勞動法第三章講義

1、（注：此此教案在在20003年湖湖北大學(xué)學(xué)首屆青青年教師師教案評評比中獲獲三等獎獎）勞動法法學(xué)教教案選法學(xué)院法法學(xué)系 陳會林林 220033年4月月授課年級級：20000級級法學(xué)科 目：勞動動法學(xué)教 材：勞動動法關(guān)關(guān)懷主編編，中國國人民大大學(xué)出版版社，220011年3月月勞動法法學(xué)李李景森，北北京大學(xué)學(xué)出版社社，20000年年課 題：第三章章 勞勞動合同同課 時：6學(xué)時時一、教學(xué)學(xué)目標：本章教學(xué)學(xué)應(yīng)使學(xué)學(xué)生系統(tǒng)統(tǒng)了解勞勞動合同同的法律律知識；培養(yǎng)學(xué)學(xué)生運用用相關(guān)理理論分析析和處理理各類勞勞動合同同案件的的初步能能力；強強化學(xué)生生的勞動動法律意意識，并并為畢業(yè)業(yè)就業(yè)作作好知識識和心理理的準備備。

2、二、教學(xué)學(xué)重點、難點： 1、勞動合合同的內(nèi)內(nèi)容；22、勞動動合同的的解除三、教學(xué)學(xué)方法：除常規(guī)教教學(xué)方法法（講授授、問答答、啟發(fā)發(fā)、討論論等）之之外，注注意：1、運用用案例教教學(xué)法或或診所式式教學(xué)法法；2、在沒沒有多媒媒體設(shè)備備的條件件下，盡盡量運用用互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)來輔助助教學(xué)。四、教學(xué)學(xué)內(nèi)容與與過程：（見下下）五、板書書內(nèi)容：章節(jié)一一至五級級標題、具體內(nèi)內(nèi)容的關(guān)關(guān)鍵詞六、課外外教學(xué)安安排：（見見下）（一）參參考閱讀讀文獻（二）瀏瀏覽陳會會林的教教學(xué)網(wǎng)站站： HYPERLINK htttp:/wwww.huiilinn.innfo（三）分分析案例例（見 HYPERLINK hhttpp:/wwww.

3、huuiliin.iinfoo）第三章 勞勞 動動 合合 同同導(dǎo)言：1、“勞勞動合同同” 的內(nèi)內(nèi)容對于于已學(xué)習(xí)習(xí)了合合同法的的各位同同學(xué)來說說，并不不是難點點，但它它是勞動動法中的的重點。勞勞動法第第十六條條規(guī)定：“建立勞勞動關(guān)系系應(yīng)當(dāng)訂訂立勞動動合同”（這里里的“應(yīng)當(dāng)”就是“必須”的意思思），據(jù)據(jù)有關(guān)部部門統(tǒng)計計，自119955年勞勞動法實實施以來來至20002年年12月月，全國國共簽訂訂勞動合合同1億億8千萬萬個，其其中國企企97%，私企企65%。2、這一一章我們們分四個個方面（四四節(jié)）來來學(xué)習(xí)：第一節(jié) 勞勞動合同同概論 第二二節(jié) 勞動合合同的訂訂立勞動合同同的變更更、解除除與終止止勞動合

4、同同的管理理關(guān)于內(nèi)容容安排有有兩點需需要說明明：第一一，“違反勞勞動合同同的責(zé)任任”是勞動動合同的的重要內(nèi)內(nèi)容，我我們將依依據(jù)勞勞動法的的體例，把把這一部部分放在在本課程程后面的的“法律責(zé)責(zé)任”一章中中講授。第第二，“勞動合合同”中有些些內(nèi)容與與原來合合同法課課程的內(nèi)內(nèi)容有重重復(fù)，如如合同簽簽訂的程程序（“要約”、“承諾”等）、履行合合同的原原則等內(nèi)內(nèi)容（點點名請同同學(xué)回答答這兩個個問題），這這里將略略去。 3、在在正式講講授之前前，請大大家記一一下有關(guān)關(guān)“勞動合合同”的主要要法律法法規(guī)：勞動動法第第3章第116-332條；第122章實施施勞動動法中中有關(guān)勞勞動合同同問題的的解答勞動動部關(guān)于于

5、實行勞勞動合同同制度若若干問題題的通知知企業(yè)業(yè)經(jīng)濟性性裁減人人員規(guī)定定違反反和解除除勞動合合同的經(jīng)經(jīng)濟補償償辦法違反反勞動動法有有關(guān)勞動動合同規(guī)規(guī)定的賠賠償辦法法勞動動合同鑒鑒證辦法法外商商投資企企業(yè)勞動動管理規(guī)規(guī)定以上法律律法規(guī)以以及其它它相關(guān)法法規(guī)，在在htttp:/wwww.hhuillin.inffo中都都有文本本的全文文，請大大家課后后瀏覽或或下載。第一節(jié) 勞勞動合同同概論 一、勞勞動合同同的涵義義與特征征1、涵義義：勞動合同同亦稱勞勞動契約約，勞勞動法第第十六條條：“勞動合合同指勞勞動者與與用人單單位確立立勞動關(guān)關(guān)系、明明確雙方方權(quán)利和和義務(wù)的的協(xié)議。建建立勞動動關(guān)系應(yīng)應(yīng)當(dāng)訂立立勞

6、動合合同?！眲趧雍虾贤谴_確立勞動動關(guān)系的的法律形形式，是是產(chǎn)生勞勞動法律律關(guān)系的的法律事事實。我們一般般所說的的“勞動合合同”有狹義義和廣義義之分，狹狹義的勞勞動合同同僅指為為建立勞勞動法律律關(guān)系而而簽訂的的合同，而而廣義的的“勞動合合同”除前者者外，還還包括集集體合同同（集體體合同以以勞動合合同為前前提條件件），勞勞動法第第二章的的標題就就是“勞動合合同和集集體合同同”。本章章講的是是狹義的的勞動合合同，“集體合合同”將在下下一章講講。案例：企企業(yè)招工工不簽訂訂勞動合合同是違違法的一批民工工從江西西到廈門門某企業(yè)業(yè)工作，企企業(yè)招工工時根本本不和他他們簽訂訂勞動合合同，而而且把工工資壓得得很

7、低。廠廠里勞資資部門的的人對他他們說：“你們看看，廠門門口每天天都有幾幾十號想想進來工工作的人人，你們們誰要是是提出簽簽合同，立立刻走人人?！彼麄兒ε卤晦o辭退，都都不敢提提簽合同同，也不不敢提長長工資。即即使這樣樣，廠里里還是每每隔一段段時間就就辭退一一些人，再再另招人人進來。他他們很為為自己的的利益和和前途擔(dān)擔(dān)心，他他們該怎怎么辦？根據(jù)勞勞動法第第98條條規(guī)定，這這些工人人可以就就訂立勞勞動合同同以及和和勞動合合同有關(guān)關(guān)的合法法權(quán)益等等事項向向企業(yè)行行政主管管方面提提出合法法的要求求，也可可以請廠廠工會出出面協(xié)商商解決這這些問題題，或者者直接向向勞動監(jiān)監(jiān)察部門門舉報。2、特征征：與民民事合

