論民法理念及其現(xiàn)實意義

1、論民法理念及其現(xiàn)實意義當(dāng)前，我國正在籌備制定民法典這是我國法律界的 頭等大事，也是世人矚目我國的一件大事。然而，對民法典的討論目 前多集中于民法本位、民法原則、民法制度以及具體的法律規(guī)定，對 于民法理念則較少涉及。我們認為，在民法的原理、規(guī)則、制度背后 蘊涵著一個統(tǒng)一的理念，它構(gòu)成了民法最基本的價值基礎(chǔ)和整個民法 體系的邏輯起點，因而研究民法理念具有十分重要的現(xiàn)實意義。一、民法理念的闡釋理念者，事物最高價值與終極宗旨之謂也。它是以純文化、純精 神的角度對事物本質(zhì)所作的高度抽象與概括。1民法在其漫長的歷史 發(fā)展中形成了博大精深的民法文化和濃醇的精神底蘊，形成了私權(quán)神圣、私法自治的民法理念。（一）

2、私權(quán)神圣私權(quán)，即為私法上之權(quán)利也。它涵蓋了一切不為法律明文禁止的 個人行為。私權(quán)是私人之基本生存手段，它體現(xiàn)了人對自然的認識與超越，是人類個體對群體的抗?fàn)幣c和諧一致， 是人類整體對個體生 存價值的承認與尊重?！?2（P11物此，私權(quán)是神圣的。私權(quán)神圣意 味著私權(quán)的充分享有和私權(quán)的不受侵犯，包括人格權(quán)神圣和所有權(quán)神人格權(quán)以人格利益為宗旨，所有權(quán)以財產(chǎn)利益為宗旨，它們構(gòu)成 了全部私權(quán)的基礎(chǔ)和核心。人格權(quán)神圣指自然人的生命、身體、健康、 自由、名譽、私生活等權(quán)利須受特別尊重，不得侵犯。在人格權(quán)體系 中，生命權(quán)是基礎(chǔ)，自由權(quán)是核心。所謂自由，意味著法律對個人自 治權(quán)之承認，只要其行為未妨礙他人的自由與

3、權(quán)利，個人就有權(quán)按照自己的價值觀來處理私人事務(wù)、參與公共事務(wù)，他人無權(quán)干涉。在西 方最初的意義上，自由主要是指人格的獨立以及人的解放、 個性的解 放。他們認為人生來就是追求自由的，不自由毋寧死”，自由是人的最高價值，是人的本質(zhì)。在民法上，人格權(quán)之神圣性的確認，可以使 個人享有最起碼、最基本的權(quán)利，并具備享受其他權(quán)利的基本條件， 進而參與到社會生活中去。所有權(quán)神圣則是指私主體之財產(chǎn)所有權(quán)神 圣不可侵犯。財產(chǎn)是個人和社會發(fā)展的基礎(chǔ)，是主體權(quán)利的保障，確 認財產(chǎn)權(quán)是劃定一個保護我們免于壓迫的私人領(lǐng)域的第一步。3(P140)財產(chǎn)作為道德存在的人的自我表現(xiàn)，是一種不可剝奪的自然”權(quán)利。4(P154)確認

4、私人財產(chǎn)所有權(quán)之神圣性，可以極大地調(diào)動 人們創(chuàng)造財富之欲望，促進人們對個人財富的不懈追求， 進而推動整 個社會財富的增長。(二)私法自治私法自治，是指在私法領(lǐng)域內(nèi)，只要不違反法律，每個人得依其 自我意愿處分有關(guān)私人事務(wù)，形成私法上之權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而法律應(yīng) 尊重當(dāng)事人的意思表示，不得非法干預(yù)。民法把每個人都看做是自我 的人，視個人為自己利益的最佳判斷者，因而充分尊重個人的自由選 擇，倡導(dǎo)當(dāng)事人意思自治。自治是權(quán)利的體現(xiàn)，只有真正具有自治基 質(zhì)的權(quán)利才是真正的權(quán)利。私法自治實質(zhì)上是在法律上確認民事主體 的獨立意思在民事活動中的支配地位， 它具有兩大前提，即自由和理 性。所謂自由，是指人不受他人強迫

5、的狀態(tài)。所謂理性，則是人類了 解宇宙和改善自身條件的能力。私法自治強調(diào)自主選擇與自己責(zé)任， 自己做主去做出判斷和選擇自主地參與到市民社會的生活中去，自己對自己的行為承擔(dān)責(zé)任。民法主張私權(quán)神圣，其意義在于保護私人權(quán)利。民法為私法，關(guān) 注、尊重、平等對待和保護社會成員的人格自由和財產(chǎn)安全，是民法 的基本要求。私法自治，則在于貫徹意思自治的原則，保障市民社會 中個人的自由與利益追求。可見，民法理念蘊涵著濃厚的人文基礎(chǔ)， 體現(xiàn)著對人的終極關(guān)懷。二、民法理念的形成（一）民法理念與市民社會民法是市民社會的法，是以市民社會為基礎(chǔ)產(chǎn)生和發(fā)展起來的 市民社會是一個廣泛存在商品交換的系統(tǒng)， 私人利益和需要是市民社

