合同管理和法律風(fēng)險(xiǎn)控制重點(diǎn)

1、合同管理和法律風(fēng)險(xiǎn)控制重點(diǎn)提 綱一、合同的一般原理二、合同簽訂的流程管理三、合同的法律風(fēng)險(xiǎn)控制四、企業(yè)的合同管理一、合同的一般原理合同的本質(zhì)就是甲方乙方的關(guān)系（一）什么是合同 合同是指平等主體的雙方或多方當(dāng)事人關(guān)于建立、變更、消滅民事法律關(guān)系的協(xié)議。 合同是社會(huì)生活中最廣泛的民事活動(dòng)，小到市場(chǎng)上打醬油，大到衛(wèi)星租賃、軍火交易，都是合同。 1.合同是一種民事法律行為。 2.合同是兩方或多方當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為。 3.合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。合同的三個(gè)主要性質(zhì)企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)涉及的合同企業(yè)政府及上級(jí)單位 授權(quán)經(jīng)營(yíng)管理合同企業(yè)投資者 投資合同；合作合同企

2、業(yè)其他企業(yè) 勞務(wù)合同；銷(xiāo)售合同企業(yè)客戶 服務(wù)合同；銷(xiāo)售合同企業(yè)員工 勞動(dòng)合同企業(yè)管理者 責(zé)任經(jīng)營(yíng)書(shū)（二）合同的基本原則1、當(dāng)事人法律地位平等原則2、自愿原則3、誠(chéng)實(shí)信用原則4、合法原則 （三）合同的構(gòu)成 每個(gè)合同就是一個(gè)經(jīng)濟(jì)交往行為，因經(jīng)濟(jì)交往的不同所簽訂的合同千差萬(wàn)別。但是從合同原理出發(fā)，不管是何種合同，其基本構(gòu)成是一樣的，包括首部、正文、尾部、附件四個(gè)部分。1、合同首部合同首部包括合同正式條款之前的所有內(nèi)容。大多數(shù)的合同由合同名稱、當(dāng)事人身份欄、合同引言三個(gè)部分組成，某些企業(yè)、公司便于管理的的方便，在合同首部標(biāo)出合同編號(hào)。 合同引言一般來(lái)時(shí)是開(kāi)宗明義地講簽訂合同的目的，或者借此言明簽訂本合

3、同的前提條件等內(nèi)容。2、合同正文 合同正文包括從第一個(gè)條款到最后一個(gè)條款的所有內(nèi)容，一般用序號(hào)加以編排，圍繞交易設(shè)定雙方的權(quán)利義務(wù)體系及內(nèi)容。 合同法第十二條規(guī)定，合同一般具有以下八個(gè)內(nèi)容：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法。3、合同尾部 包括合同正文結(jié)束后的所有內(nèi)容，主要有合同各方的簽署欄、附件清單等。 合同尾部簽署欄至少應(yīng)當(dāng)有標(biāo)準(zhǔn)的當(dāng)事人通信地址、開(kāi)戶銀行及賬號(hào)、簽訂時(shí)間、授權(quán)代表及聯(lián)系方法，電話號(hào)碼、傳真號(hào)碼，合同簽訂地點(diǎn)等信息。 簽署欄中的通信地址、付款賬號(hào)等是經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人確認(rèn)的信息，這些信息對(duì)于履行合同主要義務(wù)

4、或履行通知等附隨義務(wù)至關(guān)重要，只要是按簽署欄的地址或賬號(hào)履行通知義務(wù)或付款義務(wù)，即使對(duì)方?jīng)]有收到，責(zé)任也在對(duì)方。4、合同附件 合同附件是合同的組成部分，與合同其他條款一樣具有法律效力。 合同附件的作用主要有兩個(gè)： 第一、以其內(nèi)容證明當(dāng)事人的身份、經(jīng)營(yíng)資格，例如身份證復(fù)印件、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等 第二、用于說(shuō)明交易內(nèi)容的細(xì)節(jié)，如品牌、規(guī)格型號(hào)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、單價(jià)、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品說(shuō)明等與本合同密切的重要文件。二、合同簽訂的流程管理（一）資信考察 1、自然人，其必須具備完全民事行為能力人是18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)；16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收為

