談?wù)劻挤捌錁?biāo)準(zhǔn)

1、-. z.談?wù)劻挤捌錁?biāo)準(zhǔn)司春燕在一個選擇了依法而治的國家，制度設(shè)計根本上都要通過法的形式表達(dá)出來，不管是政治制度、經(jīng)濟(jì)制度還是思想文化制度，其中行之有效且具有普遍性的內(nèi)容都會或遲或早地被創(chuàng)制為國家法律。法的創(chuàng)制大體相當(dāng)于廣義的立法。立法是現(xiàn)代法治的起點，立法正義是制度正義的源頭，表達(dá)的是制度產(chǎn)生的倫理，但現(xiàn)實社會里的法治卻并不必然也不可能永遠(yuǎn)是良法之治。我國立法工作中一度存在借立法擴(kuò)權(quán)卸責(zé)的現(xiàn)象，背離了現(xiàn)代法治中良法的立法價值追求，這或多或少與過去片面追求立法數(shù)量、無視立法質(zhì)量的立法導(dǎo)向有關(guān)。自20世紀(jì)90年代之后特別是進(jìn)入新世紀(jì)以來，我國立法工作的重點開場由過去的數(shù)量型立法向質(zhì)量型立法轉(zhuǎn)變

2、。隨著依法治國觀念的深入人心，提高立法質(zhì)量，確保良法出臺成為大勢所趨。 一、何謂良法 良法，是指具有正當(dāng)性和合理性的法律。歷史上首倡良法理念的是古希臘的亞里士多德。他認(rèn)為，法有良惡之分，法只有具備以下要件才能冠以良法的美譽(yù)：第一，良法的目的應(yīng)該是為了公共利益而不是謀求*一階級或*一個人之私利；第二，良法應(yīng)該表達(dá)古希臘人所珍愛的自由價值；第三，良法必須有利于維護(hù)與之相適應(yīng)的城邦政體。此后歷代的思想大家也都極為關(guān)注良法問題。例如，霍布斯認(rèn)為良法就是為人民利益所需而又清晰明確的法律。羅爾斯則指出，正義是社會制度的首要價值。法律和制度，不管他們?nèi)绾斡行屎陀袟l理，只要不符合正義，就應(yīng)該加以改造或廢除。

3、同志自青年時代就關(guān)注良法及其標(biāo)準(zhǔn)問題，他在商鞅徙木立信論一文中對商鞅立法的定性為商鞅之法，良法也。之所以說商鞅之法為良法，是因為法令者，代謀幸福之具也。法令而善，其幸福吾民也必多，吾民方恐其不布此法令，或布而恐其不生效力，必竭全力以保障之，維持之，務(wù)使到達(dá)完善之目的而止，政府國民互相倚系，安有不信之理？法令而不善，則不惟無幸福之可言，且有危害之足懼，吾民又必竭全力以阻止此法令。雖欲吾信，又安有信之之理？從正反兩個方面分析了良法必備的要素：一是以謀求人民幸福為根本宗旨；二是獲得廣闊人民竭力擁護(hù)并在人民推動下保證其實施和不斷完善。商鞅之法正是具備了這兩個要素，所以成為良法。人民幸福便是最大的正義，

4、人民的滿意、支持、擁護(hù)便是正義的最好實現(xiàn)。商鞅立法取得了良好的社會效果，因為其宗旨目的的合理性決定了其結(jié)果的合理性，正如史學(xué)家司馬遷公允的評論：行法十年，秦民大悅，道不拾遺，山無盜賊，家給人足。當(dāng)然，良法的衡量標(biāo)準(zhǔn)不是一成不變的。兩千多年前，商君所面對的人民，可能以衣食足為最大的幸福。而今世之人民，習(xí)慣了豐衣足食的生活后，可能更多是追求精神層面的愉悅。就現(xiàn)代社會而言，良法不僅指內(nèi)容上正義的法律，也指在形式上可以達(dá)致正義的法律。換言之，法律不僅應(yīng)當(dāng)具有正義的內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)具有能夠達(dá)致這一正義內(nèi)容的形式。因此，筆者認(rèn)為，良法的標(biāo)準(zhǔn)可歸結(jié)為形式標(biāo)準(zhǔn)和實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)兩個方面。形式標(biāo)準(zhǔn)即良法必須具有普遍性、明確

