刑法筆記背誦版(精心整理)

1、第二講犯罪構(gòu)成犯罪構(gòu)成體系，也稱犯罪論體系，是復(fù)習(xí)刑法總論的知識框架。一、定罪體系：兩階層的犯罪構(gòu)成體系（四二一三七）（一）兩階層體系簡圖：客觀（違法）階層：客觀要件客觀（違法）阻卻事由主觀（責(zé)任）階層:詳圖：主觀要件r主觀（責(zé)任）阻卻事由行為主體正當(dāng)防衛(wèi)客觀（違法）階層4危害行為行為對象客觀（違法）階層阻卻事由緊急避險被害人承諾等犯罪故意主觀（責(zé)任）階層4犯罪過失無罪過事件責(zé)任年齡4責(zé)任能力主觀（責(zé)任）階層阻卻事由違法性認(rèn)識可能性、定罪立場：（客觀主義與主觀主義）（先客觀后主觀原則）三、定罪方法：三段論推理（先確定大前提，然后確定小前提，最后循環(huán)往復(fù)使用三段論推導(dǎo)）大前提是法律規(guī)定，小前提是

2、案件事實。刑法學(xué)的主要任務(wù)有兩個，一是解釋大前提（法律規(guī)定）；二是認(rèn)定小 前提（案件事實）。（一）解釋大前提，用到解釋技巧和解釋理由。解釋的對象是法律條文的構(gòu)成要件要素。（二）認(rèn)定小前提，是刑事訴訟法和證據(jù)法的任務(wù)。存疑時，適用存疑時有利于行為人原則。四、犯罪構(gòu)成要件要素的分類記述的構(gòu)成要件要素與規(guī)范的構(gòu)成要件要素（是主觀還是客觀判斷）記述的構(gòu)成要件要素，指只需根據(jù)客觀上的事實判斷即可確定的要素。規(guī)范的構(gòu)成要件要素，是指需要法官根據(jù)主觀上的價值判斷才能確定的要素。成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素（是否成文）成文的構(gòu)成要件要素指刑法條文明文規(guī)定的要素。不成文的構(gòu)成要件要素，指刑法條文表面

3、上沒有規(guī)定，但實質(zhì)上必須具備的要素。（不需說明，依常理應(yīng)該具備的要素）三處：（1）盜竊罪、搶劫罪；（2）包庇、縱容；（3）侵犯商業(yè)秘密罪3.要素（正面表明犯罪成立）與消極的構(gòu)成要件要素（反面否定犯罪成立） 罪）積極的構(gòu)成要件（是否構(gòu)成犯4.客觀的構(gòu)成要件要素和主觀的構(gòu)成要件要素（是主客觀層面的要素）5.真正的構(gòu)成要件要素和表面的（虛假的）的構(gòu)成要件要素。表面的構(gòu)成要件要素是指沒有為行為的法益侵害性提供根據(jù)的要素（也稱界限要寨）子）（是否為法益侵害提供根據(jù)）6.真正的評價要件要素是指能為行為的法益侵害性提供根據(jù)的要素。絕大多數(shù)的構(gòu)成要件要素都是真正的構(gòu)成要件7、共同的構(gòu)成要件要素與具體的構(gòu)成要件

4、要素 素）（是共性還是個性要第三講 行為主體（白然人和單位）一、自然人（一）真正身份犯1概念：真正身份犯：行為人只有具備某種特殊身份，才能構(gòu)成犯罪。這種特殊身份也稱為定罪身份或構(gòu)成身份。注意事項：定罪身份必須在開始犯罪時就具有。如果在犯罪過程中形成的身份，則不屬于定罪身份。定罪身份只是針對實行犯所要求的。不具有定罪身份的人，可以作為共犯（幫助放、教唆犯），與具有定罪身份者構(gòu)成共同犯 罪。注意，這里的實行犯也包括間接正犯。（二）不真正身份犯1概念：不真正身份犯：行為人具有某種特殊身份，不影響犯罪的成立，但是影響量刑。這種特殊身份也稱為量刑身份或加減身份。幾種不真正身份犯：非法拘禁罪中的量刑身份是

5、國家機關(guān)工作人員；非法搜查罪、非法侵入住宅罪中的量刑身份是司法工作人員；妨害作 證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪中量刑身份是司法工作人員。（需要總結(jié)補充）二、單位（一）主體資格1概念：單位犯罪：單位犯罪是否要求單位必須具有法人資格：結(jié)論，一般情況下，不要求單位有法人資格；但是私營企業(yè)要構(gòu)成單位犯罪，必須要有法人資格。（怎樣認(rèn)定）單位的分支機構(gòu)或內(nèi)設(shè)機構(gòu)能否成為單位犯罪的主體？結(jié)論，符合兩個條件就可以：（1）以自己名義犯罪；（2）違法所得歸該機構(gòu)。國家機關(guān)能否成為單位犯罪的主體：可以外國公司、企業(yè)、事業(yè)單位在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪：適用我國單位犯罪的規(guī)定。貌似單位犯罪，實則按照自然人犯罪處理的情形，下列三種情

6、形：（1）成立單位時主要目的就是為了犯罪；（2）成立單位后主要活動就是犯罪（3）以單位名義犯罪，為個人謀取非法利益。（二）單位與成員的關(guān)系1單位犯罪是單位本身的犯罪，不是各個成員的共同犯罪，也不是單位與成員的共同犯罪。單位與單位之間可以構(gòu)成共同犯罪。單位與自然人之間也可以構(gòu)成共同犯罪。刑法規(guī)定某些罪名不能由單位構(gòu)成，但是單位實施了，可以直接追究直接責(zé)任人的自然人犯罪?！咀⒁狻繂挝粠椭匀蝗藢嵤┲荒苡勺匀蝗藢嵤┑姆缸?，能否對單位以幫助犯論處？不能，只能追究其直接責(zé)任人的幫助犯責(zé)任。單位被撤銷或變更：（1）涉嫌犯罪的單位，被其主管部門、上級機構(gòu)等吊銷營業(yè)執(zhí)照、宣告破產(chǎn)的，此時，直接追究直接責(zé)任人的

7、刑事責(zé) 任，對該單位不再追訴。（2）涉嫌犯罪的單位已被合并到一個新單位的，對原犯罪單位及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員應(yīng)依法定罪量刑。人民法院審判時，對被告單位應(yīng)列原犯罪單位名稱，但注明已被并入新的單位，對被告單位所判處的罰金數(shù)額以其并入新的單位的財 產(chǎn)及收益為限。（需要做題驗證）（三）為單位謀取非法利益1單位犯罪，要求為單位謀取非法利益。為單位謀取合法利益，不構(gòu)成單位犯罪。為單位謀取非法利益，是指為單位全體成員或多數(shù)成員謀取非法利益，利益均沾。如果是為單位特定少數(shù)人員謀取非法利益，則屬于自然 人犯罪。（四）主觀要件1單位犯罪的犯罪意志不是內(nèi)部某個成員的意志，而是單位的整體意志。該意志

8、是由單位決策機構(gòu)按照決策程序形成的。單位犯罪既可以是故意犯罪，也可以是過失犯罪。（五）分類1純正的單位犯罪：指只能由單位構(gòu)成而不能由自然人構(gòu)成的犯罪。不純正的單位犯罪：指既可由單位構(gòu)成也可由自然人構(gòu)成的犯罪。一章（跟分則結(jié)合加深）不純正的單位犯罪主要集中在破壞經(jīng)濟秩序犯罪另外還有純正的自然人犯罪，指只有由自然人構(gòu)成的犯罪。行賄罪、受賄罪；金融詐騙罪中有三個純正的自然人犯罪， 貸款詐騙罪；信用卡詐騙罪；有價證券詐騙罪（待分則加深）（六）處罰1雙罰制：單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。例外單罰：只處罰直接責(zé)任人員，不處罰單位。單位犯罪，以雙罰為原則，以

