【講座】最高法院執(zhí)行辦趙晉山關(guān)于

1、.：.；最高法院執(zhí)行辦趙晉山關(guān)于執(zhí)行司法解釋的講座記錄最高人民法院和兩個(gè)司法解釋的了解與適用 最高法院近兩年任務(wù)：受全國人大委托起草強(qiáng)迫執(zhí)行法，但近期不能出臺(tái)，爭議在于能否單獨(dú)立法?，F(xiàn)有兩種思緒：一是加大司法解釋，曾經(jīng)出臺(tái)兩個(gè)司法解釋，估計(jì)今年還預(yù)備出臺(tái)參與分配等三個(gè)，明年將思索執(zhí)行救援、利息的計(jì)算、中止終結(jié)執(zhí)行等司法解釋。二是司法解釋處理不了的如拒執(zhí)行為等需立法處理的問題，對(duì)民訴法執(zhí)行篇提出了修正案，草案已提交法工委，但估計(jì)難度大。 關(guān)于執(zhí)行程序的改革，中央下發(fā)了改革指點(diǎn)文件，涉及執(zhí)行體制改革的有一項(xiàng)，執(zhí)行機(jī)構(gòu)保管在法院，同時(shí)加大高級(jí)法院的一致管理和協(xié)調(diào)作用。如何搞好執(zhí)行的分權(quán)，詳細(xì)如何分，

2、最高法院正在進(jìn)一步研討和論證。在全國法院建立執(zhí)行信息管理系統(tǒng)，即執(zhí)行威懾機(jī)制，將全部執(zhí)行案件和每個(gè)環(huán)節(jié)輸入電腦，全國聯(lián)網(wǎng)。這是近兩年特別強(qiáng)調(diào)的任務(wù)，估計(jì)下月有初步方案。 關(guān)于規(guī)范執(zhí)行任務(wù)，最高法院下月將組成檢查組進(jìn)展檢查。 下面講兩個(gè)司法解釋： 一、關(guān)于在民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)富的規(guī)定 一查封、扣押、凍結(jié)的法律文書及送達(dá)：第一條。動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)都可以適用這個(gè)解釋，要用裁定，并送達(dá)雙方。問題是假設(shè)沒有送達(dá)能否發(fā)生法律效能？我們以為該當(dāng)辯證了解：對(duì)找到財(cái)富但因找不到被執(zhí)行人和成年家屬等而不能直接送達(dá)的，假設(shè)一味強(qiáng)調(diào)送達(dá)就不符合實(shí)踐。法院執(zhí)行的是財(cái)富而不是人。我們要改動(dòng)觀念，執(zhí)行財(cái)富沒有必要一定

3、要找到人，只需按照程序就可以產(chǎn)生效率，否那么就要受制于被執(zhí)行人，對(duì)懇求人不利。所以送達(dá)的目的是告知而讓雙方知情，當(dāng)然要盡量告知。關(guān)于第一條第二款最后一句話：查封、扣押、凍結(jié)裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達(dá)時(shí)發(fā)生法律效能。這也涉及剛剛的問題，首先只是在第二款情況下即協(xié)助執(zhí)行時(shí)才適用；二是裁定書的生效和查封行為生效是不一樣的。解釋要有根本理念，要有變通了解。如動(dòng)產(chǎn)，只需查封裁定已送達(dá)或已實(shí)踐控制財(cái)富，就以為查封是有效的，但如沒辦理登記就不能對(duì)抗第三人。只需有三個(gè)行為即封條、裁定和送達(dá)之一就該當(dāng)有效。 二查封、扣押、凍結(jié)時(shí)執(zhí)行財(cái)富的認(rèn)定：第二條。只根據(jù)外表證據(jù)而不作本質(zhì)性審查：動(dòng)產(chǎn)基于占有的形狀；不動(dòng)產(chǎn)和

