外商投資企業(yè)境內(nèi)A股上市全程指引(年終總結(jié)版)(共17頁)

1、外商投資企業(yè)(qy)境內(nèi)A股上市全程(qunchng)指引（年終總結(jié)版） 一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策(zhngc)依據(jù) 根據(jù)有關法律規(guī)定，申請上市公開發(fā)行股票的企業(yè)必須是依據(jù)公司法組建的股份有限公司。公司法第218條規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法。公司法正是通過此條款實現(xiàn)了和相應外商投資法律法規(guī)的無縫銜接，把外商投資企業(yè)納入了公司法調(diào)整的框架。 證券法第12條則規(guī)定設立股份有限公司上市發(fā)行股票應當符合公司法規(guī)定的條件，對擬上市的股份有限公司并沒有從所有制形態(tài)上進行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在中國證券市場公開發(fā)行股票

2、，這表明外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎法律層面不存在法律障礙。 1995年外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定第15條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發(fā)行人在證券市場上市公開發(fā)行股票，暫行規(guī)定搭建了外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的通路。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。 在2001年外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見（“暫行規(guī)定”）中，第2條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)上市發(fā)行股票的具體條件。外商投資企業(yè)境內(nèi)上市除了需符合公司

3、法等法律法規(guī)和證監(jiān)會的有關規(guī)定之外，還要求符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，在上市后外資股占總股本的比例不低于10等。 在2002年證監(jiān)會發(fā)布的外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定則強調(diào)了外商投資股份有限公司在遵循證監(jiān)會有關招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定之外，還應遵循招股說明書信息披露的特殊規(guī)定，具體包括外國法律政策變化風險(fngxin)、匯率風險、關聯(lián)交易、外國股東信息的披露等。 二、設立(shl)外商投資股份公司的有關要求 （一）設立(shl)方式 外商投資企業(yè)申請到境內(nèi)證券市場上市，首先應當按照有關規(guī)定改建為股份有限公司。根據(jù)關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定，外商投資

4、股份有限公司可以下屬四種方式設立： （1）采取發(fā)起方式或募集方式設立。 根據(jù)暫行規(guī)定第6條規(guī)定，設立外商投資股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，并至少有一個發(fā)起人為外國股東。在外商投資股份有限公司設立批準簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應一次繳足其認購的股份。 以募集方式設立外商投資股份有限公司的，除應符合前述條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前三年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近三年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務報告。 （2）根據(jù)暫行規(guī)定第15條

5、規(guī)定，已設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù)3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司。 （3）根據(jù)暫行規(guī)定第18條規(guī)定，已設立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時間超過5年、有最近連續(xù)3年的盈利記錄，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。 （4）根據(jù)暫行規(guī)定第20條規(guī)定，已設立的股份有限公司，可通過增資擴股、轉(zhuǎn)股、發(fā)行境內(nèi)上市外資股或境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份有限公司。 無論采用何種方式，設立外商投資股份有限公司均需要滿足以下幾個條件：設立后注冊資本不低于人民幣3000萬元；外國股東持有的股份不低于25%；經(jīng)營范圍符合我國外商投

6、資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。 重點(zhngdin)關注 ： （1）外商投資企業(yè)改制為股份有限公司(yu xin n s)前，如不符合前述設立股份有限公司的條件，則需要在改制前進行重組改造。同時需要注意以下幾點： 第一，根據(jù)首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法，改制前引入新的發(fā)起人，為避免影響經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算，不應導致(dozh)實際控制人發(fā)生變更。 第二，選擇其他外商投資企業(yè)為發(fā)起人時，該發(fā)起人按照對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第五條的規(guī)定，應當符合下列條件，（a）注冊資本已繳清；（b）開始盈利；（c）依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。并且根據(jù)該規(guī)定第六條，外商投資企業(yè)境內(nèi)

7、投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十，但投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。 （備注：工商總局2006年5月份發(fā)布的關于實施的通知中已經(jīng)明確指出，關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第六條不再執(zhí)行。因此外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資時，如果所投資的項目是鼓勵類或者許可類的，不需經(jīng)過商務部門審批，則可以根據(jù)工商總局的上述通知不必再受自身凈資產(chǎn)的約束。而對于再投資于限制類項目的外資企業(yè)，由于需要經(jīng)過商務部門審批，其累計投資額是否還不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十，則需進一步根據(jù)具體情況加以確認。） 第三，厘清外方股東和控股股東的關系，因為中國證監(jiān)會不僅審核發(fā)起人的資格和其

8、他持股5%以上股東的身份，還將追溯審核到上一層直至最終實際控制人的情況。 第四，鑒于目前外商投資企業(yè)境內(nèi)上市主要局限在中外合資企業(yè)以及上市公司治理準則要求建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，適當引入持股比例在5%以上的中方股東將有利于通過中國證監(jiān)會的IPO審核。 第五，如擬引入供應商、客戶等作為發(fā)起人，基于盡量避免上市后發(fā)生關聯(lián)交易的原則，建議該等發(fā)起人的持股比例應保持在5%以內(nèi)。 第六，一般而言，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。但被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東(gdng)持股時間在一年以上，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。 （備注：關于設立外商投資股份有限公司若干

9、問題的暫行規(guī)定（年第號）第一條規(guī)定：為進一步擴大國際經(jīng)濟技術合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）。對于上述法規(guī)的通常理解為，境內(nèi)自然人不得成為外商投資股份有限公司的中方股東。商務部外資司關于下發(fā)外商投資準入管理指引手冊(2008年版)的通知（商資服字2008530號）中規(guī)定：一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。但如中方自然人原屬于(shy)境內(nèi)內(nèi)資公司的股東，因外國投資者并