9、單罰為例外。單位犯罪的，對單位只能判處罰金，而不沒收財產(chǎn)。第四講行為（危害行為）（包括作為與不作為，不作為也能構(gòu)成犯罪）一、實行行為（一）形式要件這是指行為必須符合刑法規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成要件，也即，行為必須符合某個犯罪的行為類型。這是一種類型性要求。（二）實質(zhì)要件1危害行為是指對刑法所保護的法益制造危險的行為。實行行為是指對法益制造現(xiàn)實、緊迫、直接危險的行為。2、注意：1）日常生活行為與危害行為的區(qū)分：行為對法益有無制造實質(zhì)危險。行為人雖然主觀有犯意，但客觀行為對法益沒有制造實質(zhì)危險，不屬于危害行為。2）被害人自陷風(fēng)險。行為人對法益沒有制造現(xiàn)實、直接危險，但提供了一定可能條件。被害人對危險有

10、認(rèn)識，并有控制消除能力，但自愿陷入這種危險，導(dǎo)致實害結(jié)果發(fā)生。行為人對此不負(fù)刑事責(zé)任。（三）分類1實行行為從主觀角度可以分為故意犯罪的實行行為和過失犯罪的實行行為。2 .所謂過失犯罪的實行行為，也是指過失犯罪的構(gòu)成要件行為。過失犯罪的實行行為必須是沒有履行注意義務(wù)，對法益制造現(xiàn)實、緊迫危險的行為，而不應(yīng)包括僅具有抽象的、非常輕微的危險的行為。2.當(dāng)然在談過失犯罪的實行行為時，就沒有必要談其預(yù)備行為。因為預(yù)備行為與實行行為的概念劃分是針對故意犯罪的發(fā)展形態(tài)而言的。二、不作為犯的概念（一）作為與不作為的概念作為，是指違反刑法禁止性規(guī)定的行為。不作為，是指違法刑法義務(wù)性規(guī)定的行為。在不作為犯中，不作

11、為者負(fù)有作為義務(wù)，理論上將其稱為保證人。不作為犯的分類：真正不作為犯和不真正不作為犯1）真正不作為犯：指刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪。真正作為犯只有由刑法明文規(guī)定。2 ）不真正不作為犯：這是指既可由作為構(gòu)成，也可由不作為構(gòu)成，但由不作為構(gòu)成時，稱之為不真正不作為犯。【注意】對不真正不作為犯的構(gòu)成要件，刑法沒有明文規(guī)定，因此認(rèn)定不真正不作為犯時，有可能存在類推適用問題（真正不作為犯不存 在）。（二）真正不作為犯的認(rèn)定1雖然真正不作為犯是刑法規(guī)定好的，但是條文中并沒有明確指出該罪名是真正不作為犯。判斷標(biāo)準(zhǔn)：看刑法給該罪名設(shè)立的規(guī)范是不是義務(wù)性規(guī)范。如果是義務(wù)性規(guī)范，不履行就是不作為，該罪就是

12、真正不作為犯。至于是作為還是 不作為在所不問。2.義務(wù)性規(guī)范的判斷：判斷刑法給該罪名設(shè)立的規(guī)范是不是義務(wù)性規(guī)范，應(yīng)以核心行為為對象來判斷。3.不履行作為義務(wù)的方式：既可以積極舉動，也可以是消極靜止。（三）不真正不作為犯的認(rèn)定1概念：不真正不作為犯的罪名既可由作為構(gòu)成，也可由不作為構(gòu)成，當(dāng)由不作為構(gòu)成時，方稱為不真正不作為犯。作為的成立條件：第一，行為是積極舉動，不是靜止不動。第二，該行為具有直接導(dǎo)致實害結(jié)果的類型特征。不作為的成立條件：具有作為義務(wù)卻不履行。【注意1】不要將先行行為當(dāng)作不作為?！咀⒁?判斷順序：在判斷是作為還是不作為時，應(yīng)優(yōu)先判斷是不是作為，如果不是，再判斷是不是不作為?！咀⒁?/p>

13、3】持有型犯罪屬于作為犯罪（四）作為與不作為的關(guān)系1競合：作為與不作為產(chǎn)生競合時，優(yōu)先認(rèn)定為作為。結(jié)合：有些罪名既不是作為犯，也不是不作為犯，而是作為與不作為的結(jié)合。作為、不作為與故意，過失的關(guān)系：作為犯與故意犯罪沒有必然的對應(yīng)關(guān)系，不作為犯與過失犯罪也沒有必然的對應(yīng)關(guān)系。三、不真正不作為犯的成立條件成立的條件有四：（1）負(fù)有作為義務(wù)；（2）有能力履行該特定義務(wù)；（3）不履行該義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié) 果；（4）量上要求：與相應(yīng)作為犯具有等價性。記憶公式：應(yīng)為能為 而不為具有等價性（一）負(fù)有作為義務(wù)（應(yīng)為）行為人負(fù)有消除危險的作為義務(wù)，從實質(zhì)上看，主要來自三個方面。三個方面，1）危險源；2

14、）特定關(guān)系；3）特定領(lǐng)域這是指行為必須符合刑法規(guī)定的具體犯罪的構(gòu)成要件，也即，行為必須符合某個犯罪的行為類型。這是一種類型性要求。（1）危險源：某個危險源制造了危險，而行為人對危險源負(fù)有監(jiān)督義務(wù)。）對危險物的管理義務(wù)。這里的危險物包括危險動物、危險物品、危險設(shè)施等。）對他人危險行為的監(jiān)督義務(wù)。這里的他人與行為人一般具有監(jiān)護、監(jiān)管關(guān)系。）先行行為產(chǎn)生的作為義務(wù)。常考情形1）排除犯罪是由：A、一般情況下，正當(dāng)防衛(wèi)行為不會成為先行行為而產(chǎn)生作為義務(wù)。特殊，產(chǎn)生。B、緊急避險行為可以成立先行行為而產(chǎn)生作為義務(wù)。G 一般情況下，法令行為不會成為先行行為而產(chǎn)生作為義務(wù)。2）犯罪行為犯罪行為可以成立先行行為

15、而導(dǎo)致作為義務(wù)。A、過失犯罪。8故意犯罪（2）特定關(guān)系基于特定關(guān)系，某項法益的保護依賴于行為人，當(dāng)該法益處于危險境地時，行為人負(fù)有保護義務(wù)。A、基于法律規(guī)范產(chǎn)生的保護義務(wù)。B、基于職務(wù)、業(yè)務(wù)、制度規(guī)定產(chǎn)生的保護義務(wù)。G基于合同契約產(chǎn)生的保護義務(wù)。以基于自愿接受行為產(chǎn)生的保護義務(wù)。（3）特定領(lǐng)域某個危險發(fā)生在特定領(lǐng)域，行為人一方面對特定領(lǐng)域負(fù)有管理職責(zé)，另一方面對危險的發(fā)展具有排他的支配作用， 那么對危險便負(fù)有阻止義務(wù)。（二）具有履行能力（能為） 1這是指具有作為可能性。2.是否具有履行能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)：從行為人自身能力和客觀條件兩方面進行判斷。（三）不履行造成或可能造成危害結(jié)果（而不為） 1前提

16、條件（結(jié)果避免可能性）該項有個前提條件，就是客觀上要有履行的可能性，即結(jié)果避免肯能性。如果行為人再怎么盡力作為，危害結(jié)果仍不可避免的發(fā)生，那么行 為人不構(gòu)成不作為犯罪。履行程度第一，行為人要真誠努力履行，否則視為沒有履行。第二，不要求冒生命危險去履行。（四）與相應(yīng)作為犯具有等價性（危害程度的整體評價要件）1 “應(yīng)為、能為、而不為”，是成立不作為犯的定性要求，具備了，只能說明該行為屬于不作為。但是，是否達到值 得科處刑罰的程度， 還有個量的要求。2.是否等價，應(yīng)從客觀危害程度和主觀惡性程度來判斷。第五講行為對象和危害結(jié)果一、行為對象（重點，難點）行為對象，也叫犯罪對象，是指危險行為（實行行為）所