8、同同、行政政合同相相比，勞勞動合同同的特征征有：（1）主主體具有有特定性性。一方方是勞動動者，另另一方是是用人單單位。雙雙方在實實現(xiàn)勞動動過程中中具有支支配與被被支配、領(lǐng)導(dǎo)與與服從的的從屬關(guān)關(guān)系。（2）內(nèi)內(nèi)容具有有權(quán)利與與義務(wù)的的統(tǒng)一性性和對應(yīng)應(yīng)性。這這是說勞勞動者與與用人單單位均享享有一定定的權(quán)利利并履行行相應(yīng)的的義務(wù)。但但勞動者者的權(quán)利利與用人人單位的的義務(wù)并并非完全全重合，一一般來講講，勞動動者的權(quán)權(quán)利大于于用人單單位的義義務(wù)，如如社會保保險方面面。（3）客客體具有有單一性性。即勞勞動行為為。（4）具具有諾成成、有償償、雙務(wù)務(wù)的特性性。雙方就勞勞動合同同條款內(nèi)內(nèi)容依法法協(xié)商達達成一致致意

9、見，勞勞動合同同即成立立。用人單單位要付付給勞動動者報酬酬，義務(wù)務(wù)性勞動動不受勞勞動法調(diào)調(diào)整。雙方各各有其權(quán)權(quán)利和義義務(wù)。（5）涉涉及第三三人的利利益。如如社會保保險的受受益人可可以是勞勞動者本本人，也也可以是是其生前前供養(yǎng)的的（直系系）親屬屬；勞動動者工資資的最低低標準除除了能滿滿足本人人基本生生活需要要之外，還還包括能能滿足其其法定贍贍養(yǎng)的親親屬的基基本生活活需要。（6）兼兼有私法法與公法法性。雖雖然勞勞動法第第十七條條規(guī)定“訂立和和變更勞勞動合同同，應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循平平等自愿愿、協(xié)商商一致的的原則”，但民民事法律律中的契契約自由由、意思思自治原原則并不不完全適適用勞動動合同，因因為勞動動合同的

10、的必要條條款中有有些是法法定標準準性條款款，如工工時、工工資、勞勞動保護護、社會會保險都都有法定定的最低低或最高高標準，并并不完全全由雙方方約定。 二、勞勞動合同同的種類類按照不同同的標準準，勞動動合同可可以劃分分為不同同的種類類。（一）按按照勞動動者是否否在編，可可分為： 1、正式工工勞動合合同；22、臨時時工勞動動合同。這種劃分意義，不僅在于適應(yīng)生產(chǎn)經(jīng)營或工作需要，而且涉及正式工、臨時工的工資、保險、福利待遇不同以及對他們的使用不同。（二）按按照招工工對象不不同，可可分為： 1、城鎮(zhèn)工工勞動合合同； 2、農(nóng)農(nóng)民工勞勞動合同同。（三）按按照用人人方式不不同，可可分為： 1、錄錄用合同同。特點

11、點是：用人單單位按照照預(yù)先規(guī)規(guī)定的條條件，面面向社會會公開招招錄；應(yīng)招者者根據(jù)用用人單位位公布的的條件，自自愿報名名；用人單單位全面面考核、擇優(yōu)錄錄用；雙方簽簽訂勞動動合同。高高校畢業(yè)業(yè)生的就就業(yè)協(xié)議議 高校畢業(yè)生的就業(yè)協(xié)議是否屬勞動合同，要看具體情況而定，如果用人單位是國家機關(guān)和比照公務(wù)員來管理其正式工作人員的事業(yè)單位（如學(xué)校、科研院所），與其簽訂的就業(yè)協(xié)議就不屬勞動合同。參見第一章講的“勞動法的適用范圍”。如果是是勞動合合同，就就屬這類類。2、聘用用合同。適用于招聘有技術(shù)業(yè)務(wù)專長的特定勞動者（如技術(shù)顧問、法律顧問、分廠廠長、部門經(jīng)理等），此時聘書即勞動合同。3、借調(diào)調(diào)合同。它是借調(diào)單位、被

12、借調(diào)單位與借調(diào)職工之間，為借調(diào)職工從事某種工作，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。借調(diào)合同一般適用于借調(diào)單位急需使用的工人或職員。借調(diào)合同當(dāng)事人有三方，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系也相對較為復(fù)雜。（四）按按照勞動動者人數(shù)數(shù)不同，可可分為：1、個人人勞動合合同：一一般由勞勞動者個個人與用用人單位位簽訂。勞勞動者為為二人的的勞動合合同仍屬屬此類。2、集體體勞動合合同：三三個或三三個以上上勞動者者（派代代表）與與用人單單位簽訂訂。勞動動者在330人以以上的合合同糾紛紛適用于于特別處處理程序序。（五）按按照合同同期限不不同分為為： 勞動動法第第20條條：“勞動合合同的期期限分為為有固定定期限、無固定定期限和和以完成成一定

13、的的工作為為期限。”1、有固定期限的勞動合同。雙方當(dāng)事人規(guī)定合同有效的起止日期。期限一般為一年、三年、五年等。2、無固定期限的勞動合同。勞動合同書只寫明合同生效的起始日期，沒有規(guī)定合同終止日期。這類合同對雙方都比較靈活，但同時也很容易于發(fā)生糾紛，因此有關(guān)法規(guī)也規(guī)定得比較具體。法律咨詢詢：我在在單位已已工作十十年，在在續(xù)訂勞勞動合同同時我要要求將期期限定為為無固定定期限的的，但單單位稱簽簽不簽無無固定期期限勞動動合同由由單位說說了算。對對此我有有些茫然然，像我我這種情情況，能能否簽訂訂無固定定期限勞勞動合同同？解答：無無固定期期限勞動動合同得得以簽訂訂，一般般分為二二種情況況：一是是協(xié)商情情形。

14、不不論職工工工齡長長短，哪哪怕職工工是平生生第一次次求職，只只要企業(yè)業(yè)與職工工協(xié)商一一致，就就可簽訂訂無固定定期限勞勞動合同同。二是是法定情情形。勞勞動部關(guān)關(guān)于實行行勞動合合同制度度若干問問題的通通知規(guī)規(guī)定：“在固定定工制度度向勞動動合同制制度轉(zhuǎn)變變過程中中，用人人單位對對符合下下列條件件之一的的勞動者者，如果果其提出出訂立無無固定期期限的勞勞動合同同，應(yīng)當(dāng)當(dāng)與其訂訂立無固固定期限限的勞動動合同：（）按按照勞勞動法的的規(guī)定，在在同一用用人單位位連續(xù)工工作滿十十年以上上，當(dāng)事事人雙方方同意續(xù)續(xù)延勞動動合同的的；（勞動動法第第二十條條第二款款）（）工工作年限限較長，且且距法定定退休年年齡十年年以內(nèi)

15、的的；（）復(fù)員員、轉(zhuǎn)業(yè)業(yè)軍人初初次就業(yè)業(yè)的；（）法律律、法規(guī)規(guī)規(guī)定的的其他情情形。你的情況況完全符符合簽訂訂無固定定期限勞勞動合同同條件，單單位的做做法明顯顯與法律律規(guī)定相相抵觸。如如該合同同已簽訂訂應(yīng)及時時與單位位協(xié)商，將將勞動合合同期限限變更為為無固定定期限，以以避免由由此產(chǎn)生生的糾紛紛。案例：119966年，在在空軍某某衛(wèi)生部部門服役役滿155年的志志愿兵張張家友轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)業(yè)回到到湖北隨隨州。119977年7月月隨州市市復(fù)退軍軍人安置置辦公室室將其安安置到原原隨州市市計劃生生育委員員會，“計生委委”將張家家友的檔檔案提回回后，以以安置有有困難為為由，將將其束之之高閣，從從此張家家友成了了一個“