5、主要生活來(lái)源的（判斷的標(biāo)準(zhǔn)：能維持當(dāng)?shù)匾话憔用竦纳钏剑?，視為完全民事行為能力人?2、企業(yè) 、企業(yè)的下屬部門(mén)，比如企業(yè)的下屬部門(mén)部門(mén)、科室等。這一類主體是沒(méi)有獨(dú)立的資格，不具備成為合同主體的資格，因此不能簽約。 、企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，有分廠、分公司、分行、辦事處等。這些企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)有的有對(duì)處業(yè)務(wù)資格，有的沒(méi)有，或者有一定的權(quán)限。 、是企業(yè)法人，有各類公司、國(guó)有、合資、集體企業(yè) 、是非法人企業(yè)，比如合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體企業(yè)等。這兩類組織一般有自有的資產(chǎn)和一定的經(jīng)營(yíng)范圍，是可以以自己的名義簽定合同。 資信審查內(nèi)容： 第一是企業(yè)名稱 第二是注冊(cè)資本 第三是經(jīng)營(yíng)范圍 第四是工商年檢 （二）怎樣訂

6、立合同？合同的主要條款1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 其用途是確定合同的權(quán)利義務(wù)主體，也是發(fā)生訴訟時(shí)確定被告的依據(jù)。住址是雙方確定的履行合同或發(fā)行告知、通知義務(wù)時(shí)的目標(biāo)地點(diǎn)。 實(shí)踐中，合同要寫(xiě)明公司全稱，辦公地點(diǎn)，法定代表人，聯(lián)系方式，營(yíng)業(yè)執(zhí)照和資格證書(shū)號(hào)碼。如果是委托代理人簽訂合同，代理手續(xù)要完備，可以把代理的委托書(shū)作為合同的附件。2、合同標(biāo)的 標(biāo)的是合同所指向的對(duì)象?！九e例】 某甲與雄風(fēng)公司訂立車(chē)輛維修合同，那么訂立合同所指向的對(duì)象就是雄風(fēng)公司提供的修車(chē)服務(wù)。該修車(chē)服務(wù)就是合同的主要標(biāo)的。 某乙與雄風(fēng)公司訂立購(gòu)車(chē)合同，那么合同的標(biāo)的就是某乙選中的汽車(chē)。3、數(shù)量和質(zhì)量 關(guān)于標(biāo)的的數(shù)量以及質(zhì)量

7、的相關(guān)約定。 對(duì)于汽車(chē)銷(xiāo)售公司來(lái)說(shuō)，汽車(chē)的質(zhì)量是由廠家保證的，我們只需提供相應(yīng)的質(zhì)量書(shū)就可以了。但是對(duì)于汽車(chē)維修以及汽車(chē)改裝等服務(wù)，公司要遵守相關(guān)的法規(guī)，提供符合規(guī)定的維修及改裝服務(wù)。 汽車(chē)維修質(zhì)量管理辦法第八條規(guī)定：汽車(chē)維修 業(yè)戶在維修生產(chǎn)中必須遵守以下法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)： （一）國(guó)務(wù)院發(fā)布的工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任條例的有關(guān)規(guī)定； （二）國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)局發(fā)布的各項(xiàng)汽車(chē)修理技術(shù)條件，以及機(jī)動(dòng)車(chē)運(yùn)行安全技術(shù)條件、機(jī)動(dòng)車(chē)允許噪聲及測(cè)量方法和汽、柴油車(chē)排放標(biāo)準(zhǔn)及測(cè)量方法等； （三）交通部第13號(hào)令發(fā)布的汽車(chē)運(yùn)輸業(yè)車(chē)輛技術(shù)管理規(guī)定； （四）交通部頒發(fā)的有關(guān)汽車(chē)修理技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)（技術(shù)條件）； （五）各地制定發(fā)布的有關(guān)汽車(chē)維修技

