業(yè)的愿望?！皡R源就好比是一個(gè)待字閨中的少女，時(shí)機(jī)太早，就不夠成熟，”他曾經(jīng)對(duì)媒體表示，“太晚的話，她就太老了。選擇最佳合作時(shí)機(jī)對(duì)匯源才是最合適的。”過去，匯源曾與其他公司建立過合作關(guān)系，合作時(shí)間有長有短，成果也不一而足，這些企業(yè)包括已經(jīng)垮臺(tái)的德隆、臺(tái)灣

42、統(tǒng)一集團(tuán)以及擁有21%公司股份的法國達(dá)能集團(tuán)。但是對(duì)朱而言，與可口可樂的交易是一次解脫。如果交易獲批，他的計(jì)劃是集中上游產(chǎn)業(yè)鏈的活動(dòng)，比如水果種植和包裝盒制造，這兩個(gè)環(huán)節(jié)也是匯源最成功的部分。（出售的只有上市的匯源果汁集團(tuán)公司。果園場(chǎng)、水果加工和其他上游業(yè)務(wù)部門不在交易之列）從可口可樂公司的角度來看，收購匯源將是切入誘人的中國果蔬汁飲料市場(chǎng)的一次契機(jī)，這是與其全球戰(zhàn)略相一致的舉措，即在傳統(tǒng)碳酸飲料基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品多元化。去年，盡管全球的碳酸飲料需求量有所減少，中國的果蔬汁飲料市場(chǎng)仍然增長15%，達(dá)到20億美元?？煽诳蓸饭疽呀?jīng)占有半數(shù)以上的中國軟飲料市場(chǎng)，在果蔬汁飲料市場(chǎng)的市場(chǎng)占有率約為10%左

43、右，但是仍然需要進(jìn)入純果汁飲料銷售市場(chǎng)。盡管24億美元的出價(jià)在去年9月初顯得還有意義，但是隨著金融危機(jī)帶來的浩劫，24億美元的標(biāo)價(jià)現(xiàn)在已經(jīng)顯得過高。據(jù)報(bào)道，可口可樂董事會(huì)成員中有人表明了反對(duì)立場(chǎng)。有人甚至懷疑，公司在政府關(guān)系和公關(guān)方面所采取的保守做法，是否掩飾了他們的想法的轉(zhuǎn)變。對(duì)可口可樂而言，中國政府駁回投標(biāo)決議所引起的情緒也許也算是一種安慰。商務(wù)部認(rèn)為“集中化將使生產(chǎn)果汁飲料的中小企業(yè)的生存空間變小，這會(huì)對(duì)中國的果汁飲料市場(chǎng)的競爭結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不健康的影響?！?。因?yàn)橄M(fèi)者可能會(huì)面對(duì)較高的價(jià)格和較少的選擇。在商務(wù)部決議后不久，路透社報(bào)道稱“此種裁決激起了行業(yè)分析師和商貿(mào)律師的關(guān)注，他們認(rèn)為中國將利

44、用其反壟斷法來阻止外資收購國內(nèi)名企，即便這種收購不會(huì)產(chǎn)生過度的市場(chǎng)集中度。”從一開始，此項(xiàng)交易就受到民族主義者的各種言論阻撓，新浪網(wǎng)的民意調(diào)查顯示，在12萬名接受調(diào)查者中，三分之二以上的人不贊同此項(xiàng)投資。八成網(wǎng)民支持商務(wù)部否決此次收購交易。塵埃落定后的多方深思?jí)m埃落定之后，冷靜下來的人們給出了較為理智的觀點(diǎn)。經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織（OECD秘書長，葛利亞（AngelGurria）,在訪問北京期間，當(dāng)外國記者問及關(guān)于中止交易的問題時(shí)，秘書長回顧了法國抵制百事可樂公司收購食品制造商達(dá)能公司的案例。政府官員將酸奶行業(yè)歸于“戰(zhàn)略性”行業(yè)。其他評(píng)論人士私下表示，貿(mào)易保護(hù)主義在許多西方國家也是司空見慣的。他們指

