創(chuàng)業(yè)管理第1章創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展階段、股權(quán)設(shè)計(jì)和公司治理

1、創(chuàng)業(yè)管理創(chuàng)業(yè)資本運(yùn)營基本理論與實(shí)務(wù)第1章創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展階段、股權(quán)設(shè)計(jì)和公司治理01CHAPTER1.1 創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展階段1.1.1初創(chuàng)期企業(yè)贏得生存是初創(chuàng)期企業(yè)的第一要?jiǎng)?wù)，在此階段，企業(yè)擁有的資源少，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)高，需要快速地測試商業(yè)模式并生存下來。從股權(quán)分配的角度看，企業(yè)在初創(chuàng)期切忌講民主，這個(gè)階段的股權(quán)也應(yīng)當(dāng)集中在少數(shù)人手里，最好是創(chuàng)始人能夠絕對控制公司的運(yùn)作。這有兩個(gè)層面的考慮：1.從企業(yè)發(fā)展的角度 2.從法律風(fēng)險(xiǎn)的角度 1.1 創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展階段1.1.2發(fā)展期企業(yè)發(fā)展期是企業(yè)成長的一個(gè)比較漫長的階段，進(jìn)入發(fā)展期通常也意味著企業(yè)熬過了測試商業(yè)模式的階段，開始了運(yùn)營層面的摸索。在這個(gè)階段

2、，創(chuàng)投律師應(yīng)當(dāng)幫助創(chuàng)業(yè)者轉(zhuǎn)變心態(tài)，從初創(chuàng)期的一股獨(dú)大的心理走出來。在這個(gè)階段創(chuàng)始人要有兩種心態(tài)：。一是要舍得二是要控權(quán)1.1 創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展階段1.1.3突破期企業(yè)突破期通常和大額融資或核心資源進(jìn)入以及戰(zhàn)略層面的合作有關(guān)。經(jīng)過了漫長的發(fā)展期，企業(yè)的商業(yè)模式早已穩(wěn)定，也進(jìn)入了良性的盈利階段，經(jīng)過長期的動(dòng)態(tài)微調(diào)，企業(yè)已經(jīng)形成比較穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)和公司治理結(jié)構(gòu)。處于突破期的企業(yè)通常面臨戰(zhàn)略性融資、IPO、并購重組等重大決策，此時(shí)往往會(huì)發(fā)生很大的股權(quán)變動(dòng)，容易出現(xiàn)各類不適，企業(yè)一定要謹(jǐn)慎處理。 1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)股權(quán)分配方案定下之后，需要進(jìn)行具體的制度安排，使其最終落地為有法律效力的協(xié)議。要使方案落地，就

3、需要充分利用公司法給予股東的章程自治權(quán)。1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)1.2.1成熟機(jī)制 股權(quán)成熟機(jī)制有很多操作模式，一般采用較多的是期限模式（Timebased Vesting）和目標(biāo)模式（Milestone Vesting）。1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)期限模式是指股權(quán)按期限分批成熟，大部分企業(yè)一般將期限定為4年。 目標(biāo)模式是指股權(quán)按照項(xiàng)目的進(jìn)度兌現(xiàn)，每實(shí)現(xiàn)一個(gè)階段性目標(biāo)，成熟一定比例的股權(quán)。 1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)設(shè)立股權(quán)成熟機(jī)制應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：（1）成熟機(jī)制設(shè)定時(shí)間要早。 （2）成熟期限以全職入職為準(zhǔn)。 （3）通過出資入股獲得的股權(quán)不需采用成熟機(jī)制。 （4）股東及創(chuàng)始人在離職前，可以一直對已經(jīng)成熟的和尚未成熟的股權(quán)

4、享有全部約定的權(quán)利，比如長期資本回報(bào)、投票權(quán)等。1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)1.2.2退出機(jī)制 出資人協(xié)議或公司章程應(yīng)約定，在某個(gè)期限內(nèi)，創(chuàng)始股東如因種種原因（離職、離婚、死亡、犯罪等）需退出，則由其余股東按事先約定的方法回購其股份?；刭弮r(jià)格或計(jì)算方法事先應(yīng)明確約定。對不按事先約定退出的行為，為避免司法執(zhí)行的不確定性，最好事先約定違約金標(biāo)準(zhǔn)。對一些特殊股東，比如兼職人員，為退出方便，也可考慮由創(chuàng)始股東代持其股權(quán)。1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)1.2.2退出機(jī)制具體來說，退出的方式如下：（1）公司回購股份 （2）將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東 1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)1.2.3股權(quán)設(shè)計(jì)的幾種工具及其問題1.股權(quán)池在初創(chuàng)企業(yè)，早期的創(chuàng)始人和