17、作用的人、物和組織。（一）行為對象的界定（不同于四物）組成犯罪行為之物；2、犯罪行為孳生之物；3、犯罪所得之物；4、犯罪工具（有時，犯罪工具和行為對象合二為一）（何種）（二）行為對象的認(rèn)定：不是每個犯罪都有行為對象，也不是每個犯罪都只有一個行為對象，有的犯罪只有一個，有的犯罪會有多個。如搶劫罪（錢和人身）二、危害結(jié)果危害結(jié)果，是對法益侵犯的具體表現(xiàn)，包括實害結(jié)果和危險狀態(tài)。（一）特征（法益侵害性；客觀現(xiàn)實性；因果性）（二）分類（實害結(jié)果和危險狀態(tài)）（補充刑法推送部分）實害結(jié)果（實害犯）與危險（危險犯）犯罪發(fā)展過程就是制造危險一一危險升高一一現(xiàn)實化為實害結(jié)果的過程實害結(jié)果，是指行為對法益造成的現(xiàn)

18、實侵害事實。危險結(jié)果，是指行為對法益造成的現(xiàn)實危險狀態(tài)。實害犯是指將發(fā)生實際法益侵害作為處罰根據(jù)的犯罪。危險犯是指將發(fā)生法益侵害危險作為處罰根據(jù)的犯罪。危險犯分為具體的為具體的危險犯和抽象的危險犯。具體的危險犯，對法益的危險要求達到具體現(xiàn)實程度。是否達到具體危 險，由法官來認(rèn)定。抽象危險犯，對法益的危險只要求達到一種抽象的危險感即可。是否達到抽象的危險感，由立法預(yù)先規(guī)定。危害結(jié)果與犯罪成立條件一般犯罪的成立都要求有危險結(jié)果，但是有些犯罪的成立要求有實害結(jié)果。其中，過失犯罪的成立要求有實害結(jié)果。犯罪的成立要求是實害結(jié)果的，稱為實害犯，要求是危險結(jié)果的，稱為危險犯，其中要求抽象危險的，稱為抽象危險

19、犯，要求具體危險的， 稱為具體危險犯。如何從條文罪狀中識別一個罪名是實害犯還是具體危險犯、抽象危險犯第一，法條中規(guī)定成立犯罪要求“造成嚴(yán)重后果的”，一般是實害犯。第二，法條中規(guī)定成立犯罪要求“足以造成嚴(yán)重后果的”，一般是具體危險犯。第三，法條中只規(guī)定實施某個行為就成立犯罪，一般是抽象危險犯。（三）結(jié)果加重犯概念：基本行為已構(gòu)成犯罪，又發(fā)生了加重結(jié)果，法律對加重結(jié)果規(guī)定了加重刑。結(jié)構(gòu)：基本犯罪+加重結(jié)果=定基本罪名+加重處罰法定性：刑法對加重結(jié)果規(guī)定了加重刑。如果刑法沒有規(guī)定，結(jié)果再嚴(yán)重也不是結(jié)果加重犯。罪過形式：基本犯罪是故意犯罪，對加重結(jié)果一般是過失。（有故意么，那些）基本犯罪與加重結(jié)果之間

20、需具有直接的因果關(guān)系：加重結(jié)果應(yīng)是由基本犯罪行為直接導(dǎo)致的，二者的因果關(guān)系不能被介入因素切斷?！咀⒁狻吭诒┝Ω缮婊橐鲎杂勺锖团按镏?，被害人自殺屬于加重結(jié)果。【總結(jié)】易考的結(jié)果加重犯（家庭暴力2個，迫害婦女兒童2個，搶劫綁架非法拘禁和故意傷害罪4個）第六講因果關(guān)系（日常生活行為系偶然產(chǎn)生的危害結(jié)果，不屬于刑法上的因果關(guān)系）因果關(guān)系解決的問題有：1.故意犯罪的既遂、未遂問題；2.過失犯罪的成立問題；3.結(jié)果加重犯的成立問題一、條件說（條件說的公式：如無 碩U無B,則A即B因）（三二四四四四）（一）條件關(guān)系的限定（只討論實行行為產(chǎn)生的實害結(jié)果，不討論假設(shè)的結(jié)果；實害結(jié)果一定是實行行為產(chǎn)生的，但實行

21、行為不一定都產(chǎn)生實害結(jié)果）刑法上的因果關(guān)系是指實行行為與實害結(jié)果之間的關(guān)系。（二）條件關(guān)系的特殊情形假定的因果關(guān)系（因果關(guān)系是客觀的）因果歷程：前條件后條件二結(jié)果前條件尚未發(fā)生作用，但正要導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生時，后條件介入并直接導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生。前條件與結(jié)果沒有因果關(guān)系，后條件與結(jié)果有因果關(guān)系。（如果前條件已經(jīng)發(fā)生作用，要用介入因素三標(biāo)準(zhǔn)來判斷）重疊的因果關(guān)系（都有因果關(guān)系）條件1（50%因果歷程：條件2（ 5翊j結(jié)果已經(jīng)查明：兩個條件單獨都不能導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，相互沒有意思聯(lián)絡(luò)，結(jié)合在一起同時起作用導(dǎo)致了結(jié)果的發(fā)生。結(jié)論：兩個條件都與結(jié)果有因果關(guān)系。（如果兩個行為發(fā)生有前后之分，就需要用介入因素三標(biāo)準(zhǔn)來判斷

22、）多重的因果關(guān)系（擇一的競合）（同時犯因果）條件1 （100%因果歷程：條件2（ 100% ；結(jié)果已經(jīng)查明：兩個條件單獨都能導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，相互沒有意思聯(lián)絡(luò)，各自同時發(fā)生作用，競合在一起導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生，類似雙保 險。結(jié)論：兩個條件與結(jié)果都有因果關(guān)系。（如果兩個行為發(fā)生有前后之分，就需要用介入因素三標(biāo)準(zhǔn)來判斷）被害人存在的特殊體質(zhì)結(jié)論：在被害人存在特殊體質(zhì)的場合，行為人的先前傷害行為與被害人死亡具有因果關(guān)系。【注意】1.確定因果關(guān)系只是解決了犯罪客觀要件的問題，行為人是否應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任，還需看是否具備主觀要件確定因果關(guān)系和承擔(dān)刑事責(zé)任是兩個階段的不同問題，不可混淆。二、相當(dāng)因果關(guān)系說（簡稱相當(dāng)說）

23、（一）原理：1、對存在介入因素的案件，判決危害行為與實害結(jié)果之間有無因果關(guān)系，主要判斷：實害結(jié)果是不是危害行為的類型化危險相當(dāng)性地實現(xiàn)。如果是，則二者之間有因果關(guān)系，結(jié)果可以歸責(zé)或歸屬于危害行為上。如果結(jié) 果是偶然的介入因素導(dǎo)致的，則結(jié)果不能歸屬于危害行為。2、對于存在介入因素的案件（行為一一介入因素一一結(jié)果），即使有條件關(guān)系，結(jié)果也不一定能歸責(zé)于行為，還需要通過相當(dāng)因果關(guān)系 說來判斷。理論上將這種判斷思維稱為客觀歸責(zé)理論。3、對于不存在介入因素的案件（行為一一結(jié)果），只要有條件關(guān)系就能肯定因果關(guān)系，即使結(jié)果是行為偶然造成的，也不能否定因果關(guān) 系。（二）判斷標(biāo)準(zhǔn)：先判斷先前行為，后判斷介入因素