10、購境內(nèi)公司的原因?qū)е轮蟹阶匀蝗顺蔀橹型狻＃?（2）暫行規(guī)定第8條規(guī)定，外商投資股份有限公司的發(fā)起人，在公司設立登記3年后并經(jīng)公司原審批機關批準后，方可轉(zhuǎn)讓其股份。而公司法第141條的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得(bu de)轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。且第217條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。” 嚴格來說，外經(jīng)貿(mào)委的部門規(guī)章應不屬于公司法第218條中的“法律”范疇，所以，對于發(fā)起人持有的外商投資股份有限公司的股份，應理解為自公司成立之日起一

11、年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 但外商投資股份有限公司上市限售期滿后，原外資法人股東出售其股份的： （a）原外資股股東出售股份后外資股比不低于25%的，上市公司繼續(xù)持有外商投資企業(yè)批準證書，享受的外商投資企業(yè)待遇不變。 （b）原外資股股東出售股份導致公司外資股比低于25%但高于10%的，上市公司繼續(xù)持有外商投資企業(yè)批準證書，公司已享受的外商投資企業(yè)優(yōu)惠分別按稅務、海關、外匯管理等部門的有關規(guī)定辦理相關手續(xù)。（c）原外資股股東出售股份導致上市公司外資股比低于10%的，上市公司需在3個工作日內(nèi)到商務部和工商管理部門等相關單位(dnwi)依法辦理相關變更手續(xù)，上市公司不再持有外商投資企業(yè)批準證書。” （3）根據(jù)暫行

12、規(guī)定第15條規(guī)定，已設立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，如申請(shnqng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應有最近連續(xù)3年的盈利記錄。外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司前要求“連續(xù)3年的盈利記錄”，因公開發(fā)行股票并上市也需要連續(xù)3年盈利的要求，所以外商投資企業(yè)在改制為外商投資股份有限公司后，接受完上市輔導(fdo)即可提出發(fā)行上市的申請。 三、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的模式 從以往的案例來看，外商投資企業(yè)進入國內(nèi)股票市場基本上是通過以下三種基本模式完成的。 （一）第一種是外商獨資企業(yè)通過IPO直接進入A、B股市場的模式。 這適合于已在內(nèi)地經(jīng)營多年、與地方政府甚至中央政府關系

13、融洽的外資企業(yè)。但目前在深滬兩市中此類直接上市的外商獨資公司還非常少，只有閩燦坤B和深大通A一家屬于此類。 （二）第二種是合資企業(yè)作為發(fā)起人參與國內(nèi)企業(yè)的改制與上市的模式。 即合資企業(yè)通過改制設立或整體變更為外商投資股份有限公司，然后在境內(nèi)申請上市。 只要符合國家產(chǎn)業(yè)政策的外資企業(yè)均可選擇這種方式，從1993年到現(xiàn)在，曾陸續(xù)出現(xiàn)過這類模式的案例，并成為外商投資企業(yè)上市案例的主流。 （1）最早的如聯(lián)華合纖，該公司的前身為中外合資上海聯(lián)華合纖有限公司，1992年4月改制為上海聯(lián)華合纖股份有限公司，該公司的改制成為上海最先實行股份制試點的中外合資企業(yè)之一，上市后外方投資者香港佳運集團持股17.08，

14、為第一大股東。 （2）福建豪盛（現(xiàn)改為利嘉股份）也是比較典型的合資企業(yè)作為發(fā)起人改制上市的典型。該公司的前身為一家中外合資企業(yè)，由泉州經(jīng)濟開發(fā)公司、誼盛石琳（香港）有限公司等三方合資經(jīng)營，1993年12月改制上市后，豪盛石琳（香港）有限公司持股44.84為第一大股東。 （3）另外，近年來北方股份作為合資企業(yè)上市的案例，也具有很強的代表性。該公司的前身為成立于1988年的北方重型汽車有限責任公司，由原內(nèi)蒙古第二機械制造總廠（現(xiàn)更名為北方重工業(yè)集團有限公司）和英國特雷克斯設備有限公司共同投資(tu z)設立。上市后，英國特雷克斯設備有限公司以發(fā)起人身份為公司第二大股東，持股比例為25.1。類似的還

15、有新都酒店（其前身為中外合資振興公司）等。 （三）第三種是外資(wiz)以收購國內(nèi)上市公司股份成為大股東，上市公司變成合資股份有限公司的模式。 外資企業(yè)(wi z q y)采取并購方式介入國內(nèi)證券市場有三種具體的形式： 一是股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓，如PT北旅與日本五十鈴、福耀玻璃與法國圣戈班，另外還有賽格三星的間接轉(zhuǎn)讓形式等； 二是定向增發(fā)B股或引入戰(zhàn)略投資，如江鈴汽車與美國福特、海南航空與美國航空投資公司、華新水泥與全球最大水泥制造商Hold e rb ank的全資子公司HOLCHINBV；三是合資方式，如法國米其林與輪胎橡膠的母公司合資，再通過合資公司反向收購輪胎橡膠。但股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓與合資方式受制于