8、術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。汽車(chē)維修質(zhì)量管理辦法第十二條 汽車(chē)維修業(yè)戶必須執(zhí)行車(chē)輛出廠質(zhì)量保證期制度。質(zhì)量保證期內(nèi)，車(chē)輛發(fā)生故障或損壞，承修業(yè)戶和托修單位按下列規(guī)定劃分責(zé)任： （一）因維修質(zhì)量造成的車(chē)輛故障或損壞，維修業(yè)戶應(yīng)負(fù)責(zé)及時(shí)返修，由于維修質(zhì)量問(wèn)題而造成的車(chē)輛異常損壞或車(chē)輛機(jī)件事故，由承修業(yè)戶負(fù)責(zé)。 （二）由于托修單位違反使用規(guī)定或駕駛員違反操作規(guī)程造成的車(chē)輛故障或損壞，不屬于維修質(zhì)量問(wèn)題，經(jīng)濟(jì)責(zé)任由托修單位自負(fù)。昆明市汽車(chē)維修管理辦法第十二條 汽車(chē)維修經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)建立健全維修質(zhì)量保證體系。 承擔(dān)汽車(chē)大修、總成大修、汽車(chē)二級(jí)維護(hù)作業(yè)的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行進(jìn)廠、出廠、過(guò)程檢驗(yàn)和出廠合格證制度，并使用國(guó)家、行業(yè)、地方統(tǒng)一標(biāo)

9、準(zhǔn)的進(jìn)廠檢驗(yàn)單、過(guò)程檢驗(yàn)單、竣工檢驗(yàn)單和出廠合格證。維修預(yù)算費(fèi)在1000元以上的，承、托修雙方應(yīng)當(dāng)訂立維修合同。 昆明市汽車(chē)維修管理辦法第十三條 汽車(chē)大修、總成大修、汽車(chē)二級(jí)維護(hù)和肇事修復(fù)的車(chē)輛，承修方應(yīng)當(dāng)建立維修技術(shù)檔案，維修竣工出廠前應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)維修質(zhì)量綜合性能檢測(cè)。綜合性能檢測(cè)結(jié)果作為評(píng)定維修經(jīng)營(yíng)者維修質(zhì)量和確定維修資格或技術(shù)等級(jí)的主要依據(jù)。 昆明市汽車(chē)維修管理辦法第十五條 汽車(chē)維修竣工實(shí)行出廠質(zhì)量保證期制度：維修竣工車(chē)輛的質(zhì)量保證期自出廠之日起，汽車(chē)整車(chē)大修、總成大修3個(gè)月內(nèi)或10000公里以內(nèi)；二級(jí)維護(hù)10天內(nèi)或1500公里以內(nèi)；小修和專項(xiàng)修理質(zhì)量保證期由承、托修雙方協(xié)商確定，但不得少于

10、7天或1000公里；摩托車(chē)大修50天內(nèi)或1500公里以內(nèi)。 托修方在質(zhì)量保證期內(nèi)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行走合期規(guī)定。在合理使用、正常維護(hù)情況下出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題，由原承修方負(fù)責(zé)包修，免收返修工料費(fèi)，并按原維修類別規(guī)定期限內(nèi)修竣后交托修方。4、履行、期限及方式 合同履行包括履行的時(shí)間，地點(diǎn)，方式，期限等等，約定應(yīng)當(dāng)明確，合同生效后則應(yīng)當(dāng)完全按照合同的規(guī)定履行義務(wù)。 履行期限是非常重要又非常容易被違反的條款，但也是違約行為最容易識(shí)別的條款。 合同不履行的結(jié)果是違約，違約一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。5、違約責(zé)任 違約責(zé)任就是不按照合同約定履行義務(wù)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律上的不利后果。【律師提示】 1、違約金要約定明確。特別是對(duì)于

11、一次性付款和分期付款的客戶，在可能違約之前及時(shí)通知對(duì)方。 2、如果對(duì)方違約，要采取措施防止損失的擴(kuò)大，否則對(duì)于擴(kuò)大部分的損失對(duì)方不承擔(dān)責(zé)任。6、解決爭(zhēng)議的方式 如果有爭(zhēng)議，一般有幾種方式解決，最好的辦法是雙方自行協(xié)商解決。一種是向當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會(huì)申請(qǐng)仲裁，或者是向法院起訴。仲裁方便快捷，而且是一裁終審，因此是一種比較好的方式，但根據(jù)我國(guó)仲裁法，選定的仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)明確，比如昆明仲裁委員會(huì)。【律師提示】 仲裁和向人民法院起訴只能選擇一個(gè)。否則選擇的仲裁無(wú)效！三、合同法律風(fēng)險(xiǎn)控制（一）合同生效前的法律風(fēng)險(xiǎn)管理 1、交易安全的相關(guān)事項(xiàng) 交易安全問(wèn)題所要討論的是得到預(yù)期的交易結(jié)果的安全程度。交易方都希望不出