45、出，如果說匯源-可口可樂案的裁決是受到貿(mào)易保護(hù)主義的影響，這也是毫不出奇的。爭論的焦點(diǎn)之一在于，由可口可樂在中國占主導(dǎo)地位的碳酸飲料市場(chǎng)與純果汁市場(chǎng)之間的相互關(guān)聯(lián)性究竟有多大?！疤妓犸嬃虾凸嬃纤坪醪煌瑢僖粋€(gè)飲料市場(chǎng)，因此，控制一個(gè)市場(chǎng)就會(huì)造成對(duì)另一個(gè)市場(chǎng)的控制，這種預(yù)測(cè)的理由似乎不那么充分，”北京大學(xué)法律學(xué)教授盛杰民在接受金融時(shí)報(bào)的采訪時(shí)說道。但是，總部位于上海的中國創(chuàng)業(yè)投資公司(ChinaVest)的副總裁、并購專家徐康康(AlexXu)對(duì)此表示異議。他認(rèn)為，正如商務(wù)部所主張的那樣，可口可樂公司很可能會(huì)利用其在碳酸飲料市場(chǎng)中的優(yōu)勢(shì)，來說服經(jīng)銷商銷售匯源果汁飲料，從而對(duì)競爭對(duì)手造成“巨大的

46、壓力”?！昂芸赡軙?huì)有競爭問題，”英特華投資咨詢有限公司(InterChinaConsulting)的并購專家愛德華多莫爾西略(EduardoMorcillo)對(duì)此表示同意?！翱煽诳蓸返拇_擁有市場(chǎng)實(shí)力，可能會(huì)引起不公平競爭，”他說道，“中國正在實(shí)施競爭法，他們需要為這項(xiàng)法律提供一個(gè)演習(xí)場(chǎng)，以使這項(xiàng)法律得到重視?！边@樣說來，該項(xiàng)決議甚至表示中國的監(jiān)管部門在提升其監(jiān)管水平。例如，中國社科院研究員康榮平對(duì)收購被拒表示驚訝，因?yàn)樗J(rèn)為純果汁市場(chǎng)并不大，但他對(duì)監(jiān)管部門在處理這起并購案時(shí)所表現(xiàn)的嚴(yán)肅態(tài)度感到振奮。他認(rèn)為這為未來的反壟斷裁決樹立了一個(gè)有用的標(biāo)桿。解讀中國并購環(huán)境中的貿(mào)易保護(hù)主義的狀態(tài)可以發(fā)現(xiàn)，

47、并未形成“懸起吊橋”的印象。英特華投資咨詢有限公司的莫爾西略表示，當(dāng)前的事實(shí)與中國日益升溫的貿(mào)易保護(hù)主義的說法恰恰相反。在過去三年里，對(duì)外國投資的壁壘已經(jīng)在一些地區(qū)有所抬高，但那些是外資或技術(shù)不再重要的領(lǐng)域，他說道。但是今年，莫爾西略親眼看到了地方政府態(tài)度的轉(zhuǎn)變。莫爾西略在一次北京的活動(dòng)中指出，即便是受保護(hù)程度比果汁飲料行業(yè)更為嚴(yán)重的行業(yè)，例如鋼鐵行業(yè)，現(xiàn)在的交易也變得可行了，而這在去年是不可能的。雙方未來走向成焦點(diǎn)匯源果汁董事長朱新禮此前曾多次表示，對(duì)于本次收購會(huì)順其自然，批了會(huì)樂觀其成，不批也感謝政府，說明國家很重視匯源。匯源也在簡短聲明中表示，匯源集團(tuán)尊重商務(wù)部關(guān)于可口可樂公司收購匯源果