5、股東為了給后續(xù)投資者和員工足夠的激勵(lì)，往往會(huì)預(yù)留股權(quán)池或期權(quán)池，但是不管是股權(quán)池還是期權(quán)池，在使用時(shí)都必須謹(jǐn)慎，不少創(chuàng)業(yè)者正是因?yàn)闆]有重視設(shè)置股權(quán)池和期權(quán)池的細(xì)節(jié)，導(dǎo)致后續(xù)出現(xiàn)問題及爭議。 1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)2.干股 干股是指持有者無須實(shí)際出資，而是假設(shè)他擁有一定比例的股份，并按照相應(yīng)比例分取紅利。干股一般都是通過獎(jiǎng)勵(lì)和贈(zèng)與的方式取得的。干股持有者沒有股東的相關(guān)權(quán)利，不以股東身份對公司的重要事務(wù)進(jìn)行決策，不參與公司的實(shí)際運(yùn)營與控制。 1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)從股權(quán)持有者的角度看，干股的風(fēng)險(xiǎn)有三個(gè)方面：（1）身份風(fēng)險(xiǎn) （2）業(yè)務(wù)麻煩 （3）出資責(zé)任1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)3.股權(quán)代持股權(quán)代持，又稱委托持股、隱名投

6、資或假名出資，是指公司實(shí)際出資人由于某種原因，不便將自己的名字顯示在公司的工商登記資料中，于是與他人約定，以該他人或組織的名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處理方式。1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)（1）對公司而言，股權(quán)代持可能存在的問題 （2）對實(shí)際出資者而言，股權(quán)代持可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn) （3）針對股權(quán)代持潛在風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防方法 （4）針對股權(quán)代持給實(shí)際出資者帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避途徑 1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)4.共有股權(quán)股權(quán)共有是指在股東名冊上登記的股東是以家庭或者其他共有財(cái)產(chǎn)購買股權(quán)的，這些成員都是股權(quán)的共有人。夫妻股權(quán)是共有股權(quán)的一種特殊形式。1.2 股權(quán)設(shè)計(jì)共有股權(quán)的登記情況有兩種：一種是所有共有人

7、都登記在同一股權(quán)名下，在股東名冊上都有記載；另一種是在所有共有人中選出一名代表作為記名股東，其余共有人不在股東名冊上顯示。1.3 股權(quán)激勵(lì)1.3.1激勵(lì)來源、分配和退出1.確定股權(quán)激勵(lì)來源 2.確定分配的額度 3.確定股權(quán)激勵(lì)分配的條件 4.確定股權(quán)激勵(lì)的價(jià)格 5.確定股權(quán)激勵(lì)的時(shí)間 6.股權(quán)激勵(lì)的退出1.3 股權(quán)激勵(lì)1.3.2股權(quán)激勵(lì)的常見模式1.期權(quán)模式管理團(tuán)隊(duì)期權(quán)賦予高層管理人員在約定期限內(nèi)以約定價(jià)格購買企業(yè)股份的權(quán)利。例如，某一企業(yè)給每個(gè)高層管理人員在5年后以每股1元的價(jià)格購買1 000股企業(yè)股票的權(quán)利，若5年后企業(yè)的股票價(jià)格上漲到每股10元，他仍然可以以每股1元的價(jià)格購買1 000股