4、其他該當(dāng)?shù)怯浀呢?cái)富以登記的情況來判別，而不思索這項(xiàng)財(cái)富是不是被執(zhí)行人的。先查封之后假設(shè)有證據(jù)證明是案外人的，再以案外人異議程序處置。但不能以為法院查封是錯(cuò)的，法院是根據(jù)占有的形狀查封、扣押和凍結(jié)的。當(dāng)然也有例外，假設(shè)房屋沒作登記，可以靈敏地根據(jù)相關(guān)證據(jù)如誰給的錢等作出判別；第二個(gè)例外是雖登記在第三人名下但假設(shè)第三人書面贊同也可以查封等。 三關(guān)于執(zhí)行前的保全：第三條。為什么要建立執(zhí)行前保全制度？這是為便于執(zhí)行的需求，由于按法律規(guī)定訴訟保全有盲區(qū)，裁判文書生效到執(zhí)行立案能夠發(fā)生財(cái)富轉(zhuǎn)移。所以在法律文書生效到執(zhí)行之前當(dāng)事人都可以懇求保全，甚至還可以寬一點(diǎn)，生效到立案前都可以；二是懇求人是懇求執(zhí)行人；

5、三是管轄法院為執(zhí)行法院；四是法院內(nèi)部該當(dāng)由執(zhí)行機(jī)構(gòu)擔(dān)任，原稿里寫明了這點(diǎn)，但審委會(huì)討論時(shí)去掉了，我們以為可以根據(jù)各法院實(shí)踐情況本人掌握；五是保全程序參照訴訟保全的規(guī)定進(jìn)展。 四保全和執(zhí)行程序的銜接：第四條。訴訟中的保全效能在執(zhí)行階段自然有效。這本來不是問題但因民訴訟意見109條規(guī)定而有了歧意：有人以為訴訟保全的效能只到執(zhí)行時(shí)就消滅了。我們以為訴訟保全并不因執(zhí)行失效而該當(dāng)是延續(xù)；二是執(zhí)行中的保全同樣受查封期限的約束，在訴訟中的保全只需期限沒到就該當(dāng)繼續(xù)延續(xù)到執(zhí)行階段。 五執(zhí)行財(cái)富的豁免及其例外：第五至第七條。這是執(zhí)行文明的要求，世界各國都一樣。但維護(hù)到何種程度不一樣，如美國汽車是生活必需品不能查

6、封，在我國那么不是，汽車不能作為生活必需品，第五條就是生活必需品范圍的規(guī)定。生活必需品和必需的生活費(fèi)用規(guī)范，各地法院可以根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)踐靈敏掌握。關(guān)于第六條“生活所必需的居住房屋的規(guī)定，由于媒體報(bào)道有偏頗呵斥了解有偏頗，我們以為還是該當(dāng)按第五條的精神了解，不是說只需是居住的房屋就不能執(zhí)行。第七條是例外的規(guī)定，要結(jié)合起來了解，例如執(zhí)行對(duì)象是象牙床我們可以將其改換為其他床，這在國外叫交換扣押或交換查封。我們只需在保證被執(zhí)行人根本生活的前提下就可以執(zhí)行，這不好把握。如被執(zhí)行人貸款200萬買的房屋完全可以這其換一個(gè)廉價(jià)的房屋，當(dāng)然這需求由懇求人先墊付錢。這個(gè)問題是非常復(fù)雜的，最高法院今年能夠補(bǔ)充作一個(gè)細(xì)一

7、點(diǎn)的規(guī)定，如提供什么樣的房屋和提供多少錢等。 六查封的方法：第八到十一條、第九條。查封要求辦理相應(yīng)的登記手續(xù)，否那么不得對(duì)抗其他已登記的查封。這和以前的規(guī)定不一樣，按執(zhí)行規(guī)定第四十一條第三款規(guī)定，法院只需貼了封條等就可以第三人產(chǎn)生對(duì)抗性，而這條規(guī)定是必需辦理了查封登記才產(chǎn)生對(duì)抗性。假設(shè)兩個(gè)法院出現(xiàn)執(zhí)行沖突時(shí)只能看哪個(gè)法院登記在先。但這條并不意味查封以登記生效，對(duì)被執(zhí)行人來說，有查封行為如封條等就生效。 七涉及到第三人利益財(cái)富的查封：第十四至第十九條。第一，對(duì)被執(zhí)行人和案外人共有財(cái)富的查封的總體思緒是：先整體控制財(cái)富然后再進(jìn)展分割。以前作法不一樣，有的執(zhí)行機(jī)構(gòu)本人直接分割，而目前改革思緒是要把執(zhí)