48、汁要約申請(qǐng)的批復(fù)。目前匯源集團(tuán)生產(chǎn)經(jīng)營正常，我們將繼續(xù)努力為消費(fèi)者提供優(yōu)質(zhì)安全、營養(yǎng)健康的產(chǎn)品。希望大家繼續(xù)支持、關(guān)愛匯源果汁。匯源并沒有對(duì)未來打算作出明確表述，有分析人士表示，匯源果汁是本次收購失敗的最大“受害者”，此前匯源已經(jīng)做好了收購成功的準(zhǔn)備，進(jìn)行了人事及經(jīng)營方面的調(diào)整和重新布局。匯源如要再次出售，難度將加大，價(jià)格也很難達(dá)到可口可樂開出的24億美元價(jià)格。而可口可樂方面，分析人士稱，可口可樂不會(huì)因此收縮前景廣闊的果汁市場(chǎng)，尤其是在中國，未來不排除繼續(xù)收購其他果汁企業(yè)的可能，當(dāng)然短期之內(nèi)不會(huì)進(jìn)行?？煽诳蓸返穆暶鞣Q，“我們將專注于利用我們的資源和專業(yè)優(yōu)勢(shì)繼續(xù)發(fā)展我們現(xiàn)有的品牌，并致力于研發(fā)和

49、創(chuàng)新新的飲料產(chǎn)品，包括果汁領(lǐng)域。我們?cè)谏虾倓倖⒂玫耐顿Y九千萬美元的全球研發(fā)中心將在創(chuàng)新研發(fā)方面扮演重要的角色。我們?cè)谥袊臉I(yè)務(wù)2021年增長了19%，現(xiàn)在中國是可口可樂全球第三大市場(chǎng)。我們著眼于在中國市場(chǎng)的長期發(fā)展，并承諾為中國消費(fèi)者提供更多樣化的優(yōu)質(zhì)飲料選擇。”最近可口可樂公司宣布，未來三年將在中國市場(chǎng)投資20億美元，用于興建工廠，強(qiáng)化分銷系統(tǒng)，加強(qiáng)市場(chǎng)營銷，并增強(qiáng)在本土的產(chǎn)品研發(fā)創(chuàng)新能力。可口可樂自1979年重返中國市場(chǎng)后在中國市場(chǎng)共計(jì)投資16億美元。此次收購被否決，將對(duì)可口可樂以及匯源下一步的發(fā)展計(jì)劃產(chǎn)生怎樣的影響，目前也還需觀察。對(duì)可口可樂來說，這個(gè)跨國巨頭此前一直謀求在中國市場(chǎng)繼續(xù)

50、做大?？煽诳蓸饭救涨熬捅硎?，未來三年在中國的投資將超過20億美元，這筆投資還不包括投入?yún)R源果汁的24億美元。有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，此次收購案被否決，對(duì)可口可樂來說，實(shí)質(zhì)影響不大，更多的是某種程度上的“面子損失”，但對(duì)匯源來說，則或許會(huì)面臨品牌和資金的雙重?fù)p失。匯源之所以愿意接受可口可樂收購要約，是因?yàn)榻陙泶嬖跇I(yè)績下滑，資金鏈緊張以及渠道存在諸多問題。因此，如果能以一個(gè)好價(jià)錢賣給可口可樂，可以同時(shí)獲得品牌、渠道以及資金的強(qiáng)大支持，而此次收購案被否決使這一想法完全落空。值得關(guān)注的是，此次收購以及收購被否決本身，都引起國內(nèi)外和業(yè)內(nèi)外的極大關(guān)注。不僅在于它創(chuàng)造了迄今外資在華最大的收購案的記錄，也在于它是