5、性、統(tǒng)一性、穩(wěn)定性、先在性、可行性、公開性、適合性等形式方面的特征；實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)即良法必須表達(dá)平等、自由等正義的根本內(nèi)涵，代表社會公共利益，反映社會公共意志。良法應(yīng)當(dāng)是形式標(biāo)準(zhǔn)與實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的高度統(tǒng)一，僅僅具備形式標(biāo)準(zhǔn)或?qū)嵸|(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的法律都缺乏以列入良法之列。馬克思在駁斥徒具法律外表的普魯士書報檢查制度時說：正如奴隸制一樣，即使它千百次地作為法律而存在，也永遠(yuǎn)不能成為合法的。馬克思恩格斯全集第1卷，人民1995年版，第176頁此處的合法，應(yīng)當(dāng)理解為法律內(nèi)容的符合正義性。 二、實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)：表達(dá)公益，反映公意 公益和公意是統(tǒng)一的。盧梭對公意的解釋是，公意即公共幸福，是全體人民的公共利益。法律作為一種特殊的公共產(chǎn)

6、品，應(yīng)當(dāng)充分吸納民意，集中民智，廣泛表達(dá)公共利益，反映公共意志，否則就可能蛻變成為少數(shù)利益集團(tuán)效勞的私人產(chǎn)品。實踐中，形形色色的劣法甚至惡法之所以會出現(xiàn)，最根本的原因是*些參與立法的利益集團(tuán)操控立法，狹隘的部門或地方利益保護(hù)主義觀念在其中作祟。少數(shù)利益集團(tuán)或不法個人為了爭權(quán)奪利，借立法之名行謀私、侵權(quán)和壟斷之實，越權(quán)、違規(guī)立法，甚至以立法的形式隨意限制或剝奪公民的根本權(quán)利。從*種意義上講，許多司法腐敗現(xiàn)象其實導(dǎo)源于不良立法，是以劣法和惡法為其保護(hù)傘的。美國法學(xué)家哈耶克將立法視為人類最偉大的創(chuàng)造之一，但是對不良立法的影響也表現(xiàn)出了深深的憂慮：立法，即審慎地制定法律，已被恰如其分地描述為人類所有創(chuàng)

7、造中隱含著最嚴(yán)峻后果的創(chuàng)造之一，其影響甚至比火的發(fā)現(xiàn)和彈藥的創(chuàng)造還要深遠(yuǎn)立法被人們操縱成一種威力巨大的工具。人們需要運用它來求善，可是人們尚未學(xué)會駕駛它使之防止產(chǎn)生巨大的惡。良法首在去私，我國古人對此也早有認(rèn)識。戰(zhàn)國時期法家的代表人物慎子曾言：故耆龜所以立公識也，權(quán)衡所以立公正也，書契所以立公信也，度量所以立公審也，法制禮籍所以立公義也，凡立公所以棄私也。中西方法律文化在關(guān)于法律代表公益的認(rèn)識上是一致的，區(qū)別在于如何協(xié)調(diào)私益和公益？如何去私？中國古人主*存天理，滅人欲，天下為公，即滅私存公；而西方文化選擇了揚私生公。從柏拉圖、亞里士多德到洛克、盧梭再到亞當(dāng)斯密，一以貫之的思維邏輯即是順從人的自