8、行爭議與執(zhí)行行為分開。所以第十四條規(guī)定分割共有財(cái)富要經(jīng)過訴訟處理，然后再根據(jù)結(jié)果斷定能否解除查封等。假設(shè)共有人、被執(zhí)行人不提起訴訟可由懇求人提起代位訴訟；假設(shè)共有人協(xié)議分割并經(jīng)懇求人贊同的也可以不訴訟，便于執(zhí)行保證效率。針對(duì)實(shí)際中出現(xiàn)訴訟和執(zhí)行法院不一樣，當(dāng)事人惡意串通把財(cái)富轉(zhuǎn)移給案外人，懇求人權(quán)益得不到維護(hù)的問題，草案規(guī)定由執(zhí)行法院一致管轄；有人那么提出懇求人作為一方當(dāng)事人參與訴訟，但這只是一個(gè)方案，目前是兩個(gè)法院要相互溝通。第二，對(duì)第三人占有的被執(zhí)行人財(cái)富的查封：第十五條。以前比較簡單，只需在第三人名下就查封而對(duì)第三人利益維護(hù)不夠。第十五條作了幾種情況的規(guī)定：一是第三人為被執(zhí)行人利益占有的

9、，可以查封；二是第三人為本人的利益占人被執(zhí)行人財(cái)富的，可以查封但不得影響第三人的權(quán)益，如承租人繼續(xù)占有運(yùn)用直到合同到期。例外規(guī)定：如第三人雖有獨(dú)立的利益但系無償占有的，可思索不再維護(hù)第三人利益，這是利益平衡和協(xié)調(diào)的結(jié)果。第三，賣方保管一切權(quán)和尚未辦理過戶登記的財(cái)富的查封。這是最復(fù)雜的情況。第十六條到十九條對(duì)此作了規(guī)定。以前各地作法不同，最高法院不斷想一致但仍未完全處理。解釋規(guī)定了四種情況，買受人給了錢而且實(shí)踐占有運(yùn)用了等，但實(shí)際中的情況還有。因此，只能說十六到十九條只規(guī)定了幾種典型的情況，沒規(guī)定的實(shí)踐上采取了逃避的態(tài)度，看物權(quán)法怎樣規(guī)定再對(duì)這類問題作相應(yīng)規(guī)定。第十六到十九條的規(guī)定是非常明確的。

10、如第十六條：假設(shè)甲公司購買乙公司設(shè)備先給了300萬元就先運(yùn)用，商定在付清另外200萬元之前由乙公司繼續(xù)保管一切權(quán)。假設(shè)乙公司成了被執(zhí)行人，對(duì)這套設(shè)備能否執(zhí)行？我們以為既然都成認(rèn)設(shè)備是乙公司的就可以查封，但要思索對(duì)甲公司合法權(quán)益的維護(hù)，允許雙方繼續(xù)履行買賣合同，不能立刻拍賣，價(jià)款必需給法院而且法院有權(quán)指令甲公司在合理期限內(nèi)把剩余價(jià)款交付到法院，才干解除查封。這層意思在規(guī)定中不明顯但有這個(gè)意思。這不簡單是執(zhí)行人和被執(zhí)行人之間的利益，還涉及第三人利益，要利益衡量。所以執(zhí)行是復(fù)雜的。要思索各方利益。第十七也涉及到典型的問題，如張三的房屋買給李四而且交了房屋和價(jià)款，張三成了被執(zhí)行人，法院可否查封和執(zhí)行。