12、意外地順利得到想要的對(duì)價(jià)，但合同履行其間的違約、違法行為以及意外事件都有可能影響交易結(jié)果的順利得到，并因此增加交易成本甚至遭受損失。 保障合同履行一般來(lái)說(shuō)有以下三種方式：由對(duì)方自己或第三方為交易行為提供擔(dān)保，直到合同履行完畢；約定后履行義務(wù)，例如款到提車(chē)等；通過(guò)盡職調(diào)查、分析等手段，選擇信譽(yù)及實(shí)力良好的交易對(duì)象。2、對(duì)要約或者承諾的應(yīng)對(duì) 要約與承諾是合同成立過(guò)程中的關(guān)鍵，要約是交易談判的開(kāi)始，承諾則是合同的成立。 如果將要約當(dāng)成要約邀請(qǐng)發(fā)送，或者將反要約當(dāng)成承諾，都有可能要為此承擔(dān)法律責(zé)任。而且，承諾有時(shí)可用于確定合同的簽訂地。 要約是希望與他人訂立合同的意思表示。 承諾是受要約人同意要約的意

13、思表示，一旦承諾了，合同就成立。 一般只要是合法的合同，在成立時(shí)就生效了?！九e例】甲的行為是否構(gòu)成要約？1.甲對(duì)乙聲稱：“我正在考慮出售一輛汽車(chē)，價(jià)格暫定5萬(wàn)元”。2.甲對(duì)乙提出：“我愿意出售一輛汽車(chē)，價(jià)格為5萬(wàn)元”。3.甲在報(bào)紙上登廣告：現(xiàn)出售長(zhǎng)安牌汽車(chē)一輛，價(jià)格為5萬(wàn)元，有意者請(qǐng)來(lái)電洽談。解析：是否構(gòu)成要約？ 【律師提示】 關(guān)于要約與要約邀請(qǐng)以及承諾，需要提示大家注意以下幾點(diǎn)： 1.廣告廣告是要約邀請(qǐng)，不是要約。但是如果是具體標(biāo)明價(jià)格、牌子廣告，有可能被視為要約，當(dāng)相對(duì)人承諾后，就要履行，改變的方法是把要約變?yōu)橐s邀請(qǐng)，以掌握主動(dòng)權(quán)。比如寫(xiě)上“以上價(jià)格若有變動(dòng)，恕不另行通知“在這種情況下，

14、合同的標(biāo)的或者價(jià)格不能確定，不夠成要約。 在廣告或報(bào)價(jià)單上寫(xiě)上：樣圖、詳情備索、歡迎洽談等。 2.合同成立的時(shí)間是承諾到達(dá)要約人的時(shí)間，但是合同法規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 3.補(bǔ)充合同，對(duì)于合同標(biāo)準(zhǔn)合同沒(méi)有規(guī)定的事項(xiàng)，可以制作補(bǔ)充協(xié)議，對(duì)于補(bǔ)充協(xié)議要和原合同一致的方式簽定，要標(biāo)明原合同號(hào)，內(nèi)容上不要有重復(fù)。對(duì)于修正原合同的，要特別注明修正的是原合同的第幾條第幾款（條、款、項(xiàng)、目），要相互呼應(yīng)。（二）合同生效后的法律風(fēng)險(xiǎn)管理1、幾種抗辯權(quán)的行使 所謂抗辯權(quán)，是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或否認(rèn)他人權(quán)利主張的權(quán)利。 合同法中規(guī)定的抗辯權(quán)有三類，分別是同時(shí)履行抗辯權(quán)