16、黑人”。2000011年111月5日日，他將將隨州市市曾都區(qū)區(qū)“計生委委”送上被被告席。曾曾都區(qū)勞勞動仲裁裁委員會會于022年3月月29日日做出裁裁決：“計生委委”自收到到仲裁書書之日起起15日日內(nèi)，安安排申訴訴人專業(yè)業(yè)技術(shù)對對口的工工作單位位，并簽簽訂無固固定期限限勞動合合同；補補發(fā)申訴訴人577個月工工資2.4萬元元。3、以完完成一定定工作為為期限的的勞動合合同。目目前不少少農(nóng)民工工與建筑筑施工隊隊都簽訂訂這類勞勞動合同同。當(dāng)某某項工作作或工程程完成后后，勞動動合同自自行終止止。（六）按按照生產(chǎn)產(chǎn)資料所所有制形形式不同同，可分分為：1、全民民所有制制單位勞勞動合同同，2、集體所所有制單單位

17、勞動動合同，33、個體體工商戶戶勞動合合同，44、私營營企業(yè)勞勞動合同同，5、股份制制企業(yè)勞勞動合同同，6、外商投投資企業(yè)業(yè)勞動合合同，77、臺港港澳投資資企業(yè)勞勞動合同同等。這這種劃分分也是有有現(xiàn)實意意義的，如如勞動法法規(guī)定私私企招錄錄員工時時簽訂合合同，必必須到勞勞動行政政部門進進行鑒證證；外資資企業(yè)的的勞動合合同有外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定進行專門規(guī)定。第二節(jié) 勞動合合同的訂訂立一、勞動動合同的的內(nèi)容 勞動動合同的的內(nèi)容具具體體現(xiàn)現(xiàn)為勞動動合同的的條款。勞動法第十九條：“勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備以下條款：（一）勞動合同期限；（二）工作內(nèi)容；（三）勞動保護和勞動條件；（四）勞動報酬

18、；（五）勞動紀律；（六）勞動合同終止的條件；（七）違反勞動合同的責(zé)任。勞動合同除前款規(guī)定的必要條款外，當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容?！睆纳鲜鲆?guī)規(guī)定和實實際情況況來看，勞勞動合同同的內(nèi)容容主要有有：（一）法法定條款款：勞動法所所規(guī)定、雙方當(dāng)當(dāng)事人簽簽訂的勞勞動合同同必須具具備的條條款。即即上述規(guī)規(guī)定的七七個方面面。這七個方方面有些些內(nèi)容又又可分為為兩類1標準準性條款款（有法法定標準準的內(nèi)容容），主主要有：工作時時間和休休息休假假（可以以在勞動動條件中中加以規(guī)規(guī)定）。工工作時間間和休息息時間有有法定的的標準，必必須在勞勞動合同同中依法法規(guī)定。勞動保護和勞動條件。前者是為保障勞動者在勞動過程中的安全和

19、健康所采取的各項保護措施，后者是為勞動者提供符合國家勞動安全衛(wèi)生標準的工作環(huán)境。嚴禁“生死條款”。勞動待遇。包括工資、保險、福利等勞動待遇，不得低于國家規(guī)定的標準。勞動合同的法定內(nèi)容是勞動法律、法規(guī)規(guī)定的，但是，當(dāng)事人雙方可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)協(xié)商具體執(zhí)行辦法。2、商定定性條款款：主要要有：工作內(nèi)內(nèi)容。指指勞動者者承擔(dān)的的工作任任務(wù)。包包括勞動動者從事事某工種種、某崗崗位、某某職務(wù)的的工作，以以及勞動動者在生生產(chǎn)勞動動或工作作中所應(yīng)應(yīng)達到的的數(shù)量指指標、質(zhì)質(zhì)量指標標和完成成的工作作任務(wù)。具具體工作作內(nèi)容可可根據(jù)勞勞動合同同的不同同性質(zhì)的的要求加加以確定定。工作期期限。即即勞動合合同期限限。指勞

20、勞動合同同起始和和終止的的時間。它它是勞動動合同具具有法律律效力的的時間界界限。勞勞動合同同期限分分為有固固定期限限、無固固定期限限和以完完成一定定的工作作為期限限三種。具具體采取取哪種可可由當(dāng)事事人在訂訂立勞動動合同時時商定。特別提醒醒：中國國嚴禁“生死合合同”：針對在采采礦、建建筑等行行業(yè)中，一一些生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營單單位強迫迫勞動者者與其訂訂立“生死合合同”，一旦旦發(fā)生人人身傷亡亡事故，只只給受害害人或其其家屬很很有限的的錢就不不再承擔(dān)擔(dān)任何責(zé)責(zé)任的狀狀況，安安全生產(chǎn)產(chǎn)法第第四十四四條規(guī)定：生產(chǎn)經(jīng)經(jīng)營單位位與從業(yè)業(yè)人員訂訂立的勞勞動合同同，應(yīng)當(dāng)當(dāng)載明有有關(guān)保障障從業(yè)人人員勞動動安全、防止職職業(yè)危

21、害害的事項項，以及及依法為為從業(yè)人人員辦理理工傷社社會保險險的事項項。生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營單單位不得得以任何何形式與與從業(yè)人人員訂立立協(xié)議，免免除或者者減輕其其對從業(yè)業(yè)人員因因生產(chǎn)安安全事故故傷亡依依法應(yīng)承承擔(dān)的責(zé)責(zé)任。法律咨詢詢：什么么樣的“勞動紀紀律”和“規(guī)章制制度”才是合合法的，才能作為處理勞動爭議的法律依據(jù)？遵守用人人單位的的內(nèi)部規(guī)規(guī)章制度度或勞動動紀律，是是勞動合合同的法法定條款款。這是是非常重重要的一一個條款款，雙方方的許多多權(quán)利和和義務(wù)往往往都“濃縮”在這一一條款中中。勞勞動法第第四條：“用人單位位應(yīng)當(dāng)依依法建立立和完善善規(guī)章制制度，保保障勞動動者享有有勞動權(quán)權(quán)利和履履行勞動動義務(wù)?！庇萌?/p>

22、單位制定內(nèi)部規(guī)章是其權(quán)利也是其義務(wù)，但什么樣的規(guī)章制度（或勞動紀律）才是合法的，才能作為處理勞動爭議的法律依據(jù)？按勞動法法有關(guān)規(guī)規(guī)定，企企業(yè)內(nèi)部部規(guī)章定定必須同同時滿足足以下要要件才算算是“依法建建立和完完善”：第一一，實體體方面：內(nèi)容不不違法；第二，程程序方面面：職工或或工會與與企業(yè)共共同制定定；職代會會討論通通過；公示或或告知全全體職工工；勞動行行政部門門和企業(yè)業(yè)上級主主管部門門核準。（二）商商定條款款勞動合同同當(dāng)事人人雙方協(xié)協(xié)商規(guī)定定的條款款。商定定內(nèi)容又又分為法法定的協(xié)協(xié)定條款款和補充充的協(xié)定定條款。1、法定定的協(xié)定定條款：依勞動動法規(guī)規(guī)定，經(jīng)經(jīng)雙方當(dāng)當(dāng)事人協(xié)協(xié)商認為為有必要要在勞動動