11、第十七和意思明明：在李四已實(shí)踐占有房屋、李四已支付全部價(jià)款、未辦登記李四沒有過錯(cuò)這三種情況下不能執(zhí)行。該當(dāng)留意的是：審查三個(gè)條件需時(shí)間，為防止財(cái)富轉(zhuǎn)移和流失，實(shí)踐作法只需登記在張三名下就可以查封，查封以后再去審查。在了解上不能了解為只需沒有規(guī)定的就可以執(zhí)行，沒有規(guī)定的并不是說都可以執(zhí)行，遇到類似情況和個(gè)案時(shí)靈敏把握。第十八條和第十九條和前兩條是相對(duì)應(yīng)的。第十八條指第三人對(duì)一切權(quán)保管時(shí)，懇求執(zhí)行人只需將剩余全部價(jià)款給了第三人或者第三人自愿的情況下才可以查封和執(zhí)行；第十九條也是這樣的。兩條有個(gè)細(xì)微差別：能否書面贊同，在詳細(xì)操作中最好還是要書面贊同，以免爭議。 八關(guān)于查封的范圍：第二十一條。以前是嚴(yán)

12、厲制止超標(biāo)的查封，如今提的是不允許明顯超標(biāo)的查封，即只需不是明顯超標(biāo)的就可以查封。由于情況是復(fù)雜的，不能要求查封的數(shù)額就是債務(wù)的數(shù)額，很難作到這一點(diǎn)，否那么執(zhí)行違法范圍很大，當(dāng)然不能故意超標(biāo)的。這一點(diǎn)要有一些新的思緒，要與審監(jiān)庭溝通，不能動(dòng)輒就是違法，這對(duì)當(dāng)事人和案外人都有利。國外對(duì)此有不同的思緒，最好把責(zé)任推給有關(guān)當(dāng)事人，由他們提出懇求查封多少，多了由懇求人去賠償，這有利于對(duì)案外人的維護(hù)。這也是我們未來的思緒。 九關(guān)于查封與當(dāng)事人過戶登記和其他法院過戶登記的關(guān)系：第二十五條第一款。第一種情況是查封時(shí)正在辦理登記的該當(dāng)怎樣辦？只需沒有核準(zhǔn)登記登記機(jī)關(guān)就要停頓過戶登記而給法院辦理查封登記。一是何

13、時(shí)為核準(zhǔn)登記時(shí)間，一種觀念是以指點(diǎn)簽字作為時(shí)間規(guī)范；另一種觀念是最終在登記上記載時(shí)間為準(zhǔn)，普通以第一種觀念。第二種情況是法院查封了可否執(zhí)行，要靈敏了解，上條只是說可以查封，可否執(zhí)行是另一個(gè)問題，能否涉及第十六條到第十九條和個(gè)案，先控制后再根據(jù)情況審查處置。第二款，另一個(gè)法院已發(fā)了協(xié)助執(zhí)行通知書，這個(gè)法院就不能再查封，曾經(jīng)查封了。 十查封的效能：第二十二條至二十四條。第一個(gè)問題：查封效能及于所涉及的財(cái)富的范圍。以前無明確規(guī)定，隨著當(dāng)事人法律認(rèn)識(shí)的加強(qiáng)能夠提出來。如新蓋的房屋和附屬設(shè)備可否一同出賣？標(biāo)的物毀損了如何辦等都需求作出規(guī)定。第二十二條：查封的效能及于從物和天然孳息。如張三的蘋果園被查封時(shí)

14、無蘋果，后出賣時(shí)有蘋果了可否賣？第二十二條作了明確規(guī)定，效能當(dāng)然及于蘋果。從物也是一樣。張三被查房的設(shè)備有專門維修工具，是進(jìn)口的，當(dāng)時(shí)不知道的，所以沒寫。執(zhí)行時(shí)發(fā)生爭議，根據(jù)二十二條，只需我們認(rèn)定是從物，效能就當(dāng)然及于從物。為防止?fàn)幾h，最好明確寫明被查封的從物。這條規(guī)定的理由是主物和從物在運(yùn)用上具有親密的聯(lián)絡(luò)，效能不及于從物不利于主物的運(yùn)用，要使價(jià)值充分發(fā)揚(yáng)。第二十三條：非常明確。問題是甲法院查封房屋，乙法院查封土地怎樣辦？按照規(guī)定，查封土地和房屋的效能同時(shí)及于房屋和土地。當(dāng)然該當(dāng)盡量同時(shí)查封，把手續(xù)辦全，這條規(guī)定是在不全的情況下如何辦的規(guī)定。但地和房不是同一個(gè)一切權(quán)人的情況例外。我們呼吁要一