16、1995年9月國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)“關于暫停將上市公司國有股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請示”的通知，根據(jù)此通知的規(guī)定，外資企業(yè)從此不得收購國有股權(quán)。 四、外資參與A股上市公司重大資產(chǎn)重組若干法律實務問題分析隨著我國資本市場的開放和外國投資市場準入的不斷擴大，近年來外國投資者參與A股上市公司重大資產(chǎn)重組，以資產(chǎn)或現(xiàn)金方式認購上市公司A股股份的情形逐漸增多，重組方案包括了以現(xiàn)金認購股份、發(fā)行股份購買資產(chǎn)、發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金、吸收合并等多種方式。關于如何判斷受同一母公司控制的外國投資者是否符合戰(zhàn)略投資主體條件的問題根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（以下簡稱“戰(zhàn)略投資管理辦法”），外國投資者（

17、依法設立、經(jīng)營的外國法人或其他組織）可以對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資，取得該公司A股股份。戰(zhàn)略投資管理辦法只適用于外國投資者對上市公司投資，規(guī)范的是外國投資者的“直接”投資行為。外國投資者對上市公司投資需要滿足如下主要條件：(1)外國投資者首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司(n s)已發(fā)行股份的百分之十，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關主管部門批準的除外。(2)外國投資者取得的上市公司A股股份(gfn)三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(3)外國(wigu)投資者應為依法設立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗。(

18、4)外國投資者境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元。在實際操作中，存在單一的外國投資者并不符合上述戰(zhàn)略投資主體條件的情況。如2010年9月，聯(lián)中實業(yè)有限公司（以下簡稱“聯(lián)中實業(yè)”）、益豪企業(yè)有限公司（以下簡稱“益豪企業(yè)”）以資產(chǎn)認購吉林領先科技發(fā)展股份有限公司（以下簡稱“領先科技”，代碼：000669，）定向發(fā)行的股份，其二者的主體資格分別存在以下問題：益豪企業(yè)在投資完成后取得的持股比例低于百分之十，不符合上述條件(1)。聯(lián)中實業(yè)及其母公司境外實有資產(chǎn)總額、管理的境外實有資產(chǎn)總額不符

19、合上述條件(2) 的要求。因此，單獨來看，二者均不符合戰(zhàn)略投資管理辦法規(guī)定的外國投資者條件。據(jù)進一步核查，聯(lián)中實業(yè)及益豪企業(yè)各自股東Tandy Enterprises Limited及China Sharp International Limited均為注冊于英屬維爾京群島的公司，其股權(quán)結(jié)構(gòu)分別如下：Tandy Enterprises Limited的唯一股東為國泰財富控股有限合伙基金一期（以下簡稱“國泰財富一期基金”）；China Sharp International Limited的唯一股東為英屬維爾京群島公司Proper Ally Limited；Proper Ally Limited

20、的唯一股東為國泰財富控股有限合伙基金二期（以下簡稱“國泰財富二期基金”）。國泰財富一期基金及國泰財富二期基金均為注冊于開曼群島的豁免有限合伙（Exempted limited partnership），國泰財富一期基金及國泰財富二期基金的普通合伙人（General Partner）均為注冊于開曼群島的Cathay Master GP, Ltd.。因國泰財富一期基金及國泰財富二期基金與其各自基金管理人的相關文件適用美國紐約州法律，根據(jù)美國紐約州律師出具的意見，國泰財富一期基金及國泰財富二期基金的基金管理人均為New China Capital Management,L.P.。聯(lián)中實業(yè)、益豪企業(yè)屬

21、于同一普通合伙人、同一基金管理人所管理的兩期基金的下屬企業(yè)。在重組完成后，聯(lián)中實業(yè)、益豪企業(yè)合計持有上市公司的股份超過百分之十，聯(lián)中實業(yè)及益豪企業(yè)的母公司管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元，符合戰(zhàn)略投資管理辦法規(guī)定的外國投資者條件。依據(jù)上述分析，認購股份的多名外國投資者如均屬于同一控制人的情況下，則多名外國投資者的持股比例、資產(chǎn)總額可合并計算(j sun)。2011年4月，商務部出具原則批復，確認聯(lián)中實業(yè)、益豪企業(yè)具有本次戰(zhàn)略投資的主體資格。2012年6月，本次重組方案獲得并購重組審核委員會2012年第14次會議審核通過。關于外國投資者按照關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)(qy)的規(guī)定完成收購上市

22、公司股份后，再以資產(chǎn)認購上市公司增發(fā)股份適用審批規(guī)則的問題2006年12月，商務部以關于同意外資并購河南省漯河市雙匯實業(yè)集團有限責任公司的批復(商資批20062308號)和關于同意外資并購河南雙匯投資發(fā)展(fzhn)股份有限公司的批復(商資批20062307號)，批準了羅特克斯有限公司(以下簡稱“羅特克斯”)以外資并購方式（而非戰(zhàn)略投資方式）收購雙匯集團100%的股權(quán)和雙匯發(fā)展（代碼：000895）25%的股權(quán)。羅特克斯并購雙匯發(fā)展時，雙匯發(fā)展尚未完成股權(quán)分置改革，因此，商務部并未按照戰(zhàn)略投資管理辦法進行審批。本次收購完成后，雙匯發(fā)展變更為外商投資股份有限公司。2012年4月5日，并購重組審核

