合同風(fēng)險(xiǎn)培訓(xùn)李長寶律師

1、合同管理流程合同訂立中應(yīng)注意的問題合同管理流程訂立合同應(yīng)采取書面形式 （雖然我國合同法規(guī)定，合同訂立可以采取書面形式、口頭及其他形式，一旦產(chǎn)生糾紛，采取書面以外形式往往難以舉證，責(zé)任無法確定，只有書面形式的證據(jù)最容易提供、效力最高）。合同形式當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式； 交付及驗(yàn)收違約責(zé)任；解決爭議的方法。合同的一般必備條款了解合同相對方的主體簽約資格、履約能力是重點(diǎn) 首先審查營業(yè)執(zhí)照 ，包括企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和“營業(yè)執(zhí)照 ” 簽約前，應(yīng)讓對方提供加蓋公章的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件 合同中務(wù)必寫清楚地址、聯(lián)系方式等 公司內(nèi)設(shè)部門不具有簽約主體資格 -包

2、括解除合同 確認(rèn)對方有簽約資格 對于合同金額較大的合同，對對方履約能力的考察是必要的（網(wǎng)絡(luò)檢索、工商查詢，征信記錄、實(shí)地拜訪、交易第三方訪談等） 如簽約對方系代理方應(yīng)提供授權(quán)委托書，代理方及被代理方的營業(yè)資質(zhì)證照，確定對方的簽約資格。 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所清楚明確 是產(chǎn)品還是服務(wù) 避免使用英文縮寫或簡稱，例如：在不違反相關(guān)法律的前提下，乙方須按照甲方的要求為其提供 EDM 。 對于特有標(biāo)的物，如無通用名稱，應(yīng)對其進(jìn)行定義或圖示 規(guī)格型號、數(shù)量、計(jì)量單位應(yīng)明確 質(zhì)量表述是關(guān)鍵：以原廠說明書、各級產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等產(chǎn)品的質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)合同產(chǎn)品的質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)如在采購文件、投標(biāo)文件（什么是采購文件

3、、招標(biāo)文件？如本協(xié)議引用了其他文件，建議將上述文件也作為本協(xié)議的附件，否則，極易產(chǎn)生爭議。）中無相應(yīng)說明，則按中華人民共和國有關(guān)部門頒布的最新的國家或?qū)I(yè)（部）標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。沒有國家或?qū)I(yè)（部）標(biāo)準(zhǔn)的，按設(shè)備生產(chǎn)廠家的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。合同標(biāo)的清楚明確避免廣告、宣傳、性能描述用語合同標(biāo)的-質(zhì)量、技術(shù)指標(biāo)注意價(jià)格構(gòu)成：含稅否？是否含運(yùn)費(fèi)等 注意幣種，匯兌損益 價(jià)款支付要明確：一次性支付？分期支付？支付的時(shí)間節(jié)點(diǎn)、期限？是預(yù)付還是后付？是訂金還是定金？是否生效條件？舉例1：10.2、其它約定事項(xiàng)： 合同自收到第一筆預(yù)付款后開始執(zhí)行 （這樣寫會(huì)造成麻煩-如果甲方一直未付款，那么此合同是有效還是無效呢？）價(jià)款

4、及報(bào)酬合同的履行地有特殊的法律含義和法律后果民事訴訟法第24條規(guī)定第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定一、當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。 當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。 合同中約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。 二、當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點(diǎn)或交貨地點(diǎn)，但在實(shí)際履行中以書面方式或雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更原約定，或者

5、變更原合同而未涉及履行地問題的，仍以原合同的約定確定履行地。 三、當(dāng)事人在合同中對履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明確的，或者雖有約定但未實(shí)際交付貨物，且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定案件管轄。履行地點(diǎn)、期限及方式 無論是通過運(yùn)輸公司還是公司自身直接送貨，均應(yīng)讓收貨方簽字或蓋章確認(rèn)，并存檔。 在合同中應(yīng)明確對方公司蓋章還是指定收貨人簽收，如指定收貨人，對方應(yīng)提供指定收貨人的授權(quán)委托書及身份證復(fù)印件并加蓋公章，如變更，則應(yīng)重新提供。（實(shí)踐中，很多案例，買方公司員工離職，公司否認(rèn)收貨人是其員工，賣方又無其他證據(jù)證明履行了交貨義務(wù)，最終賣方敗訴的