15、、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。 第一、同時(shí)履行抗辯權(quán)簡(jiǎn)單地就是對(duì)抗對(duì)方先履行的請(qǐng)求，主張同時(shí)履行的抗辯權(quán)。 合同法第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 第二，后履行抗辯權(quán)，對(duì)抗對(duì)方的履行請(qǐng)求，主張自己一方可以后履行的抗辯權(quán)。 合同法第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。案例 在杭州某企業(yè)向石家莊某企業(yè)銷(xiāo)售鍋爐的合同中，雙方約定買(mǎi)方先付定金若干，在賣(mài)方交貨時(shí)買(mǎi)

16、房加付30%貨款，然后賣(mài)方派人前往買(mǎi)方企業(yè)負(fù)責(zé)安裝、調(diào)試，并對(duì)后續(xù)合同進(jìn)行履行。而在實(shí)際履行中，該石家莊企業(yè)故意以有瑕疵的匯票支付貨款，并在收貨后有意不再重新付款，故該杭州企業(yè)拒絕提供技術(shù)人員前往安裝。 在這一案例中，杭州某企業(yè)拒絕委派技術(shù)人員進(jìn)行安裝的行為，其實(shí)就是行使后履行抗辯權(quán)的行為，因?yàn)閷?duì)方違反約定未能先行支付30%的貨款，因此他們有權(quán)拒絕派出技術(shù)人員前往提供安裝服務(wù)。 第三、不安抗辯權(quán)，先履行義務(wù)的一方在對(duì)方處于特定狀態(tài)時(shí)可以中止債務(wù)的履行。先履行的一方行使這一權(quán)利，可以充分地保護(hù)其利益并控制法律風(fēng)險(xiǎn)，但必須具備法定的條件及形式要件。 合同法第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證

17、據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 充分利用不安抗辯權(quán)的事例非常多，大多數(shù)銀行將這一權(quán)利轉(zhuǎn)換為合同約定，在借款、擔(dān)保等合同中大量約定銀行行使不安抗辯權(quán)時(shí)的判定標(biāo)準(zhǔn)，以利用這些條款在借款人或擔(dān)保人出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)狀況惡化等不利情況時(shí)可以“先下手為強(qiáng)”，避免或減少自己一方的損失。 對(duì)于雄風(fēng)公司修車(chē)、改裝的服務(wù)，根據(jù)交易的習(xí)慣，往往是公司先履行修車(chē)、改裝義務(wù)，后收取相關(guān)的維修改裝費(fèi)用，因此了解不安抗辯權(quán)的規(guī)則并學(xué)會(huì)運(yùn)用以控

18、制先履行所帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)十分必要了。 案例 甲企業(yè)租用乙企業(yè)的房屋并與乙企業(yè)合作開(kāi)辦酒店對(duì)外提供餐飲等服務(wù)。合同簽訂后，雖然其他事項(xiàng)雙方均已履行，但乙方企業(yè)未按約定投資，而甲企業(yè)在對(duì)方未能按照約定投資后，本來(lái)可以通過(guò)行使不安抗辯權(quán)的方式，以對(duì)方喪失商業(yè)信譽(yù)唯有在通知對(duì)方后暫停支付房租。但甲方在根本沒(méi)有通知對(duì)方的情況下，無(wú)視合同中對(duì)于支付租金方面的嚴(yán)格規(guī)定，長(zhǎng)期未能按時(shí)支付租金，最終被乙企業(yè)以長(zhǎng)期不付租金為由最終被取消合作資格。 案例 甲、乙等業(yè)主對(duì)某物業(yè)公司的服務(wù)質(zhì)量不滿，甲便以拖欠物業(yè)管理費(fèi)的方式進(jìn)行對(duì)抗，乙收集了物業(yè)公司服務(wù)質(zhì)量與約定不符的證據(jù)，并書(shū)面通知物業(yè)公司暫停支付服務(wù)費(fèi)。隨后物業(yè)公