24、。存在介入因素是，判斷先前行為與最終結(jié)果有無因果關(guān)系，判斷標(biāo)準(zhǔn)是：先前實行行為一一介入因素一一實害結(jié)果（1）先前行為對結(jié)果發(fā)生所起的作用大?。ㄖ湫宰饔么笮。?）介入因素異常性的大?。òl(fā)生概率大?。┤绻槿胍蛩氐某霈F(xiàn)是先前行為導(dǎo)致的，則介入因素所產(chǎn)生的危險也應(yīng)算到先前行為上。這里主要包括四種情形：先前行為必然導(dǎo)致介入因素的出現(xiàn)；先前行為 通常導(dǎo)致 介入因素的出現(xiàn)；先前行為很少導(dǎo)致介入因素的出現(xiàn)；先前行為與介入因素的出現(xiàn)無關(guān)。前兩種出現(xiàn)介入因素不算異常，后兩種出現(xiàn)介入因素算異常。在判斷介入因素的異常性，或者先前行為與介入因素的關(guān)聯(lián)性時，不能孤立地判斷，而應(yīng)情景化判斷。（3）介入因素本身對結(jié)果發(fā)

25、生所起的作用大?。ㄖ湫宰饔么笮。┳饔么笳撸瑒t表明先前行為與結(jié)果無因果關(guān)系；反之則有。（三）介入因素的種類自然事件被害人自身的行為?！究偨Y(jié)】在判斷被害人自身的行為時，需要考慮行為人的先前犯罪行為引起被害人自身行為的因果性，是必然引起、通常引起、還是很少引起、通常不會引起。前兩者不異常，后兩者較異常。前兩者與行為人的先前行為緊密相關(guān)，后 兩者則屬于被害人自陷 風(fēng)險的范疇。第三人的行為【注意】“多因一果”現(xiàn)象行為人的第二個行為（四）注意前提：事實查明問題在案件事實無法查明的情況下，只能適用存疑時有利于被害人的原則處理，不能認(rèn)定行為與結(jié)果之間有因果關(guān)系。第七講客觀（違法）阻卻事由、正當(dāng)防衛(wèi)（討論正當(dāng)

26、防衛(wèi)的前提是一個貌似“犯罪行為”）正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件具體內(nèi)容起因條件面臨的侵害具有不法性、客觀性和現(xiàn)實性時間條件不法侵害的緊迫性和防衛(wèi)的適時性意思條件防衛(wèi)者具有正對不止的防衛(wèi)意識1對象條件防衛(wèi)手段針對不法侵害人本人限度條件防衛(wèi)手段具有必要性和相當(dāng)性前提正當(dāng)防衛(wèi)在體系上是一種阻卻犯罪的事由，因此討論一個行為是不是正當(dāng)防衛(wèi)，前提是該行為在形式上暫時符合了某個犯罪構(gòu)成要件， 貌似“犯罪行為”。如果一個行為根本不可能被評價為“犯罪行為”時，就沒必要討論該行 為是不是正當(dāng)防衛(wèi)，即使該行為也起到制止不法侵 害的效果。（一）起因條件正當(dāng)防衛(wèi)面臨的侵害具有不法性、客觀性、現(xiàn)實性。不法性（1）防衛(wèi)主體不限于被害

27、人本人。（2）不法侵害一般僅限于針對個人法益的侵害。對侵害國家法益、社會法益的犯罪行為，（3）侵害行為僅限于人的行為，因此只能針對人的行為進行合法不合法的評價。（4）正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險的行為不屬于不法侵害，所以對正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險不能進行正當(dāng)防衛(wèi)。對正當(dāng)防衛(wèi)的反擊行為屬于故意侵害行為，對緊急避險的反擊行為屬于緊急避險?？陀^性（1）一個行為符合客觀階層，屬于不法侵害后，在主觀階層該行為人不具有責(zé)任年齡或責(zé)任能力，并不影響其行為在客觀上的不法侵害性。對這樣的不法侵害行為，可以正當(dāng)防衛(wèi)。結(jié)論：對為達到年齡的人、精神病人的不法侵害，可以正當(dāng)防衛(wèi)。（2）一個行為符合客觀階層，屬于不法侵害后，在主觀階層該

28、行為人有可能是故意、過失，甚至是意外事件，并不影響其行為在客觀上的不法侵害性。結(jié)論：不法侵害包括故意的不法侵害、過失的不法侵害、意外事件的不法侵害。（3）不法侵害包括作為的不法侵害，也包括不作為的不法侵害。例：對侵入自己住宅，讓退出不退出，使用強力將其推出?，F(xiàn)實性（必須是現(xiàn)實存在，否則可能構(gòu)成假象防衛(wèi)）不法侵害必須是現(xiàn)實存在的，如果不存在，行為人誤以為存在，并進行防衛(wèi)，就是假象防衛(wèi)。對假象防衛(wèi)的處理：（1） 假象防衛(wèi)不可能是故意為之，否則就是故意犯罪，而非假象防衛(wèi)了。（2） 假象防衛(wèi)，防衛(wèi)人如有過失，構(gòu)成過失犯罪。（3） 假象防衛(wèi)，防衛(wèi)人沒有過失，只能按意外事件處理。例：保安誤把乘客當(dāng)小偷，將

29、其打傷在地。（二）時間性（不法侵害正在進行，且具有緊迫性）【注意】不是所有的不法侵害都具有緊迫性。不法侵害已經(jīng)開始，尚未結(jié)束時，就意味著不法侵害具有緊迫性，此時可以正當(dāng)防衛(wèi)。在此之前防衛(wèi)屬于事前防衛(wèi)，在此之后防衛(wèi)屬于事后防衛(wèi)，都屬于防衛(wèi)不適時。（1）不法侵害的開始時間：著手時。判斷著手的標(biāo)準(zhǔn)：行為對法益是否造成現(xiàn)實而又緊迫的危險。（2）不法侵害的結(jié)束時間：法益不再處于緊迫、現(xiàn)實的侵害、威脅之中。【注意1】財產(chǎn)犯罪的特例。行為人即使取得財物，但在現(xiàn)場被害人還來得及挽回?fù)p失的情形下，就視為不法侵害尚未結(jié)束，可以實行正當(dāng)防衛(wèi)，即不法侵害延續(xù)到追捕過程中，直到行為人將財物安全藏匿?！咀⒁?】設(shè)立防衛(wèi)裝

30、置問題。設(shè)立防衛(wèi)裝置防衛(wèi)將來的不法侵害，如果滿足以下要求，成立正當(dāng)防衛(wèi)：一是防衛(wèi)手段與不法侵害具有相當(dāng) 性；二是防衛(wèi)手段不能侵害其他法益?！咀⒁?】防衛(wèi)不適時的處理方法：第一，故意為之，成立故意犯罪；第二，過失為之，成立過失犯罪；第三，無故意、 過失，成立意外事件。（三）意思條件（要求防衛(wèi)人主觀上要有防衛(wèi)意思，防衛(wèi)意思包含防衛(wèi)認(rèn)識和防衛(wèi)意志兩個意思。防衛(wèi)認(rèn)識要求認(rèn)識到合法權(quán)利正在 受到不法侵害；防衛(wèi)意 志，也稱防衛(wèi)意圖或防衛(wèi)目的，要求防衛(wèi)具有制止不法侵害、保護合法權(quán)利的目的。主流觀點不要求，正當(dāng)防衛(wèi)要有防衛(wèi)意志。） 意思條件，是指防衛(wèi)人主觀上具有防衛(wèi)意思。防衛(wèi)意思由防衛(wèi)認(rèn)識和防衛(wèi)意志構(gòu)成。防衛(wèi)