6、案例）約定管轄高于法定管轄 履行過程： 1. 注意交付條款，如甲方指定地點(diǎn)交付（應(yīng)限定范圍）？ 2. 關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移-交付方式的不同所決定（代辦運(yùn)輸還是負(fù)責(zé)運(yùn)輸） 例句1：買賣合同約定交付地點(diǎn)： 中聯(lián)科技園 （建議寫省市街道門牌號，并由甲方或本合同約定的甲方聯(lián)系人簽收。） 貨物交付例句3：交貨地點(diǎn)、時(shí)間：廣州市內(nèi)買方指定地點(diǎn)，交貨時(shí)間不遲于2011年 10 月15 日（加上“不遲于”三字對賣方浙江熊貓比較有利，意味著浙江熊貓可以提前交貨，否則，提前交貨也是與合同約定不符的。當(dāng)然，如果浙江熊貓確認(rèn)就是“10月15日當(dāng)天”交貨，則無需作上述添加）。履行地點(diǎn)、期限及方式應(yīng)注意： 1. 對于驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)（質(zhì)

7、量或技術(shù)要求）的明確約定，以及可執(zhí)行性 2. 驗(yàn)收主體（買方還是第三方） 3. 明確驗(yàn)收流程、期限驗(yàn)收應(yīng)重視違約責(zé)任的約定 1. 應(yīng)具備操作性； 2. 應(yīng)具備合理性（我國合同法上的違約金兼具補(bǔ)償性和懲罰性，以補(bǔ)償性為主、懲罰性為輔。當(dāng)違約金低于損失，則屬于賠償性質(zhì)；當(dāng)違約金高于損失的情況下，違約金兼有賠償與懲罰的雙重功能。） 3. 可設(shè)定違約加重責(zé)任 如違約后，守約方有權(quán)發(fā)出書面履約通知，違約方應(yīng)在通知約定期限內(nèi)全面履行合同約定義務(wù)或進(jìn)行必要整改，逾期，守約方可針對違約方的違約行為采取相關(guān)法律措施，由此而發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用，包括調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)、公證費(fèi)、差旅費(fèi)等均由違約方承擔(dān)。例句：任何一方違反本合

8、同規(guī)定致使另一方蒙受損失的，受損方可以要求損害方賠償損失，但賠償僅以可舉證的直接損失為限，不包括流失的或預(yù)期的利益，以及任何其它連帶性或間接性的損失，賠償上限不超過本合同金額。違約責(zé)任清楚、明確例句：如無法通過協(xié)商解決，則應(yīng)在被告住所地仲裁委員會(huì)仲裁或人民法院訴訟例句：如雙方不愿意協(xié)商或者協(xié)商不能解決時(shí)，應(yīng)向合同簽訂地的人民法院提起訴訟。（未約定合同簽訂地點(diǎn)，所以此條實(shí)際無法執(zhí)行。） 要符合法律規(guī)定例句：第十條 雙方因履行本合同而發(fā)生的爭議，應(yīng)協(xié)商、調(diào)解解決。協(xié)商、調(diào)解不成的，可向靜安區(qū)人民法院（為何是靜安區(qū)？甲、乙兩方住所地都不在靜安區(qū)呀?。┢鹪V。我國民事訴訟法第二十五條規(guī)定：合同的雙方當(dāng)事

9、人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。爭議解決用語一定要嚴(yán)謹(jǐn)，避免任何可能產(chǎn)生歧義的表述：例句1：貨物第一次（何為“第一次交貨”？如果是允許分批交貨，建議在前面“交付”條款中明確）交貨時(shí)，乙方可（北京地區(qū)內(nèi)）例句2：供貨周期： 合同生效后45個(gè)工作日到貨（什么是“到貨”？是到國內(nèi)？到賣方？還是到最終用戶？）例句3：在甲方支付全部貨款前，本合同產(chǎn)品的所有權(quán)及使用權(quán)仍歸乙方所有。例句4：收到首期后交付-自收到首期付款日次日起算的三個(gè)工作日內(nèi)交付中英文本的合同一定要明確何文本有優(yōu)先適用效力。合同的

10、其他注意事項(xiàng)生效及效力等級 簽章后成立，還是生效例句：（二）合同執(zhí)行中涉及采購資金和采購內(nèi)容修改或補(bǔ)充的，須經(jīng)市財(cái)政部門審批，并簽書面補(bǔ)充協(xié)議報(bào)遼寧省政府采購監(jiān)督管理部門備案，（是審批是生效條件，還是備案是生效條件？還是二者都必須滿足？一定要約定清楚）方可作為主合同不可分割的一部分。 法定生效條件 附條件還是附期限：所謂條件，是指當(dāng)事人以將來客觀上不確定的事實(shí)，作為決定法律行為效力的因素；所謂期限，是指當(dāng)事人以將來客觀確定到來的事實(shí)，作為決定法律行為效力的因素；“以某人死亡”為合同生效的決定因素-是附“不確定期限”的合同。 效力等級：合同的其他注意事項(xiàng)合同的目的是什么： 與其說合同的目的在于保障全面、及時(shí)履行，不如說是為了