23、委員會2012年第7次會議審核通過了雙匯發(fā)展發(fā)行股份購買資產(chǎn)及換股吸收合并的重組方案：上市公司將其持有的漯河雙匯物流投資有限公司85%的股權(quán)與雙匯集團持有的漯河連邦化學有限公司等多家公司股權(quán)相應等值部分進行置換，并向雙匯集團非公開發(fā)行A股股票作為受讓置入資產(chǎn)價值超過置出資產(chǎn)價值部分資產(chǎn)的對價；上市公司向羅特克斯非公開發(fā)行A股股票作為支付方式，購買其持有的漯河雙匯保鮮包裝有限公司30%的股權(quán)和上海雙匯大昌有限公司13.96%的股權(quán)。同時，上市公司以換股方式吸收合并廣東雙匯等五家公司。1.關于本次交易是否適用關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定。根據(jù)關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定(以下簡稱“并購規(guī)定

24、”)第二條，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)?；蛘撸鈬顿Y者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。同時，根據(jù)商務部外資司關于下發(fā)(2008年版)的通知(商資服字2008530號)，已設立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不參照并購規(guī)定。不論中外方之間是否存在關聯(lián)關系，也不論外方是原有股東還是新進投資者。并購的標的公司只包括內(nèi)資企業(yè)。本次重大資產(chǎn)重組前，雙匯發(fā)展已經(jīng)是一家經(jīng)商務部批準設立的外商投資股份

25、有限公司而非內(nèi)資企業(yè)，因此，羅特克斯和雙匯集團通過本次重大資產(chǎn)重組取得雙匯發(fā)展非公開發(fā)行股份事宜不適用并購規(guī)定。2.關于本次交易是否適用戰(zhàn)略投資管理辦法等外資并購法律法規(guī)的規(guī)定。根據(jù)戰(zhàn)略投資管理辦法第二條，戰(zhàn)略投資是指外國投資者對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。投資者進行戰(zhàn)略投資應符合的條件包括“首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的百分之十，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關主管部門批準的除外”。2006年12月，商務部以關于同意外資并購河南省漯河市雙匯實業(yè)集團有限責任公司的批復(商資批20062

26、308號)和關于同意外資并購河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司的批復(商資批20062307號)，批準了羅特克斯以外資并購方式(而非戰(zhàn)略投資方式)收購雙匯集團100%的股權(quán)和雙匯發(fā)展25%的股權(quán)。羅特克斯并購雙匯發(fā)展時，雙匯發(fā)展尚未完成股權(quán)分置改革，商務部并未按照戰(zhàn)略投資管理辦法進行審批。因此，羅特克斯目前所持雙匯發(fā)展股份并非以戰(zhàn)略投資方式取得，通過本次重大資產(chǎn)重組羅特克斯增持雙匯發(fā)展股份不屬于繼續(xù)戰(zhàn)略投資的情況。羅特克斯通過本次重大資產(chǎn)重組增持雙匯發(fā)展股份數(shù)量占本次重大資產(chǎn)重組完成后雙匯發(fā)展股本總額(zng )的比例不足10%，不符合戰(zhàn)略投資管理辦法中關于“首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司

27、已發(fā)行股份的百分之十”的規(guī)定。同時，就羅特克斯在本次重大資產(chǎn)重組中增持雙匯發(fā)展股份是否涉及需要履行外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司審批的問題，經(jīng)向商務部條法司進行咨詢，取得了如下意見：在外資(wiz)股東繼續(xù)增持已投資的上市公司股份但不構(gòu)成戰(zhàn)略投資時，不需要取得商務部的原則性批復。綜上，羅特克斯目前所持雙匯發(fā)展股份并非以戰(zhàn)略投資方式取得，通過(tnggu)本次重大資產(chǎn)重組羅特克斯增持雙匯發(fā)展股份不屬于繼續(xù)戰(zhàn)略投資的情況，同時羅特克斯本次以其認購股份資產(chǎn)認購的雙匯發(fā)展的股份數(shù)量占本次重大資產(chǎn)重組完成后雙匯發(fā)展股本總額的比例不足10%，不構(gòu)成戰(zhàn)略投資管理辦法下的外國投資者對上市公司的戰(zhàn)略投資行為。3.關

28、于本次交易是否需要取得商務部的批準。根據(jù)國務院關于進一步做好利用外資工作的若干意見(國發(fā)20109號)(以下簡稱“若干意見”)以及商務部關于下放外商投資審批權(quán)限有關問題的通知(商資發(fā)2010209號)(以下簡稱“通知”)等相關法律法規(guī)的規(guī)定，外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由地方審批機關負責審批和管理，其中，外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計。在雙匯發(fā)展本次重大資產(chǎn)重組中，雙匯發(fā)展增加注冊資本的金額將不超過3億美元，因此，雙匯發(fā)展本次增資事宜應報河南省商務廳審批。綜上，依據(jù)并購規(guī)定收購上市公司股份后，再以資產(chǎn)

29、認購上市公司增發(fā)股份，在外資股東繼續(xù)增持已投資的上市公司股份但不構(gòu)成戰(zhàn)略投資時，不適用并購規(guī)定和戰(zhàn)略投資管理辦法等外資并購法律法規(guī)的規(guī)定，不需要取得商務部的原則性批復。關于外商投資企業(yè)以資產(chǎn)認購上市公司重大資產(chǎn)重組非公開發(fā)行的股份是否應取得商務部門核準的問題上市公司在重大資產(chǎn)重組發(fā)行股份認購資產(chǎn)時，發(fā)行股份的對象會涉及外商投資企業(yè)。如ST科苑（代碼：000979）重大資產(chǎn)出售及發(fā)行股份購買資產(chǎn)重組方案，發(fā)行股份對象之一即包括外商獨資企業(yè)建銀國際。該重組方案是否應取得商務部門的核準分析如下：1.原外經(jīng)貿(mào)部、中國證監(jiān)會于2001年10月8日聯(lián)合發(fā)布的關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見（外經(jīng)