23、合同中中加以約約定的條條款。如如：試用期期條款：勞動動法第第二十一一條：“勞動合合同可以以約定試試用期。試試用期最最長不得得超過六六個月。”對勞動合同的試用期，勞動法作了較具體的限制性規(guī)定，勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知：“勞動合同中可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在六個月以下的，試用期不得超過十五日；勞動合同期限在六個月以上一年以下的，試用期不得超過三十日；勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。試用期包括在勞動合同期限內(nèi)?！北Ｊ厣躺虡I(yè)秘密密和專有有技術(shù)秘秘密條款款。勞勞動法第第二十二二條：“勞動合合同當(dāng)事事人可以以在勞動動合同中中約定保保守用人人單位商商

24、業(yè)秘密密的有關(guān)關(guān)事項?！弊鬟@種約定的同時用人單位應(yīng)給予勞動者一定的經(jīng)濟補償，否則，該約定無效。2、補充充的協(xié)定定條款：并非勞勞動法規(guī)規(guī)定的協(xié)協(xié)定條款款，完全全由當(dāng)事事人提出出、雙方方認為需需要協(xié)商商約定的的條款。主主要有：（1）福福利條款款：用人單單位是否否給職工工提供住住房、班班車、托托兒所、幼兒園園、子女女入學(xué)、補充保保險等有有關(guān)福利利。（2）禁禁止同業(yè)業(yè)競爭條條款。即即約定掌掌握用人人單位商商業(yè)秘密密的勞動動者在終終止或解解除勞動動合同后后一定期期限內(nèi)（一一般不超超過3年年），不不能到與與原用人人單位生生產(chǎn)同類類產(chǎn)品或或經(jīng)營同同類業(yè)務(wù)務(wù)且有競競爭關(guān)系系的其它它單位任任職，也也不得自自己生

25、產(chǎn)產(chǎn)、經(jīng)營營同類產(chǎn)產(chǎn)品或業(yè)業(yè)務(wù)。作作這種約約定的同同時，用用人單位位應(yīng)給予予勞動者者一定經(jīng)經(jīng)濟補償償。否則則，該約約定無效效。（3）第第二職業(yè)業(yè)條款。等等等。勞動合合同范本本將在在“第四節(jié)節(jié)勞動合合同的管管理”中專門門介紹，這這里可先先向?qū)W生生展示。特別提示示：由于我我國事實實上勞動動力供給給過剩，因因此在簽簽訂勞動動合同時時，勞動動者要注注意依法法爭取和和維護自自己的正正當(dāng)、合合法權(quán)益益，在私私營企業(yè)業(yè)、三資資企業(yè)中中更要注注意。注意勞勞動基準準制度的的規(guī)定。勞動合同的所有條款不得與勞動法要相抵觸。法律咨詢詢：續(xù)訂訂勞動合合同時是是否有必必要再訂訂試用期期？答：勞勞動部關(guān)關(guān)于實行行勞動合合同

26、制度度若干問問題的通通知第第條規(guī)規(guī)定：“用人單單位對工工作崗位位沒有發(fā)發(fā)生變化化的同一一勞動者者只能試試用一次次?！睋?jù)此我我們認為為，職工工改變工工種的需需要重新新訂立試試用期，不不改變工工種的不不再規(guī)定定試用期期。法律咨詢詢：如何何保護求求職者試試用期的的合法權(quán)權(quán)益來電1：我是一一名剛畢畢業(yè)的大大學(xué)生，日日前在一一家公司司求職時時，對方方要求我我先必須須試用44個月，然然后再決決定是否否錄用。請請問：如如果我答答應(yīng)去這這家公司司，我要要怎樣才才能保護護我在試試用期間間的合法法權(quán)益？來電2：湖大法法學(xué)988級某同同學(xué)：我我參加武武漢數(shù)碼碼港招商商人員招招聘會，這這一單位位擬錄用用我，但但要求先

27、先試用三三個月后后再簽訂訂合同（試試用是否否合格只只有簡單單的口頭頭約定）。學(xué)學(xué)法律的的我問他他們：“將試用用期不包包括在合合同期限限中是違違法的”，對方方說他們們都是這這樣做的的，同意意就留下下，否則則就走人人。我舍舍不得這這份工作作，但如如果答應(yīng)應(yīng)又擔(dān)心心太大風(fēng)風(fēng)險，我我該怎么么辦？ 解答：首先我們們來看看看上面兩兩封信都都說到的的“先試用用后再簽簽合同”的行為為是否于于法有據(jù)據(jù)，如果果違法，如如何處理理。這兩家單單位與求求職者單單獨約定定的試用用期無效效。勞勞動法規(guī)規(guī)定：“建立勞勞動關(guān)系系應(yīng)當(dāng)訂訂立勞動動合同”（第116條），“勞動合同可以約定試用期”（第21條）。顯然訂立勞動合同是約定

28、試用期的前提條件，試用期限應(yīng)視為勞動合同期限的一部分。此外勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知第3條明確規(guī)定：“試用期必須包括在勞動合同期限內(nèi)。”所以，單獨約定的試用期無效。面對這一一違法行行為，求求職者怎怎么辦？我們認認為有三三種選擇擇：第一一，向其其主管部部門反映映，要求求其糾正正不法之之舉；第第二，向向勞動部部門舉報報，請勞勞動監(jiān)察察部門予予以查處處；第三三，甘冒冒風(fēng)險。顯顯然，這這都不是是上策，也也許在目目前法治治環(huán)境特特別是勞勞動法治治環(huán)境很很不理想想的情況況下，不不會有什什么真正正的上策策。從現(xiàn)實情情況來看看，在試試用期間間求職者者的權(quán)益益最容易易受到侵侵犯。求求職者要要保護自

29、自己在試試用期間間的合法法權(quán)益，至至少要做做好以下下幾點：第一，在在試用前前與用人人單位簽簽訂勞動動合同。上上面已講講過，用用人單位位錄用勞勞動者后后不簽訂訂勞動合合同是違違法的；對于用用人單位位拖延簽簽訂勞動動合同、對勞動動者造成成權(quán)益損損害的，勞勞動者應(yīng)應(yīng)要求用用人單位位賠償損損失。 第二，依依法約定定試用期期限。見見勞動動法第第21條條和勞勞動部關(guān)關(guān)于實行行勞動合合同制度度若干問問題的通通知第第3條規(guī)規(guī)定。 第三，保保護好試試用期間間的勞動動報酬權(quán)權(quán)、勞動動保護權(quán)權(quán)和社會會保險權(quán)權(quán)。試用用期包括括在勞動動合同規(guī)規(guī)定的使使用期內(nèi)內(nèi)，用人人單位當(dāng)當(dāng)然應(yīng)該該給以相相應(yīng)的勞勞動報酬酬。勞動動者如

30、果果在試用用期內(nèi)遭遭遇工傷傷，用工工單位不不得逃避避責(zé)任。依依法應(yīng)由由用人單單位為試試用工繳繳納的社社會保險險費，單單位必須須按時足足額繳納納。案例：勞勞動合同同內(nèi)容不不得違反反勞動法法20011年5月月，陳某某與某玩玩具廠簽簽訂了為為期3年年的勞動動合同，該該合同規(guī)規(guī)定：試試用期為為1年，在在試用期期內(nèi)陳某某不得單單方面提提出解除除勞動合合同，試試用期滿滿后，陳陳某要求求解除合合同時，需需要提前前60天天通知廠廠方；同同時該合合同中還還規(guī)定了了一般情情況下每每日工作作8小時時，但在在訂貨任任務(wù)繁忙忙月份，每每日加班班2小時時。該份份合同是是否有違違反勞動動法的內(nèi)內(nèi)容？ 此份勞勞動合同同書多處