6、 會存在的條件，私人利益是市民社會成員追求的目的。在市民社會中，每個人都以自身為目的，其他一切在他看來都 是虛無。但是，如果他不同別人發(fā)生關(guān)系，他就不可能達到他的全部 目的，因此，其他人便成為特殊的人達到目的的手段。但是特殊目的 通過他人的關(guān)系就取得了普遍性的形式， 并且在滿足他人福利的同時, 滿足自己?！?197)亦即，在市民社會中，每個人都是合理地追求自己利益之最 大化的經(jīng)濟人，是自己利益的最佳判斷者，他們在直接追求自己利益 的同時，間接地增進了他人的福利。市民社會的主要活動是經(jīng)濟活動， 市民社會中存在著大量的商品交換，而商品交換的順利開展要求商品 的生產(chǎn)者和經(jīng)營者具有獨立人格、自主財產(chǎn)以

7、及與這兩種權(quán)利相適應(yīng) 的契約自由，這是實現(xiàn)一切經(jīng)濟交往的基礎(chǔ)，也是民法理念之所在。經(jīng)濟生活是一個社會存在的基礎(chǔ)，民法的發(fā)展始終以市民社會為 依托。市民社會中的私有觀念、平等觀念和自由精神為民法提供了主 要的營養(yǎng)和廣闊的天地，孕育了民法私權(quán)神圣、私法自治的理念。一 言以蔽之，是市民社會使民法獲得了社會土壤并培植了自身的屬性。（二）民法理念與羅馬法研究民法理念，不能不研究羅馬法，因羅馬法乃民法之真正根源， 私權(quán)理念是羅馬法精神的主旨。古羅馬由于簡單商品經(jīng)濟高度發(fā)展， 民事法律關(guān)系擴大到社會生活的各個方面，因而私法特別發(fā)達。羅馬法學(xué)家首先看到了個人與國家、個人與個人之間利益關(guān)系的差別，他 們認為公法

8、調(diào)整政治關(guān)系以及國家應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)的目的，有關(guān)羅馬國家的穩(wěn)定工私法調(diào)整個人之間的關(guān)系，為個人利益確定條件和限度， 涉 及個人福利”，因而將公法與私法劃分開來，確立了保護私人權(quán)利的 法律制度。同時，羅馬法學(xué)家充分重視個人權(quán)利的保護，他們將保護 私人權(quán)益視為國家的最高準(zhǔn)則，創(chuàng)造了發(fā)達的私權(quán)理論。恩格斯曾指 出，羅馬人是 獨立自主的私有財產(chǎn)的唯理論者”，他們的 主要興趣 是發(fā)現(xiàn)和規(guī)定那些作為私有財產(chǎn)的抽象關(guān)系的關(guān)系工因此，羅馬人最先制定了私有財產(chǎn)的權(quán)利、抽象的權(quán)利、私人權(quán)利、抽象人格的權(quán)利。6（P380 38期了確保私人權(quán)利，羅馬法還設(shè)置了嚴(yán)格的法 律保障機制：在實體法中，法學(xué)家一致主張，在羅馬境內(nèi)有人格

9、者， 依法享有的人格權(quán)、物權(quán)等，都不得被侵犯，受到法律的嚴(yán)格保護” 在程序法中則規(guī)定，如發(fā)生侵害，受害人可以得到公力救濟，依法定 訴權(quán) 在審判員面前追訴取得人們所應(yīng)得的東西可以說，羅馬法是維護 以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備的形式羅馬法明確了私法的概念，并以之為重心，突出了私法領(lǐng)域的個人財產(chǎn)與契約自由，保護了個人權(quán)利不受侵犯。在私法范疇內(nèi)，政府的唯一作用是承認私權(quán)并保證私權(quán)的實現(xiàn)?！?7羅馬法這一理念為后世所秉承，對于大陸法系民法理念的培育與 傳播起了重要作用。（三）民法理念與自然法自然法理論的內(nèi)容是人類的權(quán)利和平等，它的基本原則是自然、 理性、自由、平等和正義，所有這些自然法則是從自然中產(chǎn)生出

10、來的 最高理性，如同自然規(guī)律一樣無法變更，也不能違背。古典自然法主張?zhí)熨x人權(quán)，法的戒律是讓人活著而有尊嚴(yán)；視個人財產(chǎn)和契約自由為人之永恒不變的自然權(quán)利， 形成了一系列包括自 然狀態(tài)、自然理性、自然權(quán)利和社會契約在內(nèi)的法哲學(xué)世界觀，對近 現(xiàn)代民法產(chǎn)生了強大的影響。在起草法國民法典時，入人生而平等”、 好人所有權(quán)神圣”、契約自由”、意思自治”等被反復(fù)提到。岡巴塞 萊斯曾經(jīng)提出： 對于個人與社會有三件事情是必需和充分的：每個 人都成為自己的主人；有滿足自身需要的財物；能夠為其自身的最大利 益處分其人格和財產(chǎn)。因此，所有的民事權(quán)利都可以歸結(jié)為自由權(quán)、 財產(chǎn)權(quán)和締約權(quán)。”自然法思想內(nèi)在地要求理性、自由、