8、。這樣，企業(yè)管理層的利益就與企業(yè)價(jià)值的增長緊密聯(lián)系在一起，從而激勵(lì)其努力工作以擴(kuò)大企業(yè)價(jià)值。風(fēng)險(xiǎn)投資家一般還要求，如果企業(yè)高層管理人員離開企業(yè)，其剩余的期權(quán)將會(huì)喪失，這也就是所謂的“金手銬”。1.3 股權(quán)激勵(lì)1.3.2股權(quán)激勵(lì)的常見模式2.虛擬股權(quán)模式虛擬股權(quán)是指公司通過內(nèi)部記賬的方式授予被激勵(lì)對象一定數(shù)額的虛擬股份，被激勵(lì)對象不需出資而可以享受公司價(jià)值增長帶來的收益。被激勵(lì)者沒有虛擬股份的表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和繼承權(quán)，只有分紅權(quán)。虛擬股權(quán)享有的收益來源于股東對相應(yīng)股權(quán)收益的讓渡。在虛擬股權(quán)持有人實(shí)現(xiàn)既定目標(biāo)的條件下，公司支付給持有人收益時(shí)，既可以支付現(xiàn)金，也可以支付等值的股票，或者股票和現(xiàn)金相結(jié)合

9、。虛擬股權(quán)是通過讓其持有者分享企業(yè)剩余所有權(quán)，將他們的長期收益與企業(yè)效益掛鉤。1.3 股權(quán)激勵(lì)1.3.2股權(quán)激勵(lì)的常見模式3.管理層/員工持股計(jì)劃管理層/員工持股是指讓激勵(lì)對象持有一定數(shù)量的本公司的股份，這些股份或者是公司無償贈(zèng)與激勵(lì)對象的，或者是公司補(bǔ)貼激勵(lì)對象購買的，或者是激勵(lì)對象自行出資購買的。管理層持股計(jì)劃和員工持股計(jì)劃都是對企業(yè)經(jīng)營者的股權(quán)激勵(lì)。1.3 股權(quán)激勵(lì)1.3.2股權(quán)激勵(lì)的常見模式4.業(yè)績股權(quán)模式業(yè)績股權(quán)是指在期初確定一個(gè)較為合理的業(yè)績目標(biāo)，如果激勵(lì)對象到期末時(shí)達(dá)到了預(yù)定的目標(biāo)，則公司授予其一定數(shù)量的股份或?yàn)槠涮崛∫欢ǖ莫?jiǎng)勵(lì)基金。1.4 公司治理核心要素1.4.1股東大會(huì)（股

10、東會(huì)）1.股東大會(huì)的組成和職權(quán) 2.股東大會(huì)的召開程序和議事規(guī)則 1.4 公司治理核心要素1.4.2董事會(huì) 1.董事的選任 2.董事會(huì)職權(quán)及其成員設(shè)置 1.4 公司治理核心要素1.4.3監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)設(shè)置監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)是為了解決企業(yè)頂層均衡和規(guī)劃問題。監(jiān)事是公司中常設(shè)的監(jiān)察機(jī)關(guān)的成員，負(fù)責(zé)監(jiān)察公司的財(cái)務(wù)情況、公司高級管理人員的職務(wù)執(zhí)行情況以及其他由公司章程規(guī)定的監(jiān)察職責(zé)。1.4 公司治理核心要素1.4.4法定代表人所謂法定代表人，是指依照法律或者公司章程的規(guī)定，代表公司行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是唯一法定的可以有效代表公司對外做意思表示的機(jī)關(guān)。我國現(xiàn)行法律制度下的法定代表人由單一自然人擔(dān)任，通常是從公司董

11、事長、執(zhí)行董事或總經(jīng)理中選一人兼任，并依法登記。1.4 公司治理核心要素1.4.5高級管理人員公司高級管理人員（簡稱高管），是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司還包括董事會(huì)秘書以及公司章程規(guī)定的其他人員。公司高管作為董事會(huì)聘任的高級職員，在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理事務(wù)，對董事會(huì)負(fù)責(zé)。公司高管的任期與董事、監(jiān)事的任期設(shè)置不一樣，公司法對高管任期沒有規(guī)定年限，因?yàn)楦吖艿慕?jīng)營績效需要通過董事會(huì)的考核，若不符合董事會(huì)的要求，很可能會(huì)被替換，所以對高管任期的規(guī)定也由董事會(huì)負(fù)責(zé)。復(fù)習(xí)思考題1.在創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)展的不同階段，設(shè)計(jì)者應(yīng)該如何根據(jù)各階段的不同特點(diǎn)進(jìn)行股權(quán)分配或再分配？2.什么是股權(quán)設(shè)計(jì)的“成熟機(jī)制”？“成熟機(jī)制”通常使用哪些標(biāo)