15、致土地和房屋登記機(jī)關(guān)，最新公布的有關(guān)草案有這個(gè)意思。第三個(gè)問題：第二十四條。如甲法院查封的被執(zhí)行人的汽車被張三撞壞，張三給被執(zhí)行人賠了另一輛汽車。甲法院查封的效能能否及于新車？假設(shè)另一法院已查封了這臺(tái)新車，哪個(gè)法院查封在先？從外表看是后者查封在先，但甲法院查封的只是原來物的替代物，所以該當(dāng)是原來查封的效能，所以甲法院查封的效能及于新車，該當(dāng)以為山法院查封在前。為防止?fàn)幾h，最好再辦理一次手續(xù)。如張三還沒有賠償，被執(zhí)行人對(duì)張有損害賠償懇求權(quán)，另訴。第二個(gè)問題：對(duì)被執(zhí)行人的效能：一是剝奪了被執(zhí)行人的處分權(quán)但沒有剝奪一切權(quán)，假設(shè)財(cái)富因不測滅失由一切權(quán)人承當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)，還可以執(zhí)行其其他財(cái)富。二是剝奪的是被執(zhí)行

16、人擅自處分財(cái)富的權(quán)益，基于法院的指令被執(zhí)行人可以處分財(cái)富，法院有控制財(cái)富流向的權(quán)益。有些金融機(jī)構(gòu)要求法院解凍才劃撥是不對(duì)的，凍結(jié)不限制法院而只是限制和剝奪其他人的行為。關(guān)于第二十六條第一款，比較復(fù)雜。以前了解是只需法院查封后被執(zhí)行人就絕對(duì)不能處分財(cái)富，如今的規(guī)定不是絕對(duì)無效，只是不能對(duì)抗第三人，這就是查封效能的絕對(duì)性和相對(duì)性的問題。以前是絕對(duì)的，如今的觀念顯然不一樣，這在實(shí)際上稱為查封效能的相對(duì)性。這是基于什么思索和實(shí)際？例如：法院查被執(zhí)行人房屋未及時(shí)拍賣，有人想租用，如允許出租而且對(duì)方情愿承租到賣時(shí)，我們?yōu)槭裁匆缮婺?？出租?duì)債務(wù)人有利而且不對(duì)法院執(zhí)行呵斥影響，沒有必要宣布它無效。出賣也是一

17、樣，以前查封了的房屋不能出賣。如雙方情愿買賣查封房屋，被執(zhí)行人把錢籌夠就不用執(zhí)行房屋了，雙方買賣關(guān)系也可以成立，這樣對(duì)各方都有利，只需處分不影響未來執(zhí)行的實(shí)現(xiàn)就不該當(dāng)認(rèn)定為無效。這種思緒和以前不一樣，采取了相對(duì)無效的觀念，效能處于未定形狀。當(dāng)然這能夠和民訴法規(guī)定和擔(dān)保法31條沖突，擔(dān)保法三十一條規(guī)定查封財(cái)富不能抵押。我們沒必要宣布無效。查封對(duì)相對(duì)人的效能：二十六條第三款。查封等沒有公示的不能對(duì)抗第三人。要貼上封條，該當(dāng)公示而沒有公示其效能不能對(duì)抗第三人，如查封冰箱沒貼封條就以為沒有履行公示手續(xù)，對(duì)被執(zhí)行人有效但對(duì)第三人無效，好心第三人買了法院就不能再執(zhí)行。再如查封房屋沒辦理登記手續(xù)而被賣了也不