51、反壟斷法實(shí)施之后首個(gè)由中國政府主管部門否決的一起收購案，更在于在當(dāng)前國際金融危機(jī)沖擊下，中國今后將怎樣對(duì)待外資在華收購，如何吸引外資在華投資等諸多相關(guān)問題。根據(jù)商務(wù)部近日發(fā)布的消息，今年1月-2月中國外商直接投資(FDI)金額為133.74億美元，同比下降26.2%。受金融危機(jī)影響，一些跨國企業(yè)降低了在華追加投資的力度，同時(shí)新設(shè)立企業(yè)目前主要持觀望態(tài)度。商務(wù)部新聞發(fā)言人姚堅(jiān)表示，這會(huì)對(duì)我國吸收外商投資造成一定影響。而此次可口可樂收購匯源的標(biāo)的額達(dá)到24億美元，對(duì)于外商投資額下降的中國市場(chǎng)而言具有重要意義，因此這次商務(wù)部考量的重點(diǎn)，也受到業(yè)內(nèi)廣泛關(guān)注和討論。從商務(wù)部上報(bào)、立案的案例數(shù)量來看，僅一

52、例否決的案例并不能說明釋放出了不利于引進(jìn)和利用外資的信號(hào)。相反，對(duì)于中國政府而言，第一次依法做出反壟斷的否定裁決，對(duì)于合理健康的利用外資，無疑具有重要的意義，是值得贊賞的?？煽诳蓸饭緫?yīng)該重新研究一下其在華的發(fā)展計(jì)劃，制定更加適合中國現(xiàn)狀的長遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略。同時(shí)，對(duì)于匯源公司而言，收購計(jì)劃的失敗肯定會(huì)影響公司原定的企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，即便如此，匯源也不應(yīng)悲觀，要及時(shí)、積極地重新調(diào)整發(fā)展戰(zhàn)略。當(dāng)事雙方都應(yīng)該從此次否決案中汲取更多正面的信息。其他的跨國公司與國內(nèi)企業(yè)也應(yīng)從此案例中汲取正面的信息，制定更加符合中國現(xiàn)實(shí)的發(fā)展戰(zhàn)略與合作方式。附：部分被收購的民族品牌現(xiàn)狀美加凈：該品牌原占有國內(nèi)市場(chǎng)近20%的份額。

53、1990年，上海家化與莊臣合資，“美加凈”商標(biāo)被擱置。上海家化于1994年出5億元收回美加凈商標(biāo)，但已失去了寶貴時(shí)機(jī)。中華牙膏：1994年初，聯(lián)合利華取得上海牙膏廠的控股權(quán)，并采用品牌租賃的方式經(jīng)營上海牙膏廠“中華”牙膏，如今，中華牙膏在市場(chǎng)上的份額已少得可憐。小護(hù)士：法國歐萊雅2021年收購小護(hù)士。5年后的今天，小護(hù)士在市場(chǎng)上也幾乎銷聲匿跡。大寶：2021年7月30日，強(qiáng)生宣布完成對(duì)大寶的收購。至此，中國化妝品市場(chǎng)的競爭已形成外資主導(dǎo)的局面。樂百氏：2000年，樂百氏被達(dá)能公司收購，現(xiàn)在樂百氏品牌已基本退出市場(chǎng)。此外，達(dá)能還在中國收購了上海梅林正廣和飲用水公司50%股權(quán)，匯源果汁22.18%

54、股權(quán)。南孚電池：自1999年9月起，通過數(shù)次轉(zhuǎn)讓，2021年，72%的股權(quán)落入吉列手中，吉列的金霸王電池進(jìn)入中國市場(chǎng)10年，市場(chǎng)占有率不及南孚的10%。而南孚被吉列控制后即退出海外市場(chǎng)，一半生產(chǎn)能力被閑置?；盍?8：1996年，與德國美潔時(shí)公司合資后，雙方規(guī)定的合資公司洗衣粉產(chǎn)量的50%使用“活力28”品牌的承諾沒有兌現(xiàn)，前3年共投入1.84億元用于“活力28”宣傳的廣告費(fèi)用也成了一紙空文。蘇泊爾：蘇泊爾品牌銷售額占?jí)毫﹀伿袌?chǎng)40%，評(píng)估品牌價(jià)值16.248億元。2021年8月，法國SEB（世界小家電頭號(hào)品牌）獲得蘇泊爾控股權(quán)。從阿里巴巴并購雅虎中國案例，可以得到三方面啟示，一是要正確選擇目標(biāo)

