合同法技術(shù)合同分則及相關(guān)優(yōu)惠政策課件

1、合同法技術(shù)合同分則及相關(guān)優(yōu)惠政策 2012年6月20日第一部分技術(shù)合同基礎(chǔ)知識一、技術(shù)合同的分類技術(shù)合同是當事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權(quán)利和義務的合同。技術(shù)開發(fā)合同 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 技術(shù)咨詢合同技術(shù)服務合同技術(shù)開發(fā)合同 技術(shù)開發(fā)合同是指當事人之間就新技術(shù)、 新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。有明確、具體的科學研究和技術(shù)開發(fā)目標；合同標的是當事人在訂立合同時尚未掌握的技術(shù)方案；預期成果有相應的技術(shù)創(chuàng)新內(nèi)容；技術(shù)上無創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品改型、工藝變更等除外；以揭示自然現(xiàn)象、規(guī)律和特征為目標的基礎(chǔ)性研究項目及軟科學研究項目所訂立的合同除外。技術(shù)開發(fā)合同的分類委

2、托開發(fā)合同 合作開發(fā)合同 科技成果轉(zhuǎn)化合同委托開發(fā)合同是當事人一方委托另一方進行研究開發(fā)工作并提供相應研究開發(fā)經(jīng)費和報酬所訂立的技術(shù)開發(fā)合同。合作開發(fā)合同是當事人各方就共同進行研究開發(fā)工作所訂立的技術(shù)開發(fā)合同。 科技成果轉(zhuǎn)化合同是當事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應用價值的科技成果實施轉(zhuǎn)化訂立的合同。委托開發(fā)與合作開發(fā)的區(qū)別委托開發(fā)：當事人一方僅提供資金、設(shè)備、材料等物質(zhì)條件，承擔輔助協(xié)作事項，另一方負責研發(fā)。合作開發(fā)：按約定計劃分工共同進行或分別承擔相應的研發(fā)工作。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指轉(zhuǎn)讓者將其擁有的專利和技術(shù)秘密的所有權(quán)或使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓他人所訂立的合同。 技術(shù)轉(zhuǎn)讓是現(xiàn)有的、特定的、權(quán)利化的技術(shù)在

3、不同的法律主體之間的轉(zhuǎn)移。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的分類 技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同 專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同專利實施許可合同 獨占實施許可 排他實施許可 普通實施許可 可分售實施許可 可交叉實施許可技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同是一方當事人（讓與方）將其擁有的技術(shù)秘密提供給受讓方，明確相互之間技術(shù)秘密成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，受讓方支付相應使用費而訂立的合同。專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是一方當事人（讓與方）將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利轉(zhuǎn)讓受讓方，受讓人支付相應價款而訂立的合同。 專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是一方當事人（讓與方）將其發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)轉(zhuǎn)讓受讓方，受讓方支付相應價款而訂立的合同。專利實施許可合同是一方當事人（讓與方、專利權(quán)人或者其

4、授權(quán)的人）許可受讓方在約定的范圍內(nèi)實施專利，受讓方支付相應的使用費而訂立的合同。獨占實施許可：讓與人不得在已許可受讓人實施專利的范圍內(nèi)，就同一專利與第三人訂立專利實施許可合同，自己也不得實施該項專利。排他實施許可：也叫獨家實施許可合同。讓與人不得在已許可受讓人實施專利的范圍內(nèi)，就同一專利與第三人訂立專利實施許可合同，但讓與人保留實施該項專利的權(quán)利。普通實施許可：讓與人在同受讓人訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同后，保留自己實施專利、使用非專利技術(shù)和就同一技術(shù)與第三人訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利?？煞质蹖嵤┰S可：受讓人不但自己有權(quán)實施專利，而且有權(quán)就該項專利與第三人訂立專利實施許可合同。交叉實施許可：任何一方有權(quán)在一定

5、范圍內(nèi)實施另一方的專利，又有義務許可另一方實施自己的專利。 技術(shù)秘密： 專有技術(shù)； 不為公眾所知悉； 能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益； 具有實用性； 權(quán)利人已采取保密措施。 專利實施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效。專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的，專利權(quán)人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同。技術(shù)咨詢合同技術(shù)咨詢合同是指一方當事人為另一方就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等所訂立的合同。 合同標的為特定技術(shù)項目的咨詢課題；工作成果是為委托方提供科技咨詢報告和意見；一般情況下，在技術(shù)項目之前進行；技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作