31、認(rèn)識，是指防衛(wèi)人認(rèn)識到某 項合法權(quán)利正在受到不法 侵害。防衛(wèi)意志，也稱防衛(wèi)意圖或防衛(wèi)目的，是指防衛(wèi)人具有制止不法侵害、保護合法權(quán)利的正當(dāng)目的。防衛(wèi)意志關(guān)于防衛(wèi)意志，主流觀點認(rèn)為，成立正當(dāng)防衛(wèi)不要求具有防衛(wèi)意志。主流觀點也認(rèn)為，防衛(wèi)意志和攻擊意志可以并存不是對立排斥關(guān)系。防衛(wèi)認(rèn)識成立正當(dāng)防衛(wèi)，是否要求防衛(wèi)人具有防衛(wèi)認(rèn)識，理論上存在激烈爭議，爭議主要體現(xiàn)在偶然防衛(wèi)問題上。偶然防衛(wèi)的 標(biāo)準(zhǔn)案例是“螳螂捕蟬， 黃雀在后”。第一種觀點（傳統(tǒng)觀點）：成立正當(dāng)防衛(wèi)要求具有防衛(wèi)認(rèn)識。沒有防衛(wèi)認(rèn)識，只有殺人的故意，則構(gòu)成故意殺人罪，并且既遂，將想殺死的人殺死了。（故意殺人罪既遂）第二種觀點（張明楷教授觀點）：成

32、立正當(dāng)防衛(wèi)不要求具有防衛(wèi)認(rèn)識，甲成立正當(dāng)防衛(wèi)，無罪。理由：行為是不是危 害行為，應(yīng)從事后的結(jié)果 來判斷。結(jié)果好，那么制造好結(jié)果的行為便是好行為。甲制造了好結(jié)果（救了丙），其行為便是好行為。（無罪）第三種觀點（周光權(quán)教授觀點）：成立正當(dāng)防衛(wèi)要求有防衛(wèi)認(rèn)識。甲沒有防衛(wèi)認(rèn)識，所以不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。甲的行為 具有侵害合法法益的危險 性和可能性，例如，甲若提前一點或推遲一點開槍，便有可能打死不該打死的乙。因此，甲 的行為屬于危害行為（壞行為），所以，甲的行為 成立故意殺人罪。但是，壞行為偶爾會制造好結(jié)果。在結(jié)果上，甲救了丙，是個好結(jié)果。所以甲不構(gòu)成故意殺人罪既遂，因為既遂結(jié)果是個壞結(jié)果。甲構(gòu)成故意殺人罪的

33、未遂。（故意殺人罪未遂）例子：甲乙共謀殺丙，誤殺乙，如甲不殺乙，則乙就會殺了丙?！鞠嚓P(guān)問題】（1） 防衛(wèi)挑撥。不成立正當(dāng)防衛(wèi)，成立故意犯罪。（2） 相互斗毆。一方將另一方打成輕傷，不構(gòu)成故意殺害罪，但打成重傷或打死，則成立犯罪。當(dāng)然，相互斗毆中，也會出現(xiàn)正當(dāng)防衛(wèi)。（四）對象條件（必須針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)）對象條件，是指必須針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)。三種特殊情形：甲故意傷害乙，乙情急之下將丙的臺球桿（價值較大）拿起反擊甲，導(dǎo)致臺球桿毀損。結(jié)論：乙對甲構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，對丙構(gòu)成緊急避險，二者想象競合，優(yōu)先認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)。雖然乙對丙構(gòu)成緊急避險，不構(gòu)成故意毀壞財物罪，但民事上應(yīng)賠償丙。甲拿起丙的

34、臺球桿砸向乙，乙用力抵擋，導(dǎo)致臺球桿毀損。結(jié)論：（1）乙對甲不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，因為乙只是單獨抵擋，并沒有傷害到甲。如果乙抵擋并反擊甲的身體，則對甲構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。（2）乙對丙不構(gòu)成緊急避險。理由：緊急避險要求避險人的避險行為與給第三方造成的損害具有因果關(guān)系，也即是其避險行為導(dǎo)致第三方受損。而本案中，丙的臺球桿受損應(yīng)歸因于甲，而非乙。因此，臺球桿的損失應(yīng)由甲賠償，而非乙。甲故意傷害乙，乙反擊甲，情急之下?lián)炱鹨粔K磚扔下甲，擊中了甲，同時也擊中了旁邊的丙。乙對甲無疑構(gòu)成緊急避險，但對丙構(gòu)成什么，沒有定論，只有觀點展示：觀點一：乙對丙構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。理由：對一個行為只能認(rèn)定同一個性質(zhì)。觀點二：乙對丙構(gòu)成假想

35、防衛(wèi)。問題是，假想防衛(wèi)要求防衛(wèi)人主觀上以為存在不法侵害，也即假象存在不法侵害。這就要求乙在主觀上以為丙對其有不法侵害。然而事實上很難說，乙有這樣的主觀心理。觀點三：乙對丙構(gòu)成緊急避險。問題是：緊急避險要求只有損害較小法益，才能保護面臨危險的法益。然而，傷害丙并不能起到保護乙的效果。（五）限度條件（沒有明顯超過必要限度或造成重大損害）限度條件，是指防衛(wèi)手段必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害（必要性和相當(dāng)性）。防衛(wèi)手段的相當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)以必要性為依據(jù)。對防衛(wèi)手段的正確認(rèn)識。第一，既然造成實際損害也可能成立正當(dāng)防衛(wèi)，那么沒有造成實際損害，只造成危險的防衛(wèi)手段也是正當(dāng)防衛(wèi)。第二，防衛(wèi)行為制止了不法侵害，

36、屬于正當(dāng)防衛(wèi)，如果沒有達到制止不法侵害的效果，也屬于正當(dāng)防衛(wèi)。第三，防衛(wèi)行為制止了不法侵害，但其行為本身不具有危害行為的特征，便談不上正當(dāng)防衛(wèi)。防衛(wèi)過當(dāng)防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)減輕或者免除處罰。防衛(wèi)過當(dāng)本身不是罪名，如何承擔(dān)刑事責(zé)任，需要先解決防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式。觀點一：防衛(wèi)人對過當(dāng)?shù)慕Y(jié)果只能持過失。觀點二：防衛(wèi)人對過當(dāng)?shù)慕Y(jié)果只能持過失或間接故意。觀點三：防衛(wèi)人對過當(dāng)?shù)慕Y(jié)果只能一般是過失，但不排除直接故意、間接故意?！咀⒁?】對所謂“手段過當(dāng)”、“結(jié)果過當(dāng)”的正確理解。（1） 成立防衛(wèi)過當(dāng)，首先要求存在結(jié)果過當(dāng)。（2） 成立防衛(wèi)過當(dāng)并負(fù)刑事責(zé)任，存在過當(dāng)結(jié)果只是條件之一，還要求對過當(dāng)結(jié)果至

37、少有過失。如果連過失都沒有，那么就以意外事件論處?！咀⒁?】不能把事后防衛(wèi)視為防衛(wèi)過當(dāng)。（六）特殊正當(dāng)防衛(wèi)第20條第3款：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！倍?、緊急避險【總結(jié)】正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別正當(dāng)防衛(wèi)是對不法侵害的防衛(wèi)，即“正對不正”。緊急避險是為了避免危險，合法權(quán)益對合法權(quán)益的侵害，即“正對 正”。侵害或危險應(yīng)對措施結(jié)論人的故意的不法侵害（甲親自傷害乙反擊正當(dāng)防衛(wèi)乙，或甲唆使動物傷害乙）乙為自救而損害丙緊急避險人的過失的不法侵害（甲過失傷害乙反擊正當(dāng)防衛(wèi)乙，或甲過失行為導(dǎo)致動