18、能再執(zhí)行該房屋。該條也隱含了這種意思：查封后已登記和打了封條等，但被執(zhí)行人隱瞞了情況又賣了，第三人即使好心購買也不影響法院執(zhí)行該項(xiàng)財(cái)富，即法院手續(xù)完備時(shí)就可以執(zhí)行。這種觀念有爭論。有人從買賣平安思索有問題，但另一種觀念以為正常買賣中可以這樣，但在執(zhí)行中各懇求人權(quán)益相對(duì)，懇求人權(quán)益更重要；再有對(duì)法院來說只需手續(xù)完備就要維護(hù)法院的查封效能和公信力，可以不斷追；對(duì)買受人來說必競不是市場買賣，有風(fēng)險(xiǎn)也是正常的。 十一關(guān)于輪后查封。立法緣由在于目前民訴法規(guī)定不允許反復(fù)查封但有弊端，被執(zhí)行人利用空檔轉(zhuǎn)移財(cái)富，而且能夠出現(xiàn)先來法院不如后來的法院的不公平情況。所以制止反復(fù)查封不見得合理，司法解釋為此作了變通規(guī)

19、定，即輪后查封，排隊(duì)輪后，在前面查封的法院解封后后面法院的查封自動(dòng)轉(zhuǎn)為有效的查封。 十二關(guān)于查封的期限：第二十九條。一是根據(jù)不同情況規(guī)定不同的期限，還思索了與以前規(guī)定銜接；二是查封屆滿前可以續(xù)封，次數(shù)該當(dāng)了解為沒有限制，但每次不能超越規(guī)定的二分之一；三是如沒有續(xù)封的效能自動(dòng)消逝，所以查封時(shí)要告知當(dāng)事人及時(shí)續(xù)封。股權(quán)查封的期限按其他財(cái)富權(quán)了解，查封期為兩年。查封期限的規(guī)定會(huì)有很多問題，有的案件審理時(shí)間長，導(dǎo)致續(xù)封情況多，添加法院的任務(wù)量和沒及時(shí)續(xù)封而導(dǎo)致流失，呵斥權(quán)益人的損失等，所以要告知，告知后法院就沒有任何責(zé)任，如懇求了但法院沒辦理要承當(dāng)一定的責(zé)任。 整個(gè)司法解釋的規(guī)定也適用財(cái)富保全和先予執(zhí)

20、行。 二、關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)富的規(guī)定 一拍賣優(yōu)先原那么及其例外。普通進(jìn)展拍賣，只需在例外情況下才干變賣。第三十四條對(duì)變賣情況作了列舉式的規(guī)定。雙方贊同的；金銀制品等。 二評(píng)價(jià)：第四條。第一個(gè)問題：新的司法解釋并沒有要求一切拍賣的財(cái)富都要評(píng)價(jià)，在例外情況下可以不評(píng)價(jià)：價(jià)值較低、按照通常方法容易確定的、當(dāng)事人各方及其他債務(wù)人懇求不評(píng)價(jià)的可以不評(píng)價(jià)。至于哪些財(cái)富價(jià)值低，假設(shè)法院與當(dāng)事人有分歧，為防止對(duì)法院的誤解該當(dāng)評(píng)價(jià)。除了這三種情況都要評(píng)價(jià)。第二個(gè)問題：評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)確實(shí)定：第五條。第三個(gè)問題：當(dāng)事人對(duì)評(píng)價(jià)結(jié)果不服的如何救援：第六條賦予了救援程序，在十日內(nèi)書面向法院提出異議。至于異議后怎

21、樣處置沒有規(guī)定，可以參考征求意見的規(guī)定：法院可以要求評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)針對(duì)異議作出闡明或適當(dāng)調(diào)整，必要時(shí)可以聽證，看有無必要調(diào)整。這條規(guī)定是一個(gè)提高，而且還規(guī)定在兩種情況下可以重新評(píng)價(jià)：一是有證據(jù)證明評(píng)價(jià)人員不具資歷；二是有證據(jù)證明評(píng)價(jià)程序嚴(yán)重違法。其他情況下不能重新評(píng)價(jià)。理由主要在于評(píng)價(jià)比較復(fù)雜，很難說評(píng)價(jià)結(jié)論有問題，只需資歷和程序是對(duì)的就能隨便否認(rèn)結(jié)果。而且思索到評(píng)價(jià)結(jié)果只是法院確定價(jià)錢的參考根據(jù)。所以對(duì)重新評(píng)價(jià)作了嚴(yán)厲限制。至于有關(guān)部門或當(dāng)?shù)匾?guī)定評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)等作法，最高法院意見是：不論哪個(gè)部門的規(guī)定都不能約束法院，法院可以自主委托評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)。關(guān)于評(píng)價(jià)價(jià)錢過高的問題，為防止評(píng)價(jià)部門把價(jià)錢評(píng)得很高，最高法院