6、出決策所造成的損失，由委托人承擔，但當事人另有約定的除外。技術(shù)服務合同技術(shù)服務合同是指當事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。 技術(shù)服務一般情況下在項目之后進行； 受托方提供技術(shù)服務，造成委托方損失的，受托方要承擔責任。技術(shù)服務合同的分類 一般技術(shù)服務合同特殊技術(shù)服務合同 技術(shù)中介合同 技術(shù)培訓合同 技術(shù)中介合同是當事人一方以知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息為另一方與第三人訂立技術(shù)合同進行聯(lián)系、介紹、組織工業(yè)化開發(fā)并對履行合同提供服務所訂立的合同，但就不含有技術(shù)中介服務內(nèi)容訂立的各種居間合同除外。 技術(shù)中介的內(nèi)容為特定的技術(shù)成果或技術(shù)項目；目的是促成委托方

7、與第三方進行技術(shù)交易。 訂立形式： 與委托方單獨訂立有關(guān)技術(shù)中介合同； 在委托方與第三方訂立的技術(shù)合同中載明中介方權(quán)利與義務的有關(guān)中介條款。技術(shù)培訓合同是當事人一方委托另一方對指定的專業(yè)技術(shù)人員（學員）進行特定項目的專業(yè)訓練和技術(shù)指導所訂立的合同，不包括職業(yè)培訓、文化學習和按照行業(yè)、單位的計劃進行的職工業(yè)余教育。 標的是以傳授特定技術(shù)項目的專業(yè)技術(shù)知識； 培訓對象為與特定技術(shù)項目有關(guān)的專業(yè)技術(shù)人員。二、技術(shù)合同的主體自然人法人 機關(guān)法人 事業(yè)法人 社團法人 企業(yè)法人其他組織三、技術(shù)合同的客體知識形態(tài)的商品 科技成果 技術(shù)密集型服務 智力勞動 科技成果：指利用科學技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗作出的產(chǎn)品、

8、工藝、材料及其改進等技術(shù)方案。包括專利、專利申請、技術(shù)秘密和其他能夠取得知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)成果（如植物新品種、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計和新藥成果等）智力勞動：指利用自己所積累和掌握的知識、技術(shù)、經(jīng)驗所提供的服務。 技術(shù)是一個外延在擴展、內(nèi)涵在深化的動態(tài)的概念 技術(shù)的特征 知識性與實用性 構(gòu)思的無形性和載體的多樣化一次開發(fā)性多次轉(zhuǎn)讓性多主體占有性技術(shù)可不經(jīng)主體的處分而逸出其占有經(jīng)濟效益、社會效益、環(huán)境效益和科學技術(shù)效益性 四、技術(shù)合同的內(nèi)容技術(shù)合同的內(nèi)容由當事人約定約定重于法定 1、項目名稱 項目名稱與合同封面以及技貿(mào)發(fā)票上的名稱必須一致 項目名稱要求簡明2、標的技術(shù)的內(nèi)容、范圍、形式和要求 技

9、術(shù)指標、主要功能模塊等 注意：同一單位就相似的軟件系統(tǒng)與多個單位簽 訂的軟件開發(fā)、轉(zhuǎn)讓合同，要求每份合同 的主要功能模塊均不相同。 涉及專利技術(shù)的合同應寫明專利的名稱、 專利號以及專利的有效期限 。3、履行計劃、進度、期限、地點和方式履行的計劃和實施步驟履行期限：一般指合同的有效期。技術(shù)合同的減免稅應在合同的有效期內(nèi)進行。 履行地點：履行地點由當事人約定，沒有約定或約定不明確的， 技術(shù)開發(fā)合同：在研究開發(fā)人所在地履行； 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：在受讓人所在地履行； 技術(shù)咨詢合同：在受托人所在地履行； 技術(shù)服務合同：在委托人所在地履行。 合同發(fā)生糾紛，一般在履行地進行仲裁或者訴訟，另有約定除外。 方式：當

10、事人交付技術(shù)成果的具體方式和時間。4、價款、報酬或者使用費及其支付方式技術(shù)合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定，可采取的方式： 一次總算、一次總付 一次總算、分期支付 提成支付 提成支付附加預付入門費 注意： 分期支付的金額合計數(shù)應與合同總額相一致。 價款大小寫要一致。 提成支付的，建議按銷售收入提成，按月、季度、年。 軟硬件要分開，沒有分開的視同混合銷售，繳納增值稅。 價款、報酬或者使用費可考慮五個因素 技術(shù)成果的先進程度 技術(shù)成果的經(jīng)濟效益和社會效益研究開發(fā)技術(shù)的成本技術(shù)成果的工業(yè)化開發(fā)和應用程度當事人享有的權(quán)益和承擔的責任等 5、技術(shù)情報和資料的保密及后續(xù)改進的 技術(shù)成果的分享