31、處有違反反勞動法法的內(nèi)容容，勞勞動法規(guī)規(guī)定：勞動動法規(guī)規(guī)定勞動動合同試試用期最最長不行行超過66個月，而而此案中中合同約約定為11年。勞動動法規(guī)規(guī)定勞動動者在試試用期內(nèi)內(nèi)，可以以隨時通通知用人人單位解解除勞動動合同，而而此案中中合同約約定在試試用期內(nèi)內(nèi)陳某不不得單方方提出解解除勞動動合同。勞動法規(guī)定勞動者提出提前解除勞動合同，需要提前30天，而此案中合同約定要提前60天。勞動法規(guī)定延長工作時間每月不得超過36小時。而本案合同書中規(guī)定繁忙月份每日加班2小時，一個月加班時間超過了勞動法規(guī)定的最長時間。綜上所述本案合同書有違反勞動法的內(nèi)容，應(yīng)該按勞動法的有關(guān)規(guī)定重新修訂。案例：約約定不得得結(jié)婚的的條

32、款無無效20011年3月月，劉某某被某公公司錄用用為經(jīng)理理秘書，合合同期限限為6年年。合同同約定：從錄用用之日起起3年內(nèi)內(nèi)劉某不不得結(jié)婚婚，否則則公司有有權(quán)解除除勞動合合同。一一年以后后，因劉劉某男友友單位集集資建房房，為了了報上名名，劉某某與男友友結(jié)了婚婚，不久久懷孕。公公司以劉劉某違反反合同為為由，于于20002年66月4日日作出解解除了與與劉某所所訂勞動動合同的的決定，并并沒收了了其簽訂訂勞動合合同時交交納的抵抵押金550000元。劉劉某不服服，向當(dāng)當(dāng)?shù)貏趧觿又俨梦瘑T會申申請仲裁裁。勞動爭議議仲裁委委員會應(yīng)應(yīng)作出如如下裁決決：（11）確認認合同約約定不得得結(jié)婚條條款無效效，撤銷銷該公司

33、司解除勞勞動合同同的決定定。因為為劉某依依法行使使結(jié)婚自自由權(quán)是是合法行行為，受受法律保保護。合合同中限限制其結(jié)結(jié)婚的條條款違反反法律規(guī)規(guī)定而無無效。（22）責(zé)令令公司退退還沒收收的合同同抵押金金。根據(jù)據(jù)勞動動力市場場管理規(guī)規(guī)定的的規(guī)定，該該公司向向劉某收收取合同同抵押金金，違背背了其有有關(guān)內(nèi)容容，侵犯犯了劉某某的合法法權(quán)益。二、勞動動合同的的效力（一）勞勞動合同同的成立立和生效效勞動合同同成立與與勞動合合同生效效是既有有聯(lián)系又又有區(qū)別別的兩個個法律概概念。1、勞動動合同的的成立：當(dāng)事人雙雙方就勞勞動合同同內(nèi)容協(xié)協(xié)商一致致，勞動動合同即即告成立立。但是是，勞動動合同成成立，并并不意味味著勞動動

34、合同一一定生效效，有時時二者會會有一個個時間差差。2、勞動動合同的的生效：三種情況況：（1）勞勞動合同同依法成成立，即即具有法法律效力力，對當(dāng)當(dāng)事人雙雙方都有有約束力力。勞勞動法第第十七條條第二款款：“勞動合合同依法法訂立即即具有法法律約束束力，當(dāng)當(dāng)事人必必須履行行勞動合合同規(guī)定定的義務(wù)務(wù)?！贝藭r，依依法訂立立的勞動動合同，其其生效時時間始于于合同簽簽訂之日日。注意：在在這種情情況下，一一般是雙雙方當(dāng)事事人簽字字蓋章即即等效，但但全國國普通高高等學(xué)校校畢業(yè)生生就業(yè)協(xié)協(xié)議書是是畢業(yè)生生、用人人單位、學(xué)樣三三方簽章章才有效效。（2）雙雙方在合合同中約約定生效效時間。勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問

35、題的通知第條：“勞動合同可以規(guī)定合同的生效時間。沒有規(guī)定勞動合同生效時間的，當(dāng)事人簽字之日即視為該勞動合同生效時間?！保?）勞勞動合同同訂立后后，需要要鑒證或或公證的的，其生生效時間間始于鑒鑒證或公公證之日日。（二）勞勞動合同同的無效效勞動法法第十十八條：“下列勞勞動合同同無效：（一）違違反法律律、行政政法規(guī)的的勞動合合同；（二二）采取取欺詐、威脅等等手段訂訂立的勞勞動合同同。無效效的勞動動合同，從從訂立的的時候起起，就沒沒有法律律約束力力。確認認勞動合合同部分分無效的的，如果果不影響響其余部部分的效效力，其其余部分分仍然有有效。勞勞動合同同的無效效，由勞勞動爭議議仲裁委委員會或或者人民民法院

36、確確認?！?、無效效勞動合合同的種種類或條條件：（1）違違反法律律、行政政法規(guī)的的勞動合合同。注注意這里里的“違反” 是指指違反法法律、行行政法規(guī)規(guī)所明令令禁止的的行為，不不能作任任意擴大大的解釋釋。（2）采采取欺詐詐、威脅脅等手段段訂立的的勞動合合同。所所謂欺詐詐是指當(dāng)當(dāng)事人一一方故意意隱瞞或或歪曲事事實真相相，致使使對方當(dāng)當(dāng)事人信信以為真真，同意意簽訂勞勞動合同同。（如如某單位位招聘廣廣告中說說，單位位可為員員工提供供住房、購物中中心，并并可以定定期洗澡澡等條件件，員工工簽約后后上班發(fā)發(fā)現(xiàn)，所所謂住房房實際上上是樓道道，購物物中心實實際上是是工廠內(nèi)內(nèi)部的高高價商店店，定期期洗澡是是一個月月

37、洗一次次澡。）所所謂威脅脅是指當(dāng)當(dāng)事人一一方要挾挾對方，迫迫使對方方違背自自己的真真實意思思表示而而同意簽簽訂勞動動合同。2、無效效的勞動動合同，從從訂立的的時候起起，就沒沒有法律律約束力力。3、確認認勞動合合同部分分無效的的，如果果不影響響其余部部分的效效力，其其余部分分仍然有有效。 44、勞動動合同的的無效，由由勞動爭爭議仲裁裁委員會會或者人人民法院院確認。 55、無效效勞動合合同的處處理：勞勞動合同同被確認認為無效效，合同同規(guī)定的的當(dāng)事人人雙方的的權(quán)利義義務(wù)關(guān)系系自然終終止，終終止履行行合同，尚尚未履行行的不得得履行。案例：不不具備勞勞動法主主體資格格簽定的的合同無無效 19997年年8

38、月，張張某因犯犯盜竊罪罪被判處處有期徒徒刑1年年，緩刑刑一年。張張某在接接受街道道組織考考察（包包括監(jiān)督督其勞動動）期間間，被安安排到街街道組織織下屬的的紙箱廠廠工作。張張某覺得得紙箱廠廠工資太太少，于于是想另另找一份份工作。119988年2月月5日市市軋鋼廠廠招工，招招工辦公公室見張張某身強強力壯，又又有文化化，未經(jīng)經(jīng)仔細審審查就錄錄用了張張某。街道組織織發(fā)現(xiàn)張張某不見見了十分分吃驚，后后來才得得知張某某已到軋軋鋼廠上上班。街街道辦工工作人員員找到軋軋鋼廠，向向其說明明了張某某的有關(guān)關(guān)情況，軋軋鋼廠經(jīng)經(jīng)研究決決定：其其與軋鋼鋼廠訂立立的勞動動合同無無效。從從即日起起，廢除除軋鋼廠廠與張某某訂