38、物傷害乙）乙為自救而損害丙緊急避險人的無過失的不法侵害行為（甲的意乙反擊正當(dāng)防衛(wèi)外行為傷害乙）乙為自救而損害丙緊急避險野生動物傷害乙乙反擊或為自救而損害丙緊急避險自然災(zāi)害乙為自救而損害丙緊急避險緊急避險的成立條件：（起因、時間、意思、補充、限度）（一）起因條件起因條件是必須存在現(xiàn)實危險（現(xiàn)實性）。假想避險和特殊群體不是緊急避險。（二）時間條件時間條件是危險正在發(fā)生（緊迫性）。緊迫性的標(biāo)準(zhǔn)：法益受到緊迫的危險，即危險已經(jīng)產(chǎn)生但尚未消除。如果事前或事后避險，屬于避險不適時，處理方法與防衛(wèi)不適時相同。（三）意思條件（避險意思）意思條件，是針對行為人的避險意思，也即行為人要認(rèn)識到自己是為了挽救合法權(quán)益

39、而進行避險。【注意】偶然避險，是指行為人實施犯罪行為，在客觀上偶然起到了緊急避險的效果。（四）補充性條件（最后手段）補充性條件，是指避險手段只能是最后的補充手段，是不得已而為之。不得已，意味著沒有其他合理的方法可以選擇。（五）限度條件（未超必要限度）限度條件要求避險手段沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。法益衡量：保護的法益A損害的法益（等于是，不包括，為了自己的生命而犧牲他人生命）避險過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。避險過當(dāng)?shù)淖?過形式是過失。避險過當(dāng)制人重傷或死亡的，定過失致人重傷罪或過失致人死亡罪。（六）受強制的緊急避險指受他人強制實施緊急避險的情形。結(jié)論：只要這種受強制的行

40、為符合緊急避險的一般條件，便可以成立緊急避險。也即不再構(gòu)成脅從犯。三、被害人承諾（一）一般的被害人承諾被害人承諾是指如果被害人同意他人對其加害，那么他人不構(gòu)成犯罪。被害人承諾的成立要件：被害人對承諾的法益具有處分權(quán)限。被害人對承諾的法益具有一定限度，超出這個限度，即使有被害人的承諾，行為人也有罪。（1）財產(chǎn)、名譽、自由可以承諾放棄；身體權(quán)在輕傷的范圍內(nèi)可以放棄，超出輕傷范圍，不可放棄；（2）生命不可以承諾放棄。被害人對承諾事項的意義、范圍有理解能力（承諾能力）。基于此，幼兒、精神病患者的承諾無效。例如：甲哄騙小孩乙將壓歲錢交給自 己，乙便交給了甲，甲構(gòu)成盜竊罪，而非詐騙罪。被害人的承諾必須是其

41、真實意思表示。基于被騙、被迫所作出的承諾及戲言性承諾均無效?！咀⒁狻績H僅是承諾動機的錯誤，不影響承諾效力。被害人的承諾必須是事前作出。（1）事后承諾于事無補；（2）承諾以最后一次作出的為準(zhǔn)。經(jīng)承諾實施的行為不超出承諾預(yù)設(shè)的范圍。【注意】雖然經(jīng)被害人承諾，不構(gòu)成犯罪，但是如果觸犯其他犯罪，則以其他犯罪論處。（二）推定的被害人承諾推定的被害人承諾，是指現(xiàn)實中沒有被害人的承諾，但是推定被害人得知真相后會作出承諾，基于這種推定的承諾作出的行為不構(gòu)成犯罪。推定的被害人承諾的成立條件：被害人沒有現(xiàn)實的承諾。真相后會承諾。這種推定以一般人的合理意愿為標(biāo)準(zhǔn)，而不是被害人的實際意愿為標(biāo)準(zhǔn)。必須是為了被害人的一部

42、分法益犧牲其另一部分法益，但所犧牲的法益不得大于所保護的法益。行為所指向的法益必須是被害人有處分權(quán)的法益。四、其他阻卻事由（一）自救行為（法律程序難以救濟，依靠自己的力量救濟，無罪）概念：自救行為是指被害人在通過法律程序難以獲得救濟權(quán)利的情況下，依靠自己的力量救濟，這種情況下被害人無罪。成立條件（不法侵害已經(jīng)結(jié)束）（1）不法侵害已經(jīng)結(jié)束?！咀⒁狻孔跃刃袨榕c正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別在于：不法侵害是否已經(jīng)結(jié)束。正在進行，就是正當(dāng)防衛(wèi)，已結(jié)束，就是自救行 為。（2）恢復(fù)權(quán)利具有現(xiàn)實必要性。這是指依當(dāng)時情況的緊迫性，難以通過法律程序來救濟權(quán)利。（3）恢復(fù)權(quán)利的手段具有相當(dāng)性。這是指所造成的侵害與救濟的權(quán)利具有相

43、當(dāng)性。（二）法令行為概念：法令行為是指行為貌似有危害性，但是因為具有法律依據(jù)，所以無罪。分類：（1）政策性行為；（2）具有合法性要件的行為；（3）職權(quán)職務(wù)行為；（4）權(quán)利義務(wù)行為。（三）正當(dāng)業(yè)務(wù)行為概念：指行為貌似有危害性，但因為屬于正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)行為，所以無罪。分類：（1）職業(yè)體育比賽；（2）正當(dāng)醫(yī)療行為；（3）其他正當(dāng)業(yè)務(wù)行為。第八講主觀要件（三七三三二）一、犯罪故意（刑法以懲罰故意犯罪為原則，以懲罰過失犯罪為例外）（故意犯罪，要求主客觀一致）（過失犯罪，不要求主客觀一致）（七種認(rèn)識因素，三種故意犯罪分類）明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯

44、罪。故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。犯罪故意由兩個要素構(gòu)成：認(rèn)識因素+意志因素（犯罪故意，和明知故犯）（一）認(rèn)識因素（七種）成立犯罪故意，首先需要明確要認(rèn)識那些要素，貫徹主客觀相統(tǒng)一原則。行為人：成立故意，要求行為人 對自身有認(rèn)識。真正身份犯和不真正身份犯（要不要知道加減身份呢）。行為：成立故意，要求行為人對自身行為有認(rèn)識。對行為的認(rèn)識還包括對行為的自然屬性的認(rèn)識。行為對象：成立故意，要求對行為對象有認(rèn)識，但是不要求認(rèn)識的非常具體準(zhǔn)確。 TOC o 1-5 h z 危害結(jié)果：成立故意，要求 對危害結(jié)果有認(rèn)識。但是，對有些危害結(jié)果不要求有認(rèn)識（1） 丟失槍支不報罪，要求造成嚴(yán)重后果，但是不要求行為人明

45、知會發(fā)生嚴(yán)重后果。（2） 濫用職權(quán)罪要求造成重大損失，但是不要求行為人事先認(rèn)識到會造成重大損失。（3） 對結(jié)果加重犯的加重結(jié)果不要求有認(rèn)識?！咀⒁狻繉?shù)額、次數(shù)的認(rèn)識問題（一般不要求有認(rèn)識，但是取得型財產(chǎn)犯罪要求對財務(wù)數(shù)額要求有認(rèn)識）因果關(guān)系：沒有因果關(guān)系認(rèn)識，不影響犯罪故意成立。（不要求有認(rèn)識）（不知法者不免責(zé)）（為什么不要求）無排出犯罪事由面臨不法侵害而實施攻擊，就屬于正當(dāng)防衛(wèi)，如不法侵害不存在，就屬于假想防衛(wèi)，如果有過失，按過失犯罪處理，如果沒有過失，就按意外事件處理。（找一個例子記住）違法性犯罪故意，不要求對犯罪的違法性有認(rèn)識，只要求知道對社會有危害即可。法諺道：不知法者不免責(zé)。（二）