30、貿(mào)資發(fā)2001538號）第四條規(guī)定：“外商投資企業(yè)（包括外商投資股份有限公司）受讓境內(nèi)上市公司非流通股，應按外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定規(guī)定的程序和要求辦理有關手續(xù)。”根據(jù)該文的精神，外商投資企業(yè)認購上市公司重大資產(chǎn)重組非公開發(fā)行的股份應適用外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定。2.原外經(jīng)貿(mào)部、國家工商總局于2000年7月25日頒布的關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，是指在中國(zhn u)境內(nèi)依法設立，采取有限責任公司形式的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)以及外商投資股份公司，以本企業(yè)的名義，在中國境內(nèi)投資設立企業(yè)或購買其他企業(yè)投資股權(quán)的

31、行為?！睋?jù)此，外商投資企業(yè)認購上市公司發(fā)行的股份，屬于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資。3.按照關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第三條、第七條、第九條等相關要求：外商投資企業(yè)境內(nèi)投資比照執(zhí)行指導外商投資方向暫行規(guī)定和外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的規(guī)定，外商投資企業(yè)不得在禁止外商投資的領域投資；外商投資企業(yè)在限制類領域進行投資，應取得被投資公司所在地省級外經(jīng)貿(mào)主管部門批準；被投資公司屬于法律、法規(guī)和部門規(guī)章明確規(guī)定的應由外經(jīng)貿(mào)部審批的特定類型(lixng)或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，應由外經(jīng)貿(mào)部審批。除此以外，外商投資企業(yè)在鼓勵類、允許類領域進行投資的，應向被投資公司所在地登記機關提出工商登記申請，無要求取得外經(jīng)貿(mào)主

32、管部門或其他相關部門批準的強制性規(guī)定。4.商務部、國資委、國家稅務總局、國家工商總局、中國證監(jiān)會、外匯局于2006年8月8日聯(lián)合頒布的關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定第二條規(guī)定：“本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下簡稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)（以下簡稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下簡稱“資產(chǎn)并購”）?！钡谖迨l第一款規(guī)定：“外國投資者在中國境內(nèi)依法設立的投

33、資性公司并購境內(nèi)企業(yè)，適用本規(guī)定?！痹摋l第三款規(guī)定：“外國投資者通過其在中國設立的外商投資企業(yè)合并或收購境內(nèi)企業(yè)的，適用關于外商投資企業(yè)合并與分立的相關(xinggun)規(guī)定和關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關規(guī)定，其中沒有規(guī)定的，參照本規(guī)定辦理。”筆者認為，外商投資企業(yè)屬于中國境內(nèi)法人，不屬于有關法律、法規(guī)規(guī)定的外國投資者在境內(nèi)設立的投資性公司，也不屬于外國投資者，因此，外商投資企業(yè)認購上市公司重大資產(chǎn)重組非公開發(fā)行的股份應適用外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關規(guī)定，并不需要獲得商務部門批準。5.中華人民共和國行政許可法第四條規(guī)定：“設定和實施行政許可，應當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序?！痹摲ǖ谖鍡l

34、規(guī)定：“設定和實施行政許可，應當遵循公開、公平、公正的原則。有關行政許可的規(guī)定應當公布；未經(jīng)公布的，不得作為實施行政許可的依據(jù)?！敝腥A人民共和國行政許可法第十四條、第十五條和第十七條規(guī)定，法律、行政法規(guī)、國務院決定、地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章可以設定行政許可，除此以外，其他規(guī)范性文件一律不得設定行政許可。依據(jù)國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定（國務院令412號）、國務院辦公廳關于保留部分非行政許可審批項目的通知（國辦發(fā)200462號）、中華人民共和國中央人民政府網(wǎng)站公布的國務院各部門行政許可項目上網(wǎng)目錄，以及商務部等網(wǎng)站公布的行政許可事項目錄，外商投資企業(yè)認購上市公司非公開發(fā)行

35、股份亦不屬于需取得商務部門行政許可的相關事項。綜上，現(xiàn)行(xinxng)有效的相關法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件對于外商投資企業(yè)以資產(chǎn)認購A股上市公司非公開發(fā)行股份，無要求取得除中國證監(jiān)會以外的其他相關部門批準的強制性規(guī)定。另據(jù)國家工商總局、商務部、海關總署、外匯局于2006年4月24日聯(lián)合發(fā)布的關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見（工商外企字200681號）第7條規(guī)定：“外商投資的公司設立以后，可以依法開展境內(nèi)投資。公司登記機關不再出具相應的境內(nèi)投資資格證明”。因此，如上市公司產(chǎn)業(yè)不屬于外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄禁止類、限制類領域，亦不屬于依據(jù)相關規(guī)定應由商務部門審批的特定行業(yè)或

36、特定類型的，則外商投資企業(yè)以資產(chǎn)認購上市公司重大資產(chǎn)重組發(fā)行的股份不需要獲得(hud)商務部門的批準。關于外國投資者依據(jù)(yj)關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定認購上市公司股份的特殊情形2010年9月29日，并購重組審核委員會2010年第29次會議審核通過了五洲明珠（代碼：600873）資產(chǎn)出售、發(fā)行股份吸收合并梅花集團的重組方案。五洲明珠擬將資產(chǎn)及負債，全部出售給五洲集團。同時，五洲明珠擬向梅花生物科技集團股份有限公司（以下簡稱“梅花集團”）全體股東發(fā)行股份吸收合并梅花集團，吸收合并完成后，五洲明珠存續(xù)，梅花集團法人資格將予以注銷。本次交易的合并方五洲明珠為內(nèi)資股份有限公司，被合并方梅花集團