55、企業(yè)，二是要合理確定并購形式，三是要強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。阿里巴巴是以企業(yè)間（B2BB電子商務(wù)為主的企業(yè)，主要面向中小企業(yè)。經(jīng)過6年的發(fā)展，阿里巴巴成為全球最大的網(wǎng)上貿(mào)易市場(chǎng)，是最大的商人社區(qū)。阿里巴巴公司最初的目標(biāo)是通過其網(wǎng)站為我國中小進(jìn)出口企業(yè)提供行業(yè)進(jìn)出口供求信息，為國內(nèi)外進(jìn)出口商建立一個(gè)信息溝通和交易談判的準(zhǔn)公共網(wǎng)上平臺(tái)，使得中小企業(yè)能夠繞過傳統(tǒng)外貿(mào)進(jìn)出口代理公司，低成本、直接快捷地與外商溝通進(jìn)出口事宜。2021年8月11日，阿里巴巴與雅虎簽署合作協(xié)議，阿里巴巴收購雅虎中國全部資產(chǎn)，其中包括雅虎中國門戶網(wǎng)站、搜索門戶“一搜”、在線拍賣業(yè)務(wù)、3721網(wǎng)絡(luò)實(shí)名服務(wù)、媒介與廣告銷售、無線業(yè)務(wù)與移動(dòng)應(yīng)

56、用、雅虎電子郵箱與即時(shí)通訊工具“雅虎通”；同時(shí)，阿里巴巴還將獲得雅虎領(lǐng)先全球的互聯(lián)網(wǎng)品牌在中國的獨(dú)家使用權(quán)及雅虎中國10億美元的投資。屆時(shí)，雅虎將擁有阿里巴巴40的股份和35的投票權(quán)，并購后的雅虎中國將全部交由阿里巴巴經(jīng)營和管理。一般而言，企業(yè)并購的動(dòng)因主要有三方面。一是為了獲得更高的投資回報(bào)，二是實(shí)現(xiàn)企業(yè)特定的發(fā)展戰(zhàn)略，三是分散企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。就阿里巴巴而言，我們認(rèn)為，其收購雅虎中國的動(dòng)因有兩方面。一是站在集團(tuán)戰(zhàn)略發(fā)展角度，構(gòu)建一個(gè)綜合性的網(wǎng)絡(luò)大國，使其在國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)上處于領(lǐng)先地位。收購雅虎中國后，阿里巴巴的業(yè)務(wù)范圍將拓展到除了無線、游戲外的所有互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域。在中國互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)上，阿里巴巴的B2

57、BC2c已經(jīng)成為市場(chǎng)領(lǐng)導(dǎo)者，即時(shí)通訊工具有雅虎通和淘寶網(wǎng)，搜索是第2名，這時(shí)，擠進(jìn)四大門戶的行列也非難事；同時(shí)，以阿里巴巴積累的商務(wù)用戶為基礎(chǔ)，加上淘寶網(wǎng)用戶群和雅虎中國以白領(lǐng)為主的受眾群，若要發(fā)展廣告業(yè)務(wù)，其競爭力已與很多門戶網(wǎng)站不相上下；另外，有了流量基礎(chǔ)，定位可以不再局限于電子商務(wù)。二是以綜合性的互聯(lián)網(wǎng)集團(tuán)形態(tài)出現(xiàn)，走一條有核心技術(shù)的另類寡頭之路。目前，美國互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的情況是eBay、Google與亞馬遜等網(wǎng)站在各自領(lǐng)域獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷，而門戶呈雅虎和MSN!逐的格局。而阿里巴巴收購雅虎中國后，中國互聯(lián)網(wǎng)業(yè)將形成由八大寡頭組成的第一集團(tuán)：阿里巴巴、百度、盛大、新浪、TOM網(wǎng)易、騰訊、搜狐。也就是說