46、意志因素（三）故意的種類（三種分類）直接故意與間接故意（希望發(fā)生的心理）（1） 直接故意：明知（必然或可能）+希望（2）間接故意：明知（可能）+放任確定故意與不確定故意（認(rèn)識內(nèi)容的程度）這是根據(jù)對認(rèn)識內(nèi)容的確定程度來劃分的。確定故意，是指認(rèn)識到結(jié)果確定會發(fā)生。不確定的故意，是指認(rèn)識到結(jié)果可能發(fā)生。不確定的故意包括：（1）未必的故意，是指認(rèn)識到結(jié)果可能發(fā)生，放任結(jié)果發(fā)生。這等同于間接故意。（找例子）（2） 概況的故意，是指認(rèn)識到結(jié)果確定發(fā)生，但具體發(fā)生的對象不確定。如向人群仍炸彈。（找例子）（3） 擇一的故意，是這 認(rèn)識到結(jié)果確定會出現(xiàn)兩種結(jié)果中一種，但不確定是哪個結(jié)果。向三人水杯中一杯下毒藥（

47、認(rèn)識到結(jié)果確定發(fā)生，但不確定是哪個結(jié)果）（找例子）無條件故意與附條件故意。（三）故意的認(rèn)定（跟生活上的故意，行政法上的故意的區(qū)分）嚴(yán)格區(qū)分刑法上的故意與生活中的“故意”。（記住一個例子）嚴(yán)格區(qū)分刑法上的故意與行政違法的故意。（記住一個例子）（四）犯罪目的（成為與否，主客觀是否一致）有些故意犯罪中還存在特定的犯罪目的，被稱為目的犯。、從成文與否的角度看，目的包括兩種：（1）成文目的（刑法分則規(guī)定）；（2）不成文的從主客觀是否一致的角度看，目的包括兩種情形：（找兩個例子）（1） 主觀目的存在對應(yīng)的客觀行為的目的。這種目的犯又稱為直接目的犯。（2） 主觀目的不存在對應(yīng)的客觀行為的目的。這種目的犯又稱

48、為間接目的犯，也稱為縮短的二行為犯。這些目的犯間接目的是否實現(xiàn)，不影響既遂的成立。（一個行為，兩個目的）（正常應(yīng)該是兩個行為，兩個目的）二、犯罪過失（二種犯罪過失及過失的認(rèn)定）應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過失犯罪。（應(yīng)當(dāng)預(yù)見，因疏忽大意沒有預(yù)見；或已經(jīng)預(yù)見因自信能夠避免，而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生）事項故意犯罪過失犯罪成立條件般不要求發(fā)生實害結(jié)果要求發(fā)生實害結(jié)果主觀罪過程度較重，因此刑罰也較重較輕，因此刑罰也較輕未完成形態(tài)有（包括間接故意、）無；只有成立與否問題共同形態(tài)有無處罰處罰故意犯罪是原則處罰過失犯罪是例外，須

49、刑法明確規(guī)定（一）疏忽大意的過失概念：應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，以致發(fā)生危害結(jié)果。結(jié)構(gòu)：應(yīng)當(dāng)預(yù)見一一疏忽大意一一沒有預(yù)見一一發(fā)生危害結(jié)果。應(yīng)當(dāng)預(yù)見是前提，疏忽大意是原因，沒有預(yù)見是事 實。結(jié)果預(yù)見義務(wù)與預(yù)見可能性判斷有無結(jié)果預(yù)見的可能性：一是看行為人主觀上的認(rèn)識能力和預(yù)見能力；二是看客觀上的認(rèn)識條件和環(huán)境。（二）過于自信的過失概念：已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生危害結(jié)果。結(jié)構(gòu)：已經(jīng)預(yù)見一一輕信能夠避免一一發(fā)生危害結(jié)果結(jié)果避免義務(wù)與避免可能性判斷有無結(jié)果避免可能性：一是看行為人的避免能力；二是看客觀上有無避免的條件和環(huán)境。（三）過失

50、的認(rèn)定（信賴原則和監(jiān)督過失）信賴原則在行為人合理信賴被害人會采取適當(dāng)行為時，如果由于被害人采取不適當(dāng)?shù)男袨槎斐闪饲趾Y(jié)果，行為人對此不承擔(dān)責(zé)任。監(jiān)督過失（包括兩種）（1）監(jiān)督者不履行或者不正確履行自己的監(jiān)督義務(wù)，導(dǎo)致被監(jiān)督者產(chǎn)生過失行為引起了危害結(jié)果。（2）管理者沒有建立或完善安全管理體制，導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生。這種過失也稱為管理過失。三、無罪過事件（二種無罪過事件）行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或過失，而是由于不可抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。（一）意外事件（無法預(yù)見）概念：行為人無法預(yù)見、沒有預(yù)見會發(fā)生危害結(jié)果，以致發(fā)生危害結(jié)果。結(jié)構(gòu)：無法預(yù)見一一沒有預(yù)見一一發(fā)

51、生危害結(jié)果。無法預(yù)見是原因，沒有預(yù)見是事實。結(jié)果預(yù)見可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看行為人主觀上的認(rèn)識和預(yù)見能力；二是看客觀上的認(rèn)識條件和環(huán)境。（二）不可抗力（已經(jīng)預(yù)見，但無法抗拒）概念：行為人已經(jīng)預(yù)見會發(fā)生危害結(jié)果，但是無法抗拒，以致發(fā)生危害結(jié)果。結(jié)構(gòu)：已經(jīng)預(yù)見一一無法抗拒一一發(fā)生危害結(jié)果。已經(jīng)預(yù)見是前提，無法抗拒是原因。分類：一是已經(jīng)預(yù)見，無法采取避免措施；二是采取了避免措施，仍無法避免。結(jié)果避免可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：一是看行為人的避免能力；二是看客觀上有無避免的條件和環(huán)境?！咀⒁狻拷Y(jié)果避免可能性的時間點是過失行為時，而非危險臨界時四、各種罪過形式的區(qū)分對比區(qū)分圖罪過形式認(rèn)識因素息志因素直接故意認(rèn)識到

52、必然發(fā)生或可能可能發(fā)生積極追求（贊成票）間接故意認(rèn)識到可能發(fā)生放任，發(fā)生不違背意志（棄權(quán)票）過于自信的過失認(rèn)識到可能發(fā)生，本應(yīng)避免，不想發(fā)生，發(fā)生違背意志（反對票）1疏忽大意的過失沒有預(yù)見到，但應(yīng)當(dāng)預(yù)見到不想發(fā)生意外事件沒有預(yù)見到，且無法預(yù)見到不想發(fā)生不可抗力預(yù)見到，但無法避免不想發(fā)生2.判斷路線圖（有沒有認(rèn)識到會發(fā)生；想不想結(jié)果發(fā)生；發(fā)生原因）有沒有認(rèn)識到會發(fā)生危害結(jié)果有想不想結(jié)果發(fā) 生贊成：直接故息棄權(quán)：間接故意反對：本可避免：過于自信過失不可 避免：不、可抗力無應(yīng)當(dāng)不應(yīng)當(dāng)認(rèn) 識到應(yīng)當(dāng)認(rèn)識疏忽大意過失無法認(rèn)識意外事件（一）直接故意和間接故意的區(qū)分在事實認(rèn)識錯誤的場合，行為人是故意，而非過失

53、。不能因為事實認(rèn)識錯誤而否定故意。（二）間接故意和過于自信的過失的區(qū)分（三）疏忽大意的過失和過于自信的過失的區(qū)分（四）疏忽大意的過失與意外事件的區(qū)分（五）過于自信的過失與不可抗力的區(qū)分五、事實認(rèn)識錯誤認(rèn)識錯誤，分為法律認(rèn)識錯誤和事實認(rèn)識錯誤。事實認(rèn)識錯誤，是指行為人主管認(rèn)識和客觀事實不一致。主要解決的問題是，在不一致時，行為人是否仍成立故意犯罪？是既遂還是未遂。法律認(rèn)識錯誤：事實認(rèn)識錯誤，分為同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯誤和不同犯罪構(gòu)成間的錯誤。同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯誤，也稱具體的錯誤，是指行為人認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構(gòu)成范圍，也即行為人只是在某個犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)發(fā)生了認(rèn)識錯