37、為外商投資股份有限公司，其股東鼎暉生物、新天域生化為境外企業(yè)。本次交易完成后，鼎暉生物持有上市公司13.39%的股份，新天域生化持有上市公司12.94%的股份，前述兩家公司合計持有本次交易完成后上市公司26.33%的股份。重組依據(jù)關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定（原外經(jīng)貿(mào)部和國家工商總局制定，2001年11月22日施行，以下稱“合并分立規(guī)定”）向商務部申請外商投資企業(yè)吸收合并。2010年4月28日，商務部以商資批2010446號文原則批準本次交易。合并分立規(guī)定適用于公司間的合并行為，外國投資者作為外資公司的股東因公司間的合并實現(xiàn)對上市公司股份的認購。根據(jù)合并分立規(guī)定，外資公司與內(nèi)資企業(yè)合并必須

38、符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求并具備以下條件： 擬合并的內(nèi)資企業(yè)是依照中華人民共和國公司法規(guī)范組建的有限責任公司或股份有限公司； 投資者符合法律、法規(guī)和部門規(guī)章對合并后公司所從事有關產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求； 外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%； 合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。近期的重組實例中，也有外國投資者的股權(quán)比例低于合并后公司注冊資本25%亦獲得商務部批準的實例。2011年8月24日，并購重組審核委員會2011年第27次會議審核通過了ST申龍（代碼：600401）資產(chǎn)出售、發(fā)行股份吸收合并海潤光伏的重組方案。ST申龍將所有資產(chǎn)

39、及負債出售給控股股東江蘇申龍創(chuàng)業(yè)集團有限公司（以下簡稱“申龍創(chuàng)業(yè)”），向海潤光伏科技股份有限公司（以下簡稱“海潤光伏”）全體股東（包括1名境外法人股東、4名境外自然人股東）發(fā)行股份換股吸收合并海潤光伏，吸收合并完成后，上市公司仍存續(xù)，海潤光伏法人資格將予以注銷，ST申龍股本結(jié)構(gòu)變更見表格。 2011年4月14日，商務部出具商資批2011402號文，原則同意ST申龍吸收合并海潤光伏（代碼：600401）。本次重組完成后，上述外國投資者合計持有ST申龍22.03%的股權(quán)，未超過25%。本次重組涉及的披露文件中，無論是上市公司、獨立財務顧問還是律師，均未披露本次交易在商務部審批環(huán)節(jié)適用的法規(guī)(fgu

40、)依據(jù)。因此，ST申龍發(fā)行股份吸收合并海潤光伏可以看作一個特例。關于外國投資者以境內(nèi)資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行股份未對其戰(zhàn)略投資者主體資格作強制要求(yoqi)的特殊情形2011年5月19日，并購重組審核委員會2011年第14次會議審核通過了中國玻纖（代碼(di m)：600176）發(fā)行股份購買巨石集團有限公司（以下簡稱“巨石集團”）49%的股權(quán)的重組方案。中國玻纖擬向中國建材股份有限公司、振石控股集團有限公司、珍成國際有限公司（以下簡稱“珍成國際”）、索瑞斯特財務有限公司（以下簡稱“索瑞斯特”）發(fā)行股份購買其合計所持巨石集團49%的股權(quán)。重組實施完成后，中國玻纖將持有巨石集團100%的股權(quán)。

41、根據(jù)中國玻纖披露的重組文件，珍成國際和索瑞斯特均為注冊于英屬維爾京群島的境外企業(yè)。本次重組完成后，珍成國際將持有中國玻纖10.02%的股份，索瑞斯特將持有中國玻纖4.33%的股份。就珍成國際、索瑞斯特作為戰(zhàn)略投資者以所持巨石集團股權(quán)認購中國玻纖非公開發(fā)行股份的合法合規(guī)性事宜，中國玻纖組織中介機構(gòu)與商務部相關部門工作人員進行了現(xiàn)場訪談，其現(xiàn)場訪談的主要意見為：本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)屬于存量外資從非上市主體進入上市公司，沒有新增外資進入的情形，參照戰(zhàn)略投資管理辦法執(zhí)行，對于外國投資者的主體資格不作強制要求，兩家外國投資者至少需有一家取得上市公司股份不低于10%。 2010年12月17日，商務部下發(fā)商

42、務部關于原則同意中國玻纖股份有限公司非公開發(fā)行股票的批復（商資批20101246號），原則同意中國玻纖向珍成國際、索瑞斯特定向發(fā)行股票。珍成國際、索瑞斯特分別以其持有巨石集團18.5%、8%的股權(quán)認購中國玻纖非公開發(fā)行的人民幣普通股（A股）。參照戰(zhàn)略投資管理辦法及上述現(xiàn)場訪談意見的要求，在本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)中，巨石集團的外方股東珍成國際、索瑞斯特分別以所持巨石集團股權(quán)認購中國玻纖非公開發(fā)行的A股股份，雖然索瑞斯特取得中國玻纖的A股股份在股份比例、資產(chǎn)總額條件上從其自身來看與戰(zhàn)略投資管理辦法規(guī)定的條件存在差異，但索瑞斯特系以所持巨石集團股權(quán)換股取得中國玻纖的A股股份，不屬于新增外資入境的情形，