8、利本性，認(rèn)為公益會從私欲中自然而然產(chǎn)生。兩種路徑孰是孰非，此暫不作評述。 總之，私人利益操控的立法完全背離了法的本質(zhì)，走到了法的反面不法。對此，馬克思有過入木三分的分析：利益就其本性說是盲目的、無止境的、片面的，一句話，它具有無視法律的天生本能；難道無視法律的東西能夠立法嗎？正如啞巴并不因為人們給了他一個極長的話筒就會說話一樣，私人利益也并不因為人們把它抬上了立法者的寶座就能立法。同上，第288289頁但是，馬克思并不是一般地摒棄一切利益，而是否認(rèn)那些不變的利己的純粹私利，在關(guān)于出版自由和公布等級會議記錄的辯論一文中，他表達(dá)了對利益的樸素唯物主義的理解，人們奮斗所爭取的一切，都同他們的利益有關(guān)

9、。在神圣家族一書中，他進(jìn)一步表達(dá)了自己對公共利益的態(tài)度：既然正確理解的利益是整個道德的根底，那就必須使個別人的利益符合于全人類的利益。如何使個人利益與公共利益相符合，中間需要一個利益整合的環(huán)節(jié)。恩格斯認(rèn)為，利益是未來社會開展的動力和根底。他提到了利益整合的重要性，人類的聯(lián)合今后不應(yīng)該再通過強(qiáng)制，即政治的手段來實現(xiàn)；而應(yīng)該通過利益，即社會的手段來實現(xiàn)。它以這個新原則為社會的運動奠定了根底。良法的內(nèi)容，必須表達(dá)公眾利益、反映公共意志，從而能實際保障公眾的幸福。這是事物的法本質(zhì)之所在，不是事物的法本質(zhì)去適應(yīng)法律，恰恰相反，法律應(yīng)該去適應(yīng)事物的法的本質(zhì)。唯此，才能夠?qū)崿F(xiàn)社會和諧和國家的*久安。 三、良

10、法的形式標(biāo)準(zhǔn) 良法的形式標(biāo)準(zhǔn)，是指就一部具體的法律而言，在形式上具有哪些特點，才符合我們對正當(dāng)性和合理性的起碼要求。對此，國內(nèi)外學(xué)者從不同的角度表達(dá)過一些獨到的看法。例如，美國法學(xué)家富勒提出了法律的內(nèi)在道德性的八條標(biāo)準(zhǔn)，或者說是維持法律使其為人類行為服從規(guī)則治理事業(yè)的八條原則：法律的一般性；法律應(yīng)當(dāng)公布；法律不應(yīng)當(dāng)溯及既往；法律內(nèi)容應(yīng)該清晰明白；法律不應(yīng)該要求不能或無力做到之事；法律不應(yīng)存在矛盾；法律在時間之流中應(yīng)該具有連續(xù)性；官方行動與公布的規(guī)則應(yīng)該一致。英國學(xué)者拉茲提出了法治的八項原則：法不溯及既往，應(yīng)公開明確；法律應(yīng)相對穩(wěn)定；特別法的制定應(yīng)受公開、穩(wěn)定、明確的一般規(guī)則指導(dǎo)；保障司法獨立；

11、遵守自然正義原則：公開審理、不得以偏見司法；法院應(yīng)對于其他原則的執(zhí)行握有審查權(quán)，即審查議會和行政立法等；法院應(yīng)易于接近：省時省錢；預(yù)防犯罪的機(jī)構(gòu)在行使裁量權(quán)時不得濫用法律。其中，富勒的前七條原則，拉茲的前三條原則都涉及對法的形式特點的概括。國內(nèi)學(xué)者李龍教授認(rèn)為良法的形式標(biāo)準(zhǔn)包括法的形式合理性和法律體系的完整性兩個局部。前者表達(dá)為法律確實定性原則、平等原則、國情原則、人本價值優(yōu)先原則、無矛盾性原則和自治原則，具體又有法的淵源形式的合理性、表達(dá)形式的合理性和內(nèi)在形式的合理性三種形式。后者表達(dá)為法律體系的統(tǒng)一性、開展性、完備性和內(nèi)在協(xié)調(diào)性。趙震江教授認(rèn)為良法應(yīng)具有*性、科學(xué)性和道德性三重標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)