54、誤。不同犯罪構(gòu)成間的錯誤，也稱抽象的錯誤，是指行為人認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實不一致，而且分別屬于不同的犯罪構(gòu)成，也即這種錯誤跨越了不同犯罪構(gòu)成?！咎崾尽烤唧w的錯誤和抽象的錯誤的區(qū)分：法益客體是否同一。前者的法益客體屬于同一種，后者的法益客體屬于不同種。（一）同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯誤（具體的錯誤）（各找一個經(jīng)典例子）打擊錯誤（方法錯誤）對象錯誤因果關(guān)系錯誤（1）狹義的因果關(guān)系錯誤（2） 事前故意（3）結(jié)果的提前實現(xiàn)（二）不同犯罪構(gòu)成間的錯誤（抽象的錯誤）處理方法該錯誤涉及兩個犯罪構(gòu)成，既需要判斷每個犯罪構(gòu)成是否成立，還需要判斷犯罪是否既遂。該錯誤包括對象錯誤和打擊錯誤。處理不同犯罪構(gòu)成間的錯誤，方

55、法是進行兩次三段論推理。也即，既然稱為不同犯罪構(gòu)成間錯誤，必然存在兩個不同 罪名的犯罪構(gòu)成，找出來 后，分別作為大前提，分別進行三段論推理，如果得出的兩個結(jié)論均有罪，那么就屬于想象競合犯，擇一重罪論處。?？冀嵌人痉荚囋诳疾椴煌缸飿?gòu)成間的錯誤時，常考具有包容評價關(guān)系的兩個犯罪構(gòu)成。刑法中兩個罪名的犯罪構(gòu)成，存在三種關(guān)系：（1）A與一 A關(guān)系；是一種對立排斥關(guān)系；（2）MA+聯(lián)系；是一種包容評價關(guān)系；（3）A+出A+咪系；是一種交叉重合關(guān)系。（三）對象錯誤與打擊錯誤的界定對象錯誤，是指行為人對某一個行為對象的身份屬性等特征產(chǎn)生主管認(rèn)識錯誤。而打擊錯誤，行為人在主觀認(rèn)識上并沒有這種認(rèn)識錯誤，只是

56、因為客觀因素導(dǎo)致錯誤結(jié)果，是一種客觀結(jié)果錯誤?！咎崾?】不僅實行犯，教唆犯、幫助犯也可以出現(xiàn)打擊錯誤。也即打擊錯誤的打擊行為一般是實行行為，但也包括教唆行為、幫助行為。例如：張三教唆殺手殺死甲，殺手說：“干一行，愛一行，沒問題！ ”。結(jié)果殺手認(rèn)錯人，將乙殺死。殺手是對象錯 誤。張三沒有認(rèn)錯甲，不 可能是對象錯誤。其次，殺手是張三的殺人工具，工具出現(xiàn)了錯誤，就等于是張三的打擊手段出現(xiàn)了錯誤，所以是打擊錯誤?！咎崾?】如果另一對象的死亡在行為人故意的認(rèn)識范圍內(nèi)，行為人對其存在間接故意或概況故意，則表明主客觀是一致的，不存在事實認(rèn) 識錯誤。對象錯誤、打擊錯誤的討論范圍對象錯誤、打擊錯誤所討論的案件需

57、要具備以下條件：（1） 客觀行為對法益有危險，并且造成其他危害結(jié)果。如果客觀行為對法益沒有任何危險，就是不能犯（無罪）的問題。如果沒有造成 其他危害結(jié)果，就只是犯罪未遂的問題。（2）主觀有犯罪故意。如果行為人主觀沒有犯罪故意，就屬于過失犯罪與意外事件的區(qū)分問題。同犯，構(gòu)成內(nèi)的錯誤（耳侔的錯 誤）打擊時r對象傳誤;蛔故意犯Ip0t具陣符合說;故意包羿未墨與過失犯耶競臺.掉 項 法定符合說;故意犯律既逐伐義餉齒果左系輯誤qS故意犯罪既遂艮寶汰識 因果比系 事的故臣;成在故注兆幫既遂錯很情謀結(jié)果的提痢lk1實現(xiàn)不同JE仰枷成間的恰舊抽簟的情誤“象樁肖兩次一段論抓理LIT擊尚誤J主裁以為JJ法犯恥實昧

58、無罪伏靠（ft理 幻 也Zj,有曜灶理史農(nóng)以為無1F，實際有罪浦有無卷樓性認(rèn)識可能怕一h H加 .無：無罪址理第九講 主觀（責(zé)任）阻卻事由（四七六二二）一、刑事責(zé)任年齡（四齡三犯）（一）完全無責(zé)任年齡：不滿14周歲（生日第二天才算滿一周歲）（二）相對責(zé)任年齡：已滿14周歲不滿16周歲對八種犯罪行為負(fù)責(zé)任：故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的。此外還包括八種擬制罪（5 種故意殺人罪，3種搶劫罪）（三）完全負(fù)責(zé)任年齡：已滿18周歲（四）減輕責(zé)任年齡：已滿14周歲不滿18周歲；已滿75周歲（故意犯罪，過失犯罪）【注意】責(zé)任年齡的計算應(yīng)以行為時為標(biāo)準(zhǔn)。（1） 隔

59、離犯的15歲實行，危害結(jié)果16歲發(fā)生，不負(fù)刑事責(zé)任。但負(fù)有防止結(jié)果發(fā)生義務(wù)的，負(fù)刑事責(zé)任。場合15歲非法拘禁，持續(xù)到16歲，負(fù)刑事責(zé)任。（2） 繼續(xù)犯的15歲走私，16歲還走私，對15歲不負(fù)刑事責(zé)任，16歲負(fù)刑事責(zé)任。場合（三種責(zé)任能力和三類人）（3）連續(xù)犯的（一）概念：指行為人的認(rèn)識能力和控制能力。（二）責(zé)任能力的認(rèn)定醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)（生物學(xué)標(biāo)準(zhǔn)）和法學(xué)標(biāo)準(zhǔn)（心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)）相結(jié)合的方法。前者有精神病專家鑒定，后者由司法工作人員判斷。1、不能用醫(yī)學(xué)判斷直接代替法學(xué)判斷，重點和落腳點應(yīng)在法學(xué)判斷。2、精神病的種類與犯罪的種類具有針對性。對某種犯罪沒有責(zé)任能力，不是對所有都沒有。3、行為人的危害行為與其精神

60、病應(yīng)具有直接因果關(guān)系。（三）責(zé)任能力的程度1. 分類（1）完全責(zé)任能力：應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。（2）限制型責(zé)任能力：應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。（3）完全無責(zé)任能力：不負(fù)刑事責(zé)任。但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令家屬或監(jiān)護人嚴(yán)加看管和醫(yī)療，必要時，由政府強制醫(yī)療。特殊的三類人（1） 間歇性精神病人：正常的時候，屬于完全有刑事責(zé)任能力，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！咀⒁狻块g歇性精神病人在精神正常時著手實行犯罪，在實行過程中精神病發(fā)作喪失責(zé)任能力，如何處理：第一：喪失前的行為與喪失后的結(jié)果具有因果關(guān)系，則構(gòu)成犯罪既遂。甲欲殺乙，將毒酒送乙后發(fā)作，乙死。第二：喪失前后的行為性質(zhì)相同，因喪失后行為導(dǎo)致結(jié)果，構(gòu)成犯罪既遂。甲用