11、 當事人約定技術(shù)情報、技術(shù)信息、經(jīng)營信息或資料的保密條款，包括保密事項、方式、范圍、期限和責任。 合同雙方均應承擔保密義務 約定的保密條款可以不受合同的終止、變更、解除的限制，而繼續(xù)有效。對后續(xù)改進的技術(shù)成果，當事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。 6、風險責任的承擔 針對技術(shù)開發(fā)合同而言 在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風險責任由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照合同法

12、第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風險責任由當事人合理分擔。 7、技術(shù)成果的歸屬和收益的分享及利用 研究開發(fā)經(jīng)費購置財產(chǎn)權(quán)屬 技術(shù)成果的歸屬直接關(guān)系到是否能減免稅 一般技術(shù)技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同甲方至少擁有使用權(quán)計算機軟件合同 軟件開發(fā)合同 對接受委托開發(fā)軟件的行為，凡在開發(fā)合同中注明軟件的所有權(quán)歸委托方或開發(fā)方和委托方共同所有的，受托方從委托方所取得的技術(shù)開發(fā)收入，應當征收營業(yè)稅；如在開發(fā)合同中注明軟件所有權(quán)歸受托方或未約定所有權(quán)歸屬的，應視同為自行開發(fā)生產(chǎn)的軟件產(chǎn)品，征收增值稅。 軟件轉(zhuǎn)讓合同 對納稅人與我國境內(nèi)企業(yè)單獨簽訂合同，將自己開發(fā)的計算機軟件使用許可權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)所取得的使用許可權(quán)

13、轉(zhuǎn)讓收入，應當征收營業(yè)稅。 對經(jīng)過國家版權(quán)局注冊登記，在銷售時一并轉(zhuǎn)讓著作權(quán)、所有權(quán)的計算機軟件征收營業(yè)稅。 如果研究開發(fā)費購置財產(chǎn)權(quán)屬歸甲方擁有，價款中應將技術(shù)性收入與非技術(shù)性收入分別核算，否則視為混合銷售，繳納增值稅8、各方當事人的義務或協(xié)作事項及承擔 的責任 參照合同法的條款 9、中介方、擔保方的義務、報酬和支付 方式及承擔的責任10、驗收標準和方法 標準：按照合同約定的技術(shù)指標和內(nèi)容來驗收。按照國際標準、國家標準、行業(yè)標準等或者雙方認可的標準來驗收。方法：當事人可以選擇專家評議、國家規(guī)定的部門檢測、鑒定會或雙方認可的方式驗收。11、違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒ó斒氯艘环讲宦男泻贤x務或

14、者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。違約責任 支付違約金 賠償損失 注意：“定金”與“訂金”的區(qū)別 定金：當事人可以依照中華人民共和國擔保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。訂金：一方違約，另一方無權(quán)要求其雙倍返還。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。12、解決爭議的方法協(xié)商 調(diào)解仲裁 仲裁決定是終局的，當事人對仲裁決定不服， 不得向人民法院起訴 訴訟 “

15、或裁或?qū)彙背绦?注意：技術(shù)合同爭議的訴訟時效和申請仲裁的期限 為二年，自當事人知道或者應當知道權(quán)利被 侵害之時算起。 13、名詞和術(shù)語的解釋14、其它當事人為法人的技術(shù)合同，應當有其法定代表人或者其授權(quán)的人員在合同上簽名或者蓋章，并加蓋法人的公章或者合同專用章；當事人為自然人的技術(shù)合同，應當有其本人在合同上簽名或者蓋章；當事人為其他組織的合同，應當有該組織負責人在合同上簽名或者蓋章，并加蓋組織的印章。 印章與書寫名稱要一致。法人、其他組織的內(nèi)部職能機構(gòu)或課題組訂立的技術(shù)合同申請認定登記的，應當在申請認定登記時提交其法定代表人或組織負責人的書面授權(quán)證明。 第二部分稅收優(yōu)惠政策相關(guān)政策關(guān)于貫徹落實