39、立的的勞動合合同。張某認為為自己有有勞動能能力，又又沒有再再違法犯犯罪， 完全能能到軋鋼鋼廠做工工。19998年年3月222日，張張某向勞勞動爭議議仲裁委委員會遞遞交了申申訴書，請請求裁決決軋鋼廠廠宣布廢廢除與其其簽定的的勞動合合同的決決定無效效。 （請學(xué)學(xué)生思考考然后點點名回答答：第一一，勞動動法律關(guān)關(guān)系的主主體要件件；第二二，刑刑法對對被宣告告緩刑的的犯罪分分子在緩緩刑考驗驗期內(nèi)進進行考察察的有關(guān)關(guān)規(guī)定。第第三，本本案如何何裁決。）區(qū)勞動爭爭議仲裁裁委員會會受理了了此案。認為：根據(jù)刑法第76條的有關(guān)規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)，由公安機關(guān)交所在單位或者基層組織予以考察。在考察

40、期限內(nèi)，犯罪分子應(yīng)當(dāng)服從安排。張某在緩刑教育期內(nèi)，其行動自由受到限制。如果張某確實認定紙箱廠工資太低，不夠支出，可向街道組織提出，經(jīng)街道組織同意后可以去另外的工廠應(yīng)聘。但是張某未經(jīng)街道組織同意，不具有簽訂勞動合同的權(quán)力能力，其與軋鋼廠簽訂的合同是無效的。開庭審理后裁決駁回張某的申訴請求。案例：由由他人頂頂替體檢檢，其錄錄用合同同無效某鋼鐵廠廠招收一一批煅造造工，要要求身體體健康。張張某因患患乙肝，便便讓其孿孿生弟弟弟代為體體檢。張張某被錄錄用后，試試用期為為3個月月。上崗崗后，該該廠發(fā)現(xiàn)現(xiàn)張某體體力不支支，與體體檢狀況況不符，但但并未多多疑。試試用期滿滿的兩天天后，廠廠里對這這批煅造造工再行行

41、體檢，發(fā)發(fā)現(xiàn)張某某有乙肝肝，且已已有一段段時間，經(jīng)經(jīng)調(diào)查，張張某體驗驗時被人人頂替。于于是廠方方以張某某不符合合錄用條條件為由由決定解解除張某某勞動合合同。問問該廠決決定是否否正確？（請學(xué)生生思考并并討論。對對廠方?jīng)Q決定，學(xué)學(xué)生一般般都會脫脫口而出出說是正正確的，其其實并不不然。這這個案例例并不象象表面上上看起來來的那么么簡單。）該廠解除除勞動合合同的決決定不完完全正確確。第一一，張某某試用期期已過，不不能以“試用期期內(nèi)發(fā)現(xiàn)現(xiàn)不符合合錄用條條件”為由。第第二，張張某在招招工體檢檢時由他他人頂替替，其錄錄用合同同因欺詐詐而屬無無效合同同，該廠廠可向當(dāng)當(dāng)?shù)貏趧觿又俨脵C機構(gòu)或法法院申請請確認該該勞動

42、合合同無效效。無效效合同只只能撤銷銷或終止止，不存存在解除除的問題題。第三節(jié) 勞動動合同的的變更、解除與與終止一、勞動動合同的的變更勞動合同同變更，是是指當(dāng)事事人雙方方對依法法成立、尚未履履行的勞勞動合同同條款所所作的修修改或增增減。只只限于勞勞動合同同條款內(nèi)內(nèi)容的變變更，不不包括當(dāng)當(dāng)事人的的變更。勞動合同同變更的的條件是是：1、當(dāng)事事人雙方方協(xié)商同同意。勞勞動法第第十七條條：“訂立和和變更勞勞動合同同，應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循平平等自愿愿、協(xié)商商一致的的原則，不不得違反反法律、行政法法規(guī)的規(guī)規(guī)定。”2、在履履行合同同過程中中，客觀觀情況發(fā)發(fā)生重變變化。（11）訂立立勞動合合同時所所依據(jù)的的法律、法規(guī)已已經(jīng)

43、修改改或廢止止；（22）企業(yè)業(yè)經(jīng)有關(guān)關(guān)部門批批準轉(zhuǎn)產(chǎn)產(chǎn)、調(diào)整整生產(chǎn)任任務(wù)，或或者由于于上級主主管機關(guān)關(guān)決定改改變單位位的工作作任務(wù)；（3）企企業(yè)嚴重重虧損或或發(fā)生自自然災(zāi)害害，確實實無法履履行勞動動合同規(guī)規(guī)定的義義務(wù)；（如如98年年特大水水災(zāi)致使使許多企企業(yè)停產(chǎn)產(chǎn)）注意：在在勞動合合同沒有有變更的的情況下下，用人人單位不不得安排排職工從從事合同同規(guī)定以以外的工工作：案例：王王某與119999年122月被某某商場錄錄用為合合同制工工人，合合同期限限為5年年。按合合同規(guī)定定，王某某從事收收銀工作作。20000年年5月，商商場以營營業(yè)員人人手不夠夠為由，調(diào)調(diào)換王某某去站柜柜臺，王王某不同同意，遂遂發(fā)

44、生爭爭議。本本案應(yīng)如如何仲裁裁？商場的調(diào)調(diào)令應(yīng)撤撤銷，并并恢復(fù)王王某的原原工作。根根據(jù)勞勞動法第第17條條規(guī)定，變變更合同同應(yīng)由又又方協(xié)商商一致，且且這里的的變更原原因不屬屬法定變變更事由由，王某某可以不不同意。但下列情情況下，勞勞動合同同沒有變變更，用用人單位位可以安安排職工工從事合合同規(guī)定定以外的的工作：（1）發(fā)發(fā)生事故故或遇災(zāi)災(zāi)害，需需要及時時搶修或或救災(zāi)；（2）因因工作需需要而臨臨時調(diào)動動工作；（3）發(fā)發(fā)生短期期停工；（4）法法律允許許的其他他情況。二、勞動動合同的的解除在這個問問題上最最易發(fā)生生勞動糾糾紛，將將重點講講述。（一）解解除勞動動合同的的界定1、內(nèi)涵涵：指當(dāng)事人人雙方提提前

45、終止止勞動合合同的法法律效力力，解除除雙方的的權(quán)利義義務(wù)關(guān)系系。它是是因發(fā)生生一定的的法律事事實，導(dǎo)導(dǎo)致有效效的勞動動合同在在期限屆屆滿之前前終止。解除合同以合同有效為前提，無效勞動合同從訂立時起就沒有法律約束力，不存在解除的問題。案例：偽偽造碩士士文憑與與單位簽簽訂的無無效合同同應(yīng)是撤撤銷而不不是解除除20011年3月月，深圳圳市某科科技有限限公司公公司刊登登廣告，招招聘一名名部門經(jīng)經(jīng)理，要要求有計計算機專專業(yè)碩士士以上學(xué)學(xué)位。李李某應(yīng)聘聘，雙方方簽訂了了3年勞勞動合同同。8月月5日，李李某一次次工作失失誤引起起公司對對其專業(yè)業(yè)水平的的懷疑，遂遂將其碩碩士學(xué)位位證書送送交有關(guān)關(guān)部門鑒鑒定，結(jié)