43、索瑞斯特自2001年6月28日中外合資企業(yè)巨石集團成立及歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資時對巨石集團的投資行為均符合有關法律法規(guī)且獲得審批機關批準，珍成國際、索瑞斯特認購中國玻纖非公開發(fā)行的A股股份行為已獲商務部批準，符合法律法規(guī)及有權(quán)審批部門關于外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的要求。 五、境外私募基金投資境內(nèi)企業(yè)上市的幾種模式（一）、借道外資銀行模式(msh)流程(lichng)：1、私募基金(jjn)在中國境內(nèi)成立一家中外合資企業(yè)B，基金持股比例低于25%，B公司原則上屬于內(nèi)資公司；2、在帳戶內(nèi)存入一筆美元，存款利率為3%；3、外資銀行C的中國境內(nèi)分行向B公司貸出金額相等的人民幣貸款，貸款利率為7%，雙方

44、約定貸款可不斷展期；4、由B公司向A公司注資并獲得股份；5、A公司成功國內(nèi)A股上市6、鎖定期結(jié)束后B公司拋售A公司股份獲得回報。特點：對尚未在中國境內(nèi)設立外商獨資投資公司的境外私募股權(quán)基金，該模式能夠有效解決資金進出中國國內(nèi)以及外幣資金與人民幣資金相互轉(zhuǎn)換的問題；由于中國政府對人民幣貸款利率和企業(yè)之間提供貸款利率的限制，境外私募股權(quán)基金只能匯出投資本金，而無法通過支付高利息的方式匯出投資收益。投資收益留在境內(nèi)，這在國內(nèi)好項目層出不窮以及人民幣升值大趨勢下，未嘗不可。（二） 股東借款模式流程：1、 私募基金建立100%控股離岸公司C；2、 私募基金在中國境內(nèi)成立一家中外合資企業(yè)?；鸪止杀壤陀?/p>

45、25%，B公司原則上屬于內(nèi)資公司；3、 C公司向B公司提供借款，利率參照商業(yè)銀行同期貸款利率；4、 由B公司用借款向A公司注資并獲得股份；5、 A公司成功國內(nèi)A股上市；6、 鎖定期結(jié)束后B公司拋售A公司股份獲得回報；7、 償還股東貸款和利息。特點：類似借道外資銀行，該模式能有效解決資金進出中國國境以及外幣資金與人民幣資金相互轉(zhuǎn)換的問題；同樣，由于中國政府對人民幣貸款利率和企業(yè)之間提供貸款利率的限制，境外私募股權(quán)基金只能匯出投資本金，而無法通過支付高利息的方式匯出投資收益。（三）、信托代持股模式流程：1、 私募基金在中國境內(nèi)成立一家中外合資企業(yè)；2、 在C銀行離岸帳戶內(nèi)存入一筆美元，存款利率為3

46、%3、外資銀行C的中國境內(nèi)分行向B公司貸出金額相等的人民幣貸款，貸款利率為7%，雙方約定貸款可不斷展期；（C銀行境內(nèi)外分行通過日常帳務往來）4、 B公司用人民幣資金購買(gumi)D公司定向發(fā)放的信托受益憑證；5、 由D信托公司(n s)向A公司注資并獲得股份；6、 A公司成功國內(nèi)A股市場(shchng)上市；7、 鎖定期結(jié)束后D信托公司B公司的指令拋售A公司股份獲得回報；8、 D信托公司用所得收入扣除相關費用后，贖回B公司持有的信托受益憑證；9、 B公司向C銀行境內(nèi)分行還本付息。10、 PE從C銀行的離岸帳戶中提取存款。特點：該模式是在借道外資銀行模式基礎上演變而來，模式利用信托這一“保護傘

47、”一定程度上規(guī)避了國家對外商投資限制類或禁止類行業(yè)的限制；由于目前信托業(yè)缺乏有效登記等制度，信托公司作為企業(yè)上市發(fā)起人股東無法確認其代持關系，因此，證監(jiān)會對于信托PE所投資的企業(yè)公開上市持謹慎態(tài)度。（四）、股權(quán)回購模式流程：1、 私募基金在中國境內(nèi)設立的投資平臺B（控股或參股）；2、 與國內(nèi)目標企業(yè)簽訂股權(quán)投資協(xié)議和回購協(xié)議根據(jù)協(xié)議獲得A公司部分股份，并規(guī)定回購股權(quán)的價格和期限；3、 等期限滿了按照回購協(xié)議回購股份。特點：該模式主要規(guī)避政府對企業(yè)之前提供貸款的管制；一方面，目標企業(yè)具有很高的成長性，但又不愿意接受股權(quán)投資，同時又很難獲得銀行授信支持；另一方面，中國政府對非金融企業(yè)之前的授信行為

48、規(guī)定非常嚴格的利率上限，私募基金對目標企業(yè)承諾的貸款高回報率欲罷不能；該模式實質(zhì)上是采取假股權(quán)真?zhèn)鶛?quán)的方法來規(guī)避政府對企業(yè)間貸款行為的管制。（五）、收購控股內(nèi)資投資公司的境內(nèi)殼公司流程：1、 PE委托國內(nèi)企業(yè)注冊機構(gòu)進行內(nèi)資公司B和內(nèi)資投資公司A的注冊，B公司為A公司的控股公司；2、 企業(yè)注冊機構(gòu)墊資成立內(nèi)資公司B；3、 企業(yè)注冊機構(gòu)墊資成立內(nèi)資投資公司A（資本限額1000萬人民幣）；4、境外私募PE收購B公司，B公司由內(nèi)資公司變成外資企業(yè)；（由于內(nèi)資B公司為內(nèi)資投資公司A的控股公司，因此通過收購內(nèi)資公司B，外資PE間接擁有了一家內(nèi)資的投資公司。）特點：該模式利用了中國法律模糊之處，即母公司的