11、平等、權(quán)利、正義，它奠定了民法的價值基礎(chǔ)。格勞秀斯認為，個體渴望維持社會秩序，這是法律得以產(chǎn)生的根源，而法律的基本思想是不占有另一人的東西，把任何屬于另一人而可能為我們所占有的東西歸還給他，連同我們可能己從中取得的利益；履行諾言的義務(wù)，補償因我們的過錯而造成的損 失，并按我們罪過的大小而給以應(yīng)得的懲罰?！?9(48醛里面隱含了兩項重要法則：一是保障財產(chǎn)安全，二是保障契約自由以及守約正義。 可見，古典的自然法思想中包含著民法的基本理念，或者說，民法的 基本理念源自自然法則。三、我國民法理念的缺失我國長期以來缺乏民法土壤，缺失民法理念。我國傳統(tǒng)社會以權(quán) 力服從和人身依附為基礎(chǔ)，整個社會公權(quán)發(fā)達而私

12、權(quán)幾乎沒有存在的 空間，從而塑造了社會關(guān)系主體的非獨立性、非自主性和不平等性 近代以來開始學(xué)習(xí)西方法律制度與法治文明， 然而改革主要體現(xiàn)在制 度方面，忽視了法感情和法理念的培育，導(dǎo)致觀念與制度脫節(jié)，真正 的民法理念尚未在國人心中扎根。(一)歷史原因我國經(jīng)歷了兩千多年的封建社會，義務(wù)本位是傳統(tǒng)法律的核心。 受封建儒家 禮治”思想的影響，人們長期生活在臣屬文化和倫常文化 之下，習(xí)慣以宗法家族為本位來思考個人與國家、個人與社會、個人 與家族的關(guān)系，其思想、行為與態(tài)度缺乏應(yīng)有的獨立性。這種以國家 與家族為本位的價值取向，決定了我國傳統(tǒng)法的義務(wù)本位特征， 導(dǎo)致 了民眾權(quán)利意識薄弱，缺乏對私權(quán)的認同和保護

13、。無財產(chǎn)即無人格，在封建社會中，最主要的財產(chǎn)是土地。雖然我 國早在秦代就通過 廢井田，開阡陌”實行土地私人所有，但在兩千多 年的專制社會里，政治權(quán)力一直是私人土地所有權(quán)得喪變更的主導(dǎo)因 素。土地所有權(quán)始終擺脫不了 國家政權(quán)”是最高所有權(quán)的陰影，任何 看似私有的土地所有權(quán)都會受到國家的限制， 因而在我國傳統(tǒng)社會里， 土地所有權(quán)的發(fā)展是不充分、不獨立、不完全的，我國固有法中始終 未曾有過 所有權(quán)自由原則” 10(P116O)由于財產(chǎn)是主體性的個人獲 取社會地位及享有相關(guān)權(quán)利的必要前提，財產(chǎn)所有權(quán)沒有得到保障， 必然在不同程度上產(chǎn)生人身依附關(guān)系，造成個體的人格不獨立。總之，由于我國幾千年義務(wù)本位的法

14、律制度的壓抑， 加上對于土 地的人身依附關(guān)系，造成了民眾主體意識、權(quán)利意識淡薄，缺失對權(quán) 利的追求與捍衛(wèi)精神。（二）經(jīng)濟原因在漫長的封建社會中，因統(tǒng)治者長期推行重農(nóng)抑商的經(jīng)濟政策， 自給自足的自然經(jīng)濟始終占主導(dǎo)地位，商品生產(chǎn)和商品交換被限制在 狹小的范圍內(nèi)，商品經(jīng)濟極不發(fā)達。新中國成立后的相當(dāng)一段時期實 行的是高度集中的計劃經(jīng)濟體制，計劃經(jīng)濟有兩個主要的特征：一是 政府擁有生產(chǎn)工具，除了特許的私人有極零星的土地、 極零碎的服務(wù) 業(yè)外，全國皆是國營事業(yè)；二是人民絕少有經(jīng)濟自由，生產(chǎn)、交換、 就業(yè)、消費等經(jīng)濟行為，幾乎全聽命于政府的整體安排，個人喪失了 大部分的自主權(quán)。11（P40漁這種體制下，自由競爭的商品經(jīng)濟受到 排斥，高揚平等、自由旗幟的民法因缺乏生存土壤而被忽視或扭曲， 個人權(quán)利、自由等觀念無由發(fā)生。改革開放以后，我國逐