46、結(jié)果發(fā)現(xiàn)現(xiàn)是偽造造的。該該公司遂遂解除了了與李某某的勞動動合同。李李某要求求則該公公司支付付其解除除勞動合合同經(jīng)濟濟補償金金，并賠賠償其未未提前一一個月書書面通知知的代通通知金。公公司拒絕絕，李某某向深圳圳市勞動動爭議仲仲裁委員員會申請請仲裁。仲裁委員員會駁回回了李某某的申訴訴請求。根根據(jù)勞勞動法第第18條條規(guī)定，采采用欺詐詐、威脅脅等手段段訂立的的勞動合合同無效效。李某某利用假假文憑騙騙取公司司信任，雙雙方簽訂訂的是無無效勞動動合同。據(jù)據(jù)此，上上述公司司稱“解除與與李某的的勞動合合同”定性有有誤，對對此勞動動合同應(yīng)應(yīng)是撤銷銷而不是是解除，李李某不但但沒有權(quán)權(quán)利要求求得到只只有解除除合同才才可

47、能有有的經(jīng)濟濟補償金金和代通通知金，而而且如果果李某給給公司造造成直接接經(jīng)濟損損失，公公司有權(quán)權(quán)要求賠賠償。勞動合同同解除與與勞動合合同的訂訂立或變變更不同同。后者者是當(dāng)事事人雙方方的法律律行為，必必須經(jīng)雙雙方協(xié)商商一致才才能成立立。前者者可以是是雙方的的法律行行為，也也可是單單方的法法律行為為，即可可以由當(dāng)當(dāng)事人雙雙方協(xié)商商一致而而解除勞勞動合同同，也可可以由當(dāng)當(dāng)事人一一方提出出解除勞勞動合同同。案例：勞勞動合同同的解除除不同于于變更：某企業(yè)與與15名名職工分分別簽訂訂了為期期5年的的勞動合合同，約約定這115名職職工擔(dān)任任專用車車床的車車工。三三年以后后，該企企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)產(chǎn)，這些些專用車車床不

48、再再使用，企企業(yè)就解解除了這這15名名職工的的勞動合合同。該該企業(yè)的的處理是是否正確確？該企業(yè)這這樣解除除合同不不正確。第第一，企企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)產(chǎn)，符合合變更合合同的條條件，可可通過協(xié)協(xié)議變更更合同；第二，如如達不成成變更協(xié)協(xié)議的，根根據(jù)勞勞動法第第26條條第3款款之規(guī)定定，該企企業(yè)可提提前300天書面面通知該該15人人解除勞勞動合同同，但要要給予經(jīng)經(jīng)濟補償償。2、外延延：勞動動合同解解除有兩兩類：（1）協(xié)協(xié)商解除除，是指指當(dāng)事人人雙方因因某種原原因，協(xié)協(xié)商同意意提前終終止勞動動合同的的法律效效力。勞勞動法第第24條條：“經(jīng)勞動動合同當(dāng)當(dāng)事人協(xié)協(xié)商一致致，勞動動合同可可以解除除?！保?）法法定解除除

49、，是指指因發(fā)生生法律、法規(guī)或或勞動合合同規(guī)定定的情況況，提前前終止勞勞動合同同的法律律效力。如如勞動動法第第25-32條條的規(guī)定定。其中中又可分分為三小小類：用人單單位提出出解除勞勞動合同同（如單單位解雇雇員工）；勞動者者提出解解除勞動動合同（如如員工提提出辭職職）；法定特特殊情形形下的自自行解除除。（二）勞勞動合同同解除的的條件和和程序1、雙方方協(xié)商解解除勞動動合同勞動法法第二二十四條條的規(guī)定定。當(dāng)事事人雙方方協(xié)商解解除勞動動合同必必須符合合下列條條件：一一是雙方方自愿；二是平平等協(xié)商商；三是是不得損損害第三三方利益益。雙方方協(xié)商解解除勞動動合同，應(yīng)應(yīng)由當(dāng)事事人雙方方按照要要約、承承諾的程程

50、序達成成解除勞勞動合同同的書面面協(xié)議。2、用人人單位提提出解除除勞動合合同（解解雇）分分為以下下三種情情況：（1）用用人單位位隨時提提出解除除（法定定解除/懲罰性性解除）：勞動者不不符合錄錄用條件件、有嚴嚴重過錯錯或觸犯犯刑律，用用人單位位可隨時時通知勞勞動者解解除勞動動合同。勞勞動法第第二十五五條：“勞動者者有下列列情形之之一的，用用人單位位可以解解除勞動動合同：（一）在在試用期期間被證證明不符符合錄用用條件的的；（二二）嚴重重違反勞勞動紀律律或者用用人單位位規(guī)章制制度的；（三）嚴嚴重失職職，營私私舞弊，對對用人單單位利益益造成重重大損害害的；（四四）被依依法追究究刑事責(zé)責(zé)任的。”勞動者有上

51、述情形之一的，用人單位無須以任何形式提前通知勞動者，即可以同勞動者解除勞動合同。曾有許多多這樣的的案例：某一員員工在車車間上班班時唱歌歌，而被被解除勞勞動合同同；石家家莊市新新華服裝裝廠對工工作300多年的的老職工工董鳳貞貞出具有有解除除勞動合合同通知知書中中寫道：“董鳳珍珍：在中中層干部部會上受受到領(lǐng)導(dǎo)導(dǎo)批評，而而你卻耍耍個性，在在會上頂頂撞領(lǐng)導(dǎo)導(dǎo)，且拂拂袖而去去，在廣廣大職工工中造成成惡劣影影響。為為此受到到黨內(nèi)警警告處分分”（中中國青年年報00204425文文摘報00205505（33）。注意上述述（二）中中所稱“違反”只有達達到“嚴重”的程度度，用人人單位才才能提出出解除勞勞動合同同，

52、至于于什么樣樣的“勞動紀紀律”和“規(guī)章制制度”才能作作為依據(jù)據(jù)，我們們在前面面“勞動合合同的內(nèi)內(nèi)容”中已講講過。法律咨詢詢：員工違違反計劃劃生育政政策能否否被單位位開除？解答：違違反計劃劃生育政政策依法法必受單單位行政政處分，行行政處分分中包括括開除。案例：林林珍訴中中國銀行行桐廬支支行解除除勞動合合同糾紛紛案林珍于119900年不慎慎從樓梯梯上滾下下來摔傷傷，在醫(yī)醫(yī)院作了了右腎切切除手術(shù)術(shù)。術(shù)后后恢復(fù)健健康。119966年8月（事事隔6年年），桐桐廬支行行招工，林林珍被錄錄用，其其間桐廬廬支行曾曾組織初初定人員員到桐廬廬縣中醫(yī)醫(yī)院進行行常規(guī)體體檢，李李林珍體體檢表中中載明：“既往史史”欄為“

53、無殘”，“腹腔臟臟器”欄為“正?！?，“審查意意見”欄為“健康”。9月1日，桐桐廬支行行與李林林珍簽訂訂了勞動動合同。合合同約定定：勞動合合同期為為五年（自自19996年9月1日至220011年8月31日）；工種：業(yè)務(wù)；試用期期六個月月。合同期期間，企企業(yè)發(fā)現(xiàn)現(xiàn)員工有有嚴重疾疾病和缺缺陷的，可可以解除除勞動合合同。該該合同經(jīng)經(jīng)雙方簽簽字，并并經(jīng)桐廬廬縣勞動動局勞動動爭議仲仲裁科鑒鑒證生效效。19966年122月中旬旬，中國國銀行杭杭州市分分行電話話通知桐桐廬支行行“有人反反映林珍珍右腎摘摘除，不不符合錄錄用條件件”，并要要桐廬支支行于119966年底前前解除與與林珍的的勞動合合同。112月26日