58、，中國互聯(lián)網(wǎng)在經(jīng)歷并購、重組后將進(jìn)入寡頭壟斷時(shí)代。按照我國的市場(chǎng)形態(tài)看，八大寡頭都以綜合性互聯(lián)網(wǎng)集團(tuán)的形態(tài)出現(xiàn)，在多個(gè)領(lǐng)域展開全方位對(duì)決，與美國的競爭方式有極大的不同。然而，寡頭太多、戰(zhàn)線太長的結(jié)果很可能是寡頭之間的整合，比如盛大與新浪。曾有業(yè)內(nèi)人士指出，中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)普遍缺乏核心技術(shù)，不容易像Google那樣依靠核心技術(shù)取得難以效仿和超越的領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)，這也是我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭要以集團(tuán)綜合性競爭方式展開的主要原因。2021年8月11日，在阿里巴巴宣布收購雅虎中國的新聞發(fā)布會(huì)上，阿里巴巴創(chuàng)始人、現(xiàn)任CE云在說明并購意圖時(shí)稱：“合作的主要目的是為了電子商務(wù)和搜索引擎，未來的電子商務(wù)離不開搜索引擎，

59、今天獲得的整個(gè)權(quán)利使我們把雅虎作為一個(gè)強(qiáng)大的后方研發(fā)中心?！笨梢姡诵募夹g(shù)也是阿里巴巴收購雅虎中國的一種考量因素。企業(yè)并購形式可以有三種劃分標(biāo)準(zhǔn)，首先，按照并購雙方的行業(yè)關(guān)系，可分為橫向并購、縱向并購和混合并購；第二，按照并購動(dòng)機(jī)，可分為善意并購和惡意并購；第三，按照支付方式，可分為現(xiàn)金收購、換股方式收購和綜合證券收購。企業(yè)選擇并購形式主要取決于并購動(dòng)因；同時(shí)，應(yīng)結(jié)合本企業(yè)的實(shí)際財(cái)務(wù)狀況、未來發(fā)展方向及目標(biāo)企業(yè)的特點(diǎn)等因素加以綜合考慮。就阿里巴巴并購雅虎中國而言，從行業(yè)隸屬關(guān)系看，雙方同屬于網(wǎng)絡(luò)行業(yè)，但業(yè)務(wù)重點(diǎn)不同，阿里巴巴從事電子商務(wù)，雅虎中國兼有搜索和門戶，所以，屬于一種縱向并購；同時(shí)，雙

60、方系經(jīng)過談判協(xié)商最終達(dá)成一致意愿，故屬于善意收購。在支付方式上，阿里巴巴與雅虎中國進(jìn)行了金額巨大的非貨幣性交易。一方面，阿里巴巴沒有支付毫厘便換來了雅虎的10億美元，其中包括2.5億美元的現(xiàn)金、價(jià)值3.6億美元的淘寶股票和未來有條件的3.9億美元的阿里巴巴股票；另一方面，雅虎中國得到了阿里巴巴40%的股權(quán)和35%的投票權(quán)，又似乎是雅虎中國在并購阿里巴巴。實(shí)質(zhì)上，是阿里巴巴以換股的形式收購了雅虎中國；改變了股東結(jié)構(gòu)，以40%的股權(quán)換來了雅虎中國全部的資產(chǎn)，包括阿里巴巴的終極目標(biāo)搜索引擎的核心技術(shù)。雅虎中國的搜索業(yè)務(wù)（一搜、3721和雅虎的頁面搜索）無論從流量上還是收入上和百度都不差上下，甚至有些