19、司將甲乙等業(yè)主起訴到法院，甲業(yè)主被判令支付物業(yè)管理費(fèi)并賠償物業(yè)公司損失，乙業(yè)主則勝訴?！韭蓭熖崾尽?不安抗辯權(quán)實(shí)質(zhì)是先履行一方有確切證據(jù)證明對(duì)方出于法定的特點(diǎn)情況時(shí)，中止義務(wù)的履行，當(dāng)企業(yè)被迫先履行時(shí)，為了保護(hù)自己的切身利益，當(dāng)出現(xiàn)法律規(guī)定的可以行使不安抗辯權(quán)的情況時(shí)，切記一定要保留證據(jù)并通知對(duì)方，否則根本不具備行使不安抗辯權(quán)的條件。關(guān)于行使抗辯權(quán)的總結(jié) 在合同簽訂中，應(yīng)當(dāng)考慮將權(quán)利義務(wù)履行順序與各種抗辯權(quán)相配套，尤其要在合同中對(duì)履行債務(wù)的細(xì)節(jié)進(jìn)行約定，對(duì)履行不符合某項(xiàng)細(xì)節(jié)應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)進(jìn)行約定，以便在履行期間通過(guò)這種抗辯權(quán)主動(dòng)維護(hù)合同權(quán)益，分散風(fēng)險(xiǎn)不利后或的損害程度。 比如上面說(shuō)到了銷(xiāo)售鍋爐并

20、提供安裝服務(wù)的合同，如果銷(xiāo)售合同約定，杭州某企業(yè)收到定金后就應(yīng)提供安裝服務(wù)，那么就不能行使抗辯權(quán)了。2、權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓與終止 合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓與終止分屬兩個(gè)不同的范疇，但都是一方或雙方結(jié)束合同權(quán)利義務(wù)的履行狀態(tài)的一種手段。這兩種手段跳出了合同關(guān)系的限制，從而為廣闊的空間對(duì)合同權(quán)利義務(wù)及法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制。合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 合同法第八十三條“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。” 合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓方面的規(guī)定使得當(dāng)事人在債權(quán)債務(wù)處理方面有了更多的選擇余地，使雙方有了更多優(yōu)化社會(huì)資源的機(jī)會(huì)。債權(quán)人可以依此將

21、投鼠忌器的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給沒(méi)有顧慮的一方去行使，也可以將債權(quán)批量轉(zhuǎn)讓給有足夠的精力和技能去行使債權(quán)的受讓人，從而快速甩掉包袱。無(wú)論是債權(quán)轉(zhuǎn)讓還是債務(wù)轉(zhuǎn)讓都可以用于資產(chǎn)的重組和優(yōu)化。它可以通過(guò)這種轉(zhuǎn)讓使針對(duì)某一方的債權(quán)債務(wù)歸統(tǒng)一的名下，從而實(shí)現(xiàn)債權(quán)債務(wù)的抵消，或由足夠?qū)嵙Φ囊环饺ソy(tǒng)一處理這些債權(quán)債務(wù) 轉(zhuǎn)讓生效的前提，債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人，債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須征得債權(quán)人同意。合同權(quán)利義務(wù)的終止 許多合同會(huì)由于某種原因未能及時(shí)履行完畢，當(dāng)合同的繼續(xù)履行已經(jīng)無(wú)法實(shí)現(xiàn)交易目的的，并已經(jīng)失去其他意義時(shí)，合同權(quán)利義務(wù)的終止可以使當(dāng)事人及時(shí)從合同的束縛中解脫出來(lái)。 合同權(quán)利義務(wù)終止所依據(jù)的，可以是法定的理由也可以是約定的

22、理由。約定的終止理由需要在涉及合同時(shí)加以前瞻性地預(yù)見(jiàn)和約定，并約定如何終止及如何處理善后事宜。3、避免簽署效力待定合同 效力待定合同是一種存在缺陷的合同。這種缺陷并不直接導(dǎo)致合同無(wú)效，但存在合同最終無(wú)效的可能性，因此會(huì)嚴(yán)重影響交易結(jié)果的可預(yù)見(jiàn)性，妨礙交易利益的及時(shí)、合法取得。這種合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚為確定，一般須經(jīng)權(quán)利人表示承認(rèn)才能生效。 這種合同的效力之所以一時(shí)無(wú)法確定，大多是由于合同主體存在締約資格或履行能力，有效授權(quán)方面的某種缺陷，主要存在以下幾種情況： 限制行為能力人簽訂的合同 合同法第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代

23、理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 案例 某甲，17歲，少年老成。其想要一輛保時(shí)捷，在父母不知情的情況下，與乙汽車(chē)銷(xiāo)售公司簽訂汽車(chē)銷(xiāo)售合同，購(gòu)買(mǎi)保時(shí)捷卡宴一輛。請(qǐng)問(wèn)，買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？ 某甲和汽車(chē)銷(xiāo)售公司簽訂的合同就屬于效力待定的合同。 缺乏代理權(quán)的人簽訂的合同 合同法第四十八條行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被