22、也在研討，有的法院以拍賣價(jià)值而不以評(píng)價(jià)價(jià)錢，這也是一個(gè)探求，法院有很多探求空間。有些國家的作法我們也思索過：如日本法規(guī)定評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)以件而不以標(biāo)的大小收費(fèi)，一概18萬日元公務(wù)員半月收入。我們國家走得太遠(yuǎn)。 三拍賣如何確定底價(jià)：第八條。沒有評(píng)價(jià)的參照市價(jià)確定，并咨詢有關(guān)當(dāng)事人意見；假設(shè)作了評(píng)價(jià)就要參照評(píng)價(jià)價(jià)錢確定，參照而不是根據(jù)評(píng)價(jià)價(jià)值主要思索標(biāo)的物價(jià)值與市場有區(qū)別，有的有價(jià)無市，給執(zhí)行人員自在裁量權(quán)，但有限制，每次可降底的幅度不得超越前次底價(jià)的20/%。 四關(guān)于拍賣機(jī)構(gòu)的選擇：第七條。以三種方式進(jìn)展選擇：當(dāng)事人雙方協(xié)商法院確定。需闡明：一是從法理說該當(dāng)尊重當(dāng)事人志愿，但當(dāng)事人自愿選擇時(shí)有些人給當(dāng)事

23、人施加壓力。所以我們開場沒有這樣規(guī)定。但有人以為這是個(gè)別情況，所以還是寫上了，但法院要留意出現(xiàn)施加壓力的情況。二是要留意防止當(dāng)事人協(xié)商而拖延，所以要靈敏，首先要保證其權(quán)益，另一方面該當(dāng)限定一定的時(shí)間如十天，超越時(shí)間就該當(dāng)以為協(xié)商不成，有權(quán)防止程序拖延。協(xié)商不成時(shí)就采用第二種方式即隨機(jī)的方式，要防止作弊。要割斷執(zhí)行人員與拍賣機(jī)構(gòu)之間的直接聯(lián)絡(luò)，最好方法就是隨機(jī)。實(shí)踐上隨機(jī)方式并不科學(xué)，該當(dāng)價(jià)錢最高最適宜，但無法防止暗箱操作，只好退而求其次。隨機(jī)方式搞名冊也有爭議，有人以為這可以作弊，以為任何有資歷的機(jī)構(gòu)都可以。我們以為關(guān)鍵是名冊確定要有客觀規(guī)范和規(guī)那么：如業(yè)績和有無違法等，選定時(shí)該當(dāng)由執(zhí)行機(jī)構(gòu)或

24、結(jié)合其他部門確定。拍賣機(jī)構(gòu)由誰委托，現(xiàn)各法院比較亂。我們以為拍賣是典型的執(zhí)行行為和執(zhí)行措施，拍賣比查封更為關(guān)鍵，正常情況下該當(dāng)由執(zhí)行機(jī)構(gòu)擔(dān)任，不能因存在問題就拿出，關(guān)鍵是制度。劃出也不是不可以，但沒有道理割裂出來，也不便于執(zhí)行監(jiān)視。有的法院劃給鑒定部門管也不能說錯(cuò)，但很難說有什么道理。 五關(guān)于無意義拍賣的限制：第九條。如甲公司懇求查封了乙公司房屋，乙公司已抵押給丙公司，房屋底價(jià)200萬元。甲公司懇求拍賣這樓，抵押貸款為250萬。由于該當(dāng)優(yōu)先歸還銀行貸款，這意味著對(duì)懇求人沒有任何意義。所以對(duì)這種情況，規(guī)定該當(dāng)將情況告知懇求人，如懇求人懇求繼續(xù)拍賣時(shí)可以拍賣但有限制：一是重新確定低價(jià)，低價(jià)大于優(yōu)先