12、為，良法的形式標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是法律本身在外觀或外表上所具備或應(yīng)當(dāng)具備的特點，不應(yīng)到法外的他者中或到法律追求的目的性領(lǐng)域去尋找。上述的國情原則、人權(quán)原則以及*性、道德性等條目很難說是法律本身所具備或應(yīng)當(dāng)具備的特點。相比之下，富勒關(guān)于法治八原則中涉及法律自身特點的七項原則是比擬全面和值得借鑒的。在富勒論述的根底上，筆者略作發(fā)揮，歸納了良法在形式方面的八個特點。1、一般性。又稱普遍性或規(guī)*性。法律是一種規(guī)*性指引，不是針對特定人的特定行為的規(guī)定，不是因人因事設(shè)置。法律所要求的行為必須是*一*圍內(nèi)不特定的多數(shù)人的*一類別的行為。如果沒有充分說服人的理由，法律的內(nèi)容不能對主體身份作區(qū)別對待，即法律面前人人平等

13、是法律的題中應(yīng)有之義。2、明確性。法律規(guī)則傳達(dá)的信息必須清晰具體，法律的語言文字表達(dá)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確無歧義，凡智力正常的普通成年人通過法律文本能確定無誤地明白法律對自己的行為要求，能對他人如何行為產(chǎn)生合理的預(yù)期。3、統(tǒng)一性。一個國家的法律體系是一個統(tǒng)一的整體，法律規(guī)則之間不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)嚴(yán)重的相互抵觸，使法律主體面對相互沖突的法律規(guī)則或者無所適從，或者產(chǎn)生幸運心理鉆法律空子；即使有些沖突難以防止，也應(yīng)當(dāng)有解決法律沖突的配套措施，務(wù)必防止善良法律主體因遵循*一法律規(guī)則但違反另一法律規(guī)則而遭受懲罰。4、穩(wěn)定性。法律一旦出臺，非因社會情勢發(fā)生重大變更，不應(yīng)朝令夕改。否則，會使社會成員喪失對法律的信任。當(dāng)然，隨著社

14、會條件的變化和人們觀念的改變，法律也要適時變革。如何處理好法律的穩(wěn)定性和與時俱進(jìn)之間的關(guān)系，是考量立法者的理性和智慧的最大難題。5、先在性。法律的先在性是指法律原則上不具有溯及力，僅對法律產(chǎn)生之后的行為具有約束力。從邏輯上看，應(yīng)當(dāng)是法律規(guī)則對人們的行為規(guī)定在先，而人們遵守法律規(guī)則的行為在后。只有堅持這樣的因果聯(lián)系，才能現(xiàn)實地引導(dǎo)人們未來的行為選擇。否則就是違背人性、侵犯人權(quán)的任意立法。6、可行性。法律的可行性是指法律對人的行為的要求必須是人們可以或應(yīng)當(dāng)做到且能夠做到的。即法律對人的行為要求是人力所能及的。人的生命、智識和能力都是有限的。法律不能要求人的智識和能力所不可能到達(dá)的行為，超出普通群眾對一個人行為的合理期待的法律不具有可行性，在*者眾的情況下不具有執(zhí)行力或嚴(yán)重執(zhí)行力缺乏的法律也不具有可行性。不具有可行性的立法不如無法。7、公開性。法律迄今為止的全部運動，從形式上看，就是一個從不公開走向公開的運動。刑不可知、威不可測是專制法的最大特色；而公開透明則是現(xiàn)代法的根本特征。可以說，從暗箱操作走向公開透明，是法律趨向文明進(jìn)步的重大標(biāo)志之一。8、適合性。最后這一點也許是最重要的。良法并沒有一個完美的、統(tǒng)一的、一成不變的模式，適合的才是最好的。不管是已有法還是待定法，只要適合其適用*圍內(nèi)的人和事、風(fēng)土人情，為屬地*圍內(nèi)的人們所自覺自愿