24、代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！韭蓭熖崾尽?在修車(chē)合同中，往往出現(xiàn)送車(chē)人與接車(chē)人不一致的情形，這就出現(xiàn)客戶要求別人代為履行義務(wù)是否可以？一般來(lái)說(shuō)如果是代理或者是代辦是可以的，但應(yīng)當(dāng)有車(chē)主的授權(quán)委托書(shū)，而且在這種情況下，最好是有個(gè)三方的協(xié)議，對(duì)于代為履行人，也要審查其資信，要其提供相應(yīng)的證明，寫(xiě)明明確的承諾書(shū)。 、無(wú)權(quán)處分人簽訂的合同 合同法第五十一條無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。【律師提

25、示】 應(yīng)對(duì)效力待定合同，主要依靠加強(qiáng)交易主體審行為能力審查，代理權(quán)限審查、標(biāo)的物權(quán)益歸屬審查等方式。 如果這些審查未能避免效力待定合同的出現(xiàn)，還可以充分運(yùn)用法律所賦予的催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)，避免因合同效力長(zhǎng)期無(wú)法確定而導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，也避免被視為存在惡意而導(dǎo)致無(wú)法得到有效救濟(jì)。（三）控制法律風(fēng)險(xiǎn)的證據(jù)管理 在經(jīng)濟(jì)交往中，當(dāng)爭(zhēng)議必須要由法院或仲裁庭裁決時(shí)，除了法律依據(jù)，雙方履行權(quán)利義務(wù)的證據(jù)就成了決定雙方勝負(fù)的關(guān)鍵。因而，合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理活動(dòng)中一項(xiàng)非常重要的內(nèi)容，是對(duì)合同權(quán)利義務(wù)約定及履行情況的各種相關(guān)證據(jù)的管理。 許多決定案件命運(yùn)的證據(jù)根本無(wú)法通過(guò)事后收集得到，但卻可以通過(guò)完善的資料管理得以保存。案例

26、 某出口產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)與某貨運(yùn)代理結(jié)算公司簽訂代辦貨運(yùn)合同，由于某貨運(yùn)代理公司結(jié)算不及時(shí)，某出口產(chǎn)品生產(chǎn)公司本準(zhǔn)備提起訴訟，但由于合同管理混亂，未能保留貨運(yùn)代理公司延遲寄送付款憑證的特快專遞信封，反而被貨運(yùn)代理公司以逾期支付代理費(fèi)為由告上法庭。 由于沒(méi)有充分的證據(jù)能夠證明對(duì)方違約，該出口企業(yè)不僅未能索賠反而被判決賠償損失。【律師提示】 無(wú)論是能夠證明雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同及其附屬的補(bǔ)充協(xié)議等內(nèi)容，還是能夠證明雙方履行權(quán)利義務(wù)情況的交貨憑證、驗(yàn)收結(jié)果、往來(lái)信函等原件，都必須加以保留，以備不時(shí)之需。 除此之外，還要對(duì)履行通知義務(wù)、協(xié)助義務(wù)等行為以及電腦或網(wǎng)絡(luò)上的電子文檔等保留證據(jù)。這些證據(jù)有時(shí)難以證明是否已經(jīng)履行或履行的時(shí)間情況，這里就需要考慮特殊的通知方式或以公證的方式加以解決。例如，對(duì)于書(shū)面通知，許多地區(qū)通行做法是通過(guò)EMS投遞相關(guān)法律文書(shū)，并在信封上注明法律文書(shū)的內(nèi)容及件數(shù)，如“解除租賃通知函一份”等作為送達(dá)依據(jù)。 四、企業(yè)的合同管理（一）合同和法律風(fēng)險(xiǎn)管理 自投資人設(shè)立企業(yè)開(kāi)始到企業(yè)清算終結(jié)，企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)無(wú)處不在，無(wú)時(shí)不在。其中，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中最為重要的法律風(fēng)險(xiǎn)就是合同法律風(fēng)險(xiǎn)，而法律