54、，桐桐廬支行行派員帶帶林珍到到桐縣中中醫(yī)院做做B超檢查查，結(jié)果果證實：林珍“右腎摘摘除，左左腎正常常”。19997年2月24日，桐桐廬支行行以林珍珍“右腎摘摘除，存存在嚴重重身體缺缺陷，不不符合錄錄用條件件”為由，作作出解除除林珍勞勞動合同同的決定定。同年年8月11日，林林珍向桐桐廬縣勞勞動爭議議仲裁委委員會申申請仲裁裁。（1）仲仲裁：桐桐廬縣勞勞動爭議議仲裁委委員會經(jīng)經(jīng)對該案案審理后后裁決：維持桐桐廬支行行對林珍珍解除勞勞動合同同的決定定。林珍珍不服，于于12月21日向向桐廬縣縣人民法法院法院院提起訴訴訟。請請求法院院撤銷被被告解除除與原告告的勞動動合同的的決定，責(zé)責(zé)成被告告繼續(xù)履履行勞動動

55、合同。（2）一一審：在在審理過過程中，桐桐廬縣法法院委托托杭州市市中級人人民法院院法醫(yī)技技術(shù)處對對林珍的的身體是是否存在在嚴重缺缺陷進行行鑒定。法法醫(yī)鑒定定結(jié)論為為：被鑒鑒定人林林珍在生生理上存存在缺少少右腎的的缺陷，但但具有正正常的生生活能力力、工作作能力及及社會活活動能力力，其身身體狀況況未達到到嚴重缺缺陷的程程度。桐桐廬縣人人民法院院認為，勞勞動法第第二十五五條第（一一）項規(guī)規(guī)定，勞勞動者在在試用期期間只有有被證明明不符合合錄用條條件的，用用人單位位可以解解除勞動動合同，經(jīng)經(jīng)法醫(yī)鑒鑒定，林林珍的身身體狀況況未達到到嚴重缺缺陷的程程度，且且林珍在在試用期期內(nèi)，身身體是健健康的，能能夠勝任任

56、桐廬支支行分配配的業(yè)務(wù)務(wù)工種。以以上事實實證明，林林珍的身身體狀況況符合“無嚴重重疾病和和缺陷”的錄用用條件，桐桐廬支行行認為林林珍存在在嚴重身身體缺陷陷的理由由不能成成立。據(jù)據(jù)此判決決：撤銷銷被告桐桐廬支行行關(guān)于解解除原告告林珍勞勞動合同同的決定定，被告告桐廬支支行與原原告林珍珍繼續(xù)履履行勞動動合同。被被告桐廬廬支行向向杭州市市中級人人民法院院提出上上訴。（3）二二審：杭杭州市中中級人民民法院審審理后認認為：上上訴人桐桐廬支行行與被上上訴人李李林珍簽簽訂的勞勞動合同同，符合合有關(guān)規(guī)規(guī)定，應(yīng)應(yīng)認定合合法有效效。林珍珍因外傷傷右腎被被摘除是是事實，但但其身體體并未達達到嚴重重缺陷的的程度，可可以

57、適應(yīng)應(yīng)其所擔(dān)擔(dān)負之工工作，對對其勞動動權(quán)應(yīng)依依法予以以保護，桐桐廬支行行的上訴訴理由不不能成立立。一審審判決正正確，應(yīng)應(yīng)予維持持。據(jù)此此判決：駁回上上訴人桐桐廬支行行的上訴訴，維持持第一審審判決。（2）用用人單位位提前書書面通知知解除：勞動者不不能勝任任工作或或因客觀觀原因致致使勞動動合同無無法履行行的，用用人單位位可以提提前書面面通知勞勞動者解解除勞動動合同。勞動法法第二二十六條條：“有下列列情形之之一的，用用人單位位可以解解除勞動動合同，但但是應(yīng)當(dāng)當(dāng)提前三三十日以以書面形形式通知知勞動者者本人：（一）勞勞動者患患病或者者非因工工負傷，醫(yī)醫(yī)療期滿滿后，不不能從事事原工作作也不能能從事由由用人

58、單單位另行行安排的的工作的的；（二二）勞動動者不能能勝任工工作，經(jīng)經(jīng)過培訓(xùn)訓(xùn)或者調(diào)調(diào)整工作作崗位，仍仍不能勝勝任工作作的；（三三）勞動動合同訂訂立時所所依據(jù)的的客觀情情況發(fā)生生重大變變化，致致使原勞勞動合同同無法履履行，經(jīng)經(jīng)當(dāng)事人人協(xié)商不不能就變變更勞動動合同達達成協(xié)議議的?！备鶕?jù)這一一規(guī)定，用用人單位位解除勞勞動合同同應(yīng)提前前30日日書面通通知勞動動者本人人。這是是因為解解除勞動動合同的的原因并并非勞動動者個人人過錯，這這一程序序可以使使勞動者者有所準準備，以以便尋找找合適的的勞動崗崗位。（3）按按照法定定程序解解除：經(jīng)濟性裁裁減人員員，用人人單位應(yīng)應(yīng)按照法法定程序序與被裁裁減人員員解除勞勞

59、動合同同。經(jīng)濟濟性裁員員，是指指企業(yè)的的經(jīng)營狀狀況出現(xiàn)現(xiàn)嚴重困困難，不不得不用用裁員的的方式來來緩解經(jīng)經(jīng)濟壓力力的行為為。勞動法法第二二十七條條：“用人單單位瀕臨臨破產(chǎn)進進行法定定整頓期期間或者者生產(chǎn)經(jīng)經(jīng)營狀況況發(fā)生嚴嚴重困難難，確需需裁減人人員的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)提前前三十日日向工會會或者全全體職工工說明情情況，聽聽取工會會或者職職工的意意見，經(jīng)經(jīng)向勞動動行政部部門報告告后，可可以裁減減人員。用用人單位位依據(jù)本本條規(guī)定定裁減人人員，在在六個月月內(nèi)錄用用人員的的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)優(yōu)先錄錄用被裁裁減的人人員?！?為了了指導(dǎo)用用人單位位依法正正確行使使裁減人人員的權(quán)權(quán)利，勞勞動部于于19994年111月114日制制定

60、并公公布企企業(yè)經(jīng)濟濟性裁減減人員規(guī)規(guī)定。第第四條：“用人單單位確需需裁減人人員，應(yīng)應(yīng)按下列列程序進進行：（一一）提前前三十日日向工會會或者全全體職工工說明情情況，并并提供有有關(guān)生產(chǎn)產(chǎn)經(jīng)營狀狀況的資資料；（二二）提出出裁減人人員方案案，內(nèi)容容包括：被裁減減人員名名單，裁裁減時間間及實施施步驟，符符合法律律、法規(guī)規(guī)規(guī)定和和集體合合同約定定的被裁裁減人員員經(jīng)濟補補償辦法法；（三三）將裁裁減人員員方案征征求工會會或者全全體職工工的意見見，并對對方案進進行修改改和完善善；（四四）向當(dāng)當(dāng)?shù)貏趧觿有姓坎块T報告告裁減人人員方案案以及工工會或者者全體職職工的意意見，并并聽取勞勞動行政政部門的的意見；（五）由由