16、中共中央 國務院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定有關(guān)稅收問題的通知（財稅字1999273號）轉(zhuǎn)發(fā)財政部、國家稅務總局關(guān)于貫徹落實中共中央國務院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定有關(guān)稅收問題的通知 （蘇財稅20006號）南京市科學技術(shù)局、南京市國家稅務局、南京市地方稅務局關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)關(guān)于技術(shù)合同享受減免稅優(yōu)惠政策等有關(guān)問題的通知的通知 （寧科2003196號）中華人民共和國企業(yè)所得稅法中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例 (中華人民共和國國務院令第512號)關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得減免企業(yè)所得稅有關(guān)問題的通知(國稅函2009212號)財政部、國家稅務總局、商務部關(guān)于示范城市離岸服務外

17、包業(yè)務免征營業(yè)稅的通知 財稅201064號財政部、國家稅務總局關(guān)于居民企業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓有關(guān)企業(yè)所得稅政策問題的通知 財稅2010111號 一、營業(yè)稅市（?。┑囟惥謱挝缓蛡€人（包括外商投資企業(yè)、外商投資設(shè)立的研究開發(fā)中心、外國企業(yè)和外籍個人）從事技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)業(yè)務和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務業(yè)務取得的收入，免征營業(yè)稅。注意：1、計算機軟件合同 2、軟、硬件須分別核算，軟件部分交營業(yè)稅，硬件部分交增值稅（平銷）二、企業(yè)所得稅 市（?。┑囟惥?、市（省）國稅局企業(yè)的下列所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅： 符合條件的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得； 符合條件的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得免征、減征企業(yè)所得稅，是指一個納稅年度內(nèi)，居民企

18、業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得不超過500萬元的部分，免征企業(yè)所得稅；超過500萬元的部分，減半征收企業(yè)所得稅。技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得=技術(shù)轉(zhuǎn)讓收入-技術(shù)轉(zhuǎn)讓成本-相關(guān)稅費三、獎勵 技術(shù)勞務費稅前列支12.6%的稅和費 =（5.6%營業(yè)稅、城建稅及教育附加 +5%個人所得稅+2%管理費）賣方為自然人獎酬金不可稅前列支個人所得稅按累進制征收按項目凈收入的25%-35% 提取第三部分可享受稅收優(yōu)惠的技術(shù)性收入認定條件及操作程序 一、認定條件 技術(shù)交易證書合同經(jīng)過認定登記 注意：每個工作日均可認定登記技術(shù)合同申請認定表、認定清單 注意：減免稅有時間限制 二、操作程序 技術(shù)合同認定登記的程序 技術(shù)合同認定登記實行按地域一次登記

19、制度。技術(shù)開發(fā)合同的研究開發(fā)人、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務合同的受托人，以及技術(shù)培訓合同的培訓人、技術(shù)中介合同的中介人，應當持完整的依法已經(jīng)生效的書面合同文本和相關(guān)附件原件二份向所在地區(qū)的技術(shù)合同登記機構(gòu)（南京技術(shù)市場管理辦公室）提出認定登記申請（如只有一份原件，則復印件上需注明“與原件無誤”，并加蓋公章）。合同文本可以采用由南京市科技局與南京市工商局監(jiān)制的技術(shù)合同示范文本；采用其他書面合同文本的，應當符合中華人民共和國合同法的有關(guān)規(guī)定。 在規(guī)定的期限內(nèi)及時辦理減免稅手續(xù)。 審批獎酬金、提取技術(shù)勞務費。 經(jīng)技術(shù)合同登記機構(gòu)認定登記的合同，當事人協(xié)商一致變更、轉(zhuǎn)讓或者解除，以及被有權(quán)機關(guān)撤銷、宣布無效時，應當向原技術(shù)合同登記機構(gòu)辦理變更登記或者注銷登記手續(xù)。變更登記的，應當重新核定技術(shù)性收入；注銷登記的，應當及時通知有關(guān)財政、稅務機關(guān)?？上硎軠p免稅的技術(shù)性收入的認定程序 營業(yè)稅：按月申請辦理所得稅：一般在每年的11月次年1月申請辦理 第四部分合同訂立時存在的問題及合同認定時的注意事項 一、技術(shù)合同簽訂時存在的問題 1、合同文本2、項目名稱3、合同的主體4、合同的標的5、合同中有關(guān)條款闡述不清，甚至前后矛盾 6、合同的簽訂時間及有效期7、申請認定時未將部分非免稅收入剔除8、合同的涂改9、申請認定時應將全部免稅金額一并申請，申請減免稅時應按科技主管部門和稅務機關(guān)