49、性質(zhì)發(fā)生變更，但并沒有強制性規(guī)定要求子公司同時完成性質(zhì)變更，基金成功的鉆了法律的空子，通過收購母公司的方法控制了一家內(nèi)資投資公司；該模式(msh)操作下，境外中小私募股權(quán)基金既能在中國境內(nèi)設立投資實體，又能適當規(guī)避中國政府的相關規(guī)定。六、外商投資企業(yè)在華上市(shng sh)的相關方案全解析案例(n l)基本情況：1、擬上市主體為李某100%直接持股，李某在取得新加坡國籍后以境內(nèi)身份（未注銷）投資興辦該公司，擬上市主體目前工商資料仍登記為境內(nèi)一般有限責任公司。2、擬上市主體目前從事的真空鍍膜、真空涂覆、手機玻璃屏、手表玻璃片等的研發(fā)、生產(chǎn)、銷售等業(yè)務不屬于外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2011年修訂）

50、規(guī)定的限制類或禁止類。3、以A股上市為目標，就以下各種方案的可行性及未來股息、紅利及減持面臨的稅務問題和資金退出的便利性進行探討。方案一：維持實際控制人直接持股，將擬上市主體確認為外商投資企業(yè)，同時引入部分股東（定增或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓），完善股權(quán)結(jié)構(gòu)后在A股上市1、稅務問題（1）股息紅利免征或者10%根據(jù)財政部、國家稅務總局關于個人所得稅若干政策問題的通知（財稅字199420號）第二條規(guī)定，外籍個人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。關于外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和外籍個人取得股票（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知（國稅發(fā)199345號）規(guī)定：外國投資者從外商投資企業(yè)取得的利潤（

51、股息），和外籍個人從中外合資經(jīng)營企業(yè)分得的股息、紅利，免征所得稅。但是該文件已經(jīng)被國家稅務總局2011年2號公告廢止，海外上市的境內(nèi)企業(yè)在向境外居民個人分配股息紅利時，應根據(jù)國家稅務總局關于國稅發(fā)199345號文件廢止后有關個人所得稅征管問題的通知（國稅函2011348號）規(guī)定進行處理：1.根據(jù)中華人民共和國個人所得稅法及其實施條例規(guī)定，45號文件廢止后，境外居民個人股東從境內(nèi)非外商投資企業(yè)在香港發(fā)行股票取得的股息紅利所得，應按照“利息、股息、紅利所得”項目，由扣繳義務人依法代扣代繳個人所得稅。這里強調(diào)的是境外居民個人從非外商投資企業(yè)所取得的股息。2.境內(nèi)非外商投資企業(yè)在香港發(fā)行股票，其境外居

52、民個人股東可根據(jù)其居民身份所屬國家與中國簽署的稅收協(xié)定及內(nèi)地和香港（澳門）間稅收安排的規(guī)定，享受相關稅收優(yōu)惠。3.根據(jù)國家稅務總局關于印發(fā)非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）的通知（國稅發(fā)2009124號）規(guī)定，境外居民個人享受相關稅收優(yōu)惠時應由本人或書面委托代理人提出申請并辦理相關手續(xù)。但鑒于上述稅收協(xié)定及稅收安排規(guī)定的相關股息稅率一般為10%，且股票持有者眾多，為簡化稅收征管，在香港發(fā)行股票的境內(nèi)非外商投資企業(yè)派發(fā)股息紅利時，一般可按10%稅率扣繳個人所得稅，無需辦理申請事宜。因此，外籍個人所取得股息(gx)，如果從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。如果是從境內(nèi)非外商投

53、資企業(yè)取得的股息（紅利），發(fā)放股息的企業(yè)要履行代扣代繳個人所得稅義務，一般為10%。（2）資本(zbn)利得稅：20%根據(jù)關于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的通知（財稅2009167號）和關于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關問題的補充通知（財稅201070號）：自2010年1月1日起，對個人轉(zhuǎn)讓限售股取得(qd)的所得，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，適用20%的比例稅率征收個人所得稅。依據(jù)財政部、國家稅務總局關于證券機構(gòu)技術和制度準備完成后個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關個人所得稅問題的通知規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓新上市公司限售股的，證券登記結(jié)算公司根據(jù)實際轉(zhuǎn)讓收入和植入證券結(jié)算系統(tǒng)的標的限售股成本原值，以實際轉(zhuǎn)讓收入減去成本原值和合理稅費后的余額，適用20%的稅率，直接計算需扣繳的個人所得稅額。2、外匯管理需經(jīng)外商投資主管部門確定擬上市主體為外商投資企業(yè)，并出具對實際控制人不予處罰的文件。擬上市主體持續(xù)增資擴股及未來資本運作會需要較多的資本進出，在目前中國資本賬戶未完全開發(fā)的情況下，資金進出不便，會有大量繁瑣的工作。外籍自然人直接持股不能有效實現(xiàn)風險隔離，也不利于上市后持續(xù)的資本運作。方案二：在香港設立