25、債務(wù)和執(zhí)行費(fèi)用的總和，如前案該當(dāng)定為超越260萬元。只需大于260萬，對(duì)懇求人才有意義；第二個(gè)限制是假設(shè)拍賣沒有成交，由懇求人承當(dāng)拍賣費(fèi)用。 六保證金的移交：第十三條。不交保證金的例外：懇求執(zhí)行人參與競買的、拍賣財(cái)富價(jià)值不高的動(dòng)產(chǎn)。理由：一是防止有些人擾亂拍賣的進(jìn)展；二是保證及時(shí)執(zhí)行第二十五條的規(guī)定，這條規(guī)定了成交后買受人不交價(jià)款的，在裁定重新拍賣后，拍賣的價(jià)值與原拍賣價(jià)值之間的差價(jià)由原買受人承當(dāng)，讓其付出代價(jià)。而執(zhí)行他時(shí)只能在保證金里扣除，否那么無法執(zhí)行。但保證金要確定一個(gè)合理的數(shù)額，不得低于評(píng)價(jià)價(jià)的5%，這是低線，國外普通規(guī)定在15%左右。 七拍賣的限制：第十七條。拍賣多項(xiàng)財(cái)富時(shí)其中部分足

26、以清償債務(wù)和支付執(zhí)行費(fèi)用的，該當(dāng)停頓拍賣但被執(zhí)行人贊同的除外，由于在可以清償債務(wù)的情況下法院沒有權(quán)益再拍賣其他財(cái)富。這樣處置雖然競買人權(quán)益能夠受影響，但與競賣人利益相比，被執(zhí)行人財(cái)富更需求維護(hù)，這是利益衡量的問題。只需建立了規(guī)那么，就無所謂公平與否。 八合并拍賣：第十八條。目的是將運(yùn)用上有不可分割聯(lián)絡(luò)的財(cái)富賣給一個(gè)人，防止降低價(jià)值。 九拍賣程序中的抵債：第十九條。強(qiáng)調(diào)：第一，拍賣前的抵債和拍賣中的抵債是不同的。一是拍賣前抵債只需是當(dāng)事人贊同的情況下就要尊重當(dāng)事人的意見，這本質(zhì)上是執(zhí)行和解；二是拍賣中的抵債：1，每次拍賣開場后都可以思索抵債；2，必需經(jīng)過債務(wù)人的贊同；3，這種抵債不需求被執(zhí)行人的

27、贊同，因抵債的數(shù)額是低價(jià)的折價(jià)，不會(huì)影響他的利益。關(guān)于第十九條第二款：兩個(gè)以上債務(wù)人都情愿以低價(jià)抵債的，首先看哪個(gè)債務(wù)人法定受償順序在先；順序一樣的以抽簽方式?jīng)Q議。其他債務(wù)人利益只需看有無受償?shù)膫鶆?wù)人補(bǔ)交的差價(jià)。 十拍賣委托的撤回：第二十二條。關(guān)于被執(zhí)行人籌集了資金要求法院停頓拍賣的如何辦？按二十二條，該當(dāng)允許停頓拍賣。這種情況下法院沒有必要拍賣，執(zhí)行目的已到達(dá)，和拍賣公司的利益相比，被執(zhí)行人的利益更重要，費(fèi)用由被執(zhí)行人承當(dāng)。但拍賣曾經(jīng)開場后才提出的不允許，這是對(duì)被執(zhí)行人維護(hù)該當(dāng)有的限制。 十一再行拍賣和拍賣的次數(shù)：第二十五條至二十八條。動(dòng)產(chǎn)普通兩次，不動(dòng)產(chǎn)三次。流拍的可以抵債；流拍又不贊同抵債的，解除查封和扣押，并將該動(dòng)產(chǎn)退還被執(zhí)行人，執(zhí)行暫時(shí)告一段落，這主要思索司法資源的問題。 所以拍