眾籌融資的架構(gòu)、法律風(fēng)險及監(jiān)管

1、眾籌融資的架構(gòu)、法律風(fēng)險及監(jiān)管文/黃才華；董立陽；陳蕊（國浩律師事務(wù)所）本文摘要近年來，眾籌作為一種新興的融資方式進(jìn)展特不迅速。它借助互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)平臺的傳播特性，實(shí)現(xiàn)了線上“一站式”投融資。不僅減少了交易成本，而且大大提升了交易效率。眾籌面向社會大眾發(fā)起，也突破了傳統(tǒng)眾籌設(shè)置高門檻只針對特定群體發(fā)起的模式，使得一般大眾有機(jī)會參與到投融資的經(jīng)濟(jì)活動中。然而，由于面前國內(nèi)眾籌立法的缺失，使得眾籌活動缺少行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的參照及相應(yīng)的行業(yè)監(jiān)管。國內(nèi)眾籌網(wǎng)站和眾籌模式也呈現(xiàn)良莠不齊的狀況，隱含較大的法律風(fēng)險。因此，在探討眾籌架構(gòu)的同時，探究眾籌的法律風(fēng)險十分必要，一方面有助于從法律的視角更理性的認(rèn)識眾籌，

2、另一方面也有助于眾籌的參與者更好地規(guī)避潛在風(fēng)險。一.眾籌的概述（一）定義眾籌是指項(xiàng)目發(fā)起人通過利用互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，發(fā)動公眾的力量，集中公眾的資金、能力和渠道，為中小企業(yè)、創(chuàng)業(yè)者或者個人進(jìn)行某項(xiàng)活動或者某個項(xiàng)目或者創(chuàng)辦企業(yè)提供必要的資金援助的一種融資方式。（二）分類眾籌能夠分為債權(quán)眾籌、股權(quán)眾籌、回報眾籌和捐贈眾籌等。債權(quán)眾籌，即投資者關(guān)于項(xiàng)目或者公司進(jìn)行投資，獵取一定比例的債權(quán)，以后獵取利息收益并收回本金，中國市場上的P2P即是一種債權(quán)眾籌。典型代表為Kiva Zip。股權(quán)眾籌，即投資者關(guān)于項(xiàng)目或者公司進(jìn)行投資，獵取一定比例的股權(quán)。典型代表為Upstart、人人投?；貓蟊娀I是投資者

3、關(guān)于項(xiàng)目或者公司進(jìn)行投資，獵取產(chǎn)品或者服務(wù)。典型代表為Kickstarter、Indiegogo。捐贈眾籌為投資者關(guān)于項(xiàng)目或者公司進(jìn)行無償捐贈。典型代表為Causes、YouCaring。（三）特點(diǎn)相較于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌的精髓在于小額和大量。它的融資門檻低，而且不再以是否擁有商業(yè)價值作為唯一的推斷標(biāo)準(zhǔn)，這為新型創(chuàng)業(yè)公司的融資開發(fā)了一條新路徑。眾籌的差不多特征：通過互聯(lián)網(wǎng)完成投融資全過程;依托于社交網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行市場營銷;低成本和高效率;大眾參與，直接貢獻(xiàn)。（四）進(jìn)展歷史和現(xiàn)狀眾籌的文化根源是通過社區(qū)為項(xiàng)目進(jìn)行募資，后者已有數(shù)百年的歷史。互聯(lián)網(wǎng)的進(jìn)展使得這種基于社區(qū)的融資模式遷移到線上，降低交易成

4、本并拓展了潛在的受眾。早在 2000 年初，眾籌就成為一種新型的為項(xiàng)目進(jìn)行融資的方式。受益于這種低成本的融資方式，小企業(yè)以及在金融業(yè)中缺乏背景的企業(yè)家們得以通過網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行募資。2008 年全球金融危機(jī)之后，各國的經(jīng)濟(jì)普遍陷入低迷，企業(yè)融資更加困難。眾籌以快速、低廉的特性成為一種日益流行的融資方式。眾籌的興起源于美國網(wǎng)站Kickstarter，該網(wǎng)站通過搭建網(wǎng)絡(luò)平臺面對公眾籌資，讓有制造力的人可能獲得他們所需要的資金，以便使他們的夢想有可能實(shí)現(xiàn)。眾籌進(jìn)展經(jīng)歷過三個時期：第一時期是用個人力量就能完成，支持者成本比較低，在最初更容易獲得支持，第二時期是技術(shù)門檻略微高的產(chǎn)品。第三時期則是需要小公司或

5、者多方合作才能實(shí)現(xiàn)的產(chǎn)品，那個時期的項(xiàng)目規(guī)模比較大、團(tuán)隊更專業(yè)、制作能力更精良，因此也能吸引到更多的資金。從全球范圍來看，近年來眾籌融資進(jìn)展迅速。依照市場調(diào)查公司Massolution的研究報告，2009年全球眾籌融資額僅5.3億美元，2012年快速上升至27億美元，2013年達(dá)到51億美元。2007年全球有不足100個眾籌融資平臺，到2012年底已超過460個，成功為100多萬個項(xiàng)目募資，覆蓋社會公益、創(chuàng)業(yè)、藝術(shù)、影視、音樂、互動數(shù)字媒體等多個類不。從地區(qū)分布來看，北美和歐洲是眾籌最活躍的地區(qū)，其在2012年的眾籌融資額占全球眾籌融資總額的95%。從募資形式來看，2012年眾籌融資募得的27

6、億美元中，52%通過捐贈模式，44%通過借貸模式，4%通過股權(quán)模式。歐洲是股權(quán)模式使用最廣泛、增長最快的地區(qū)。回報眾籌融資占眾籌融資平臺的數(shù)量最大，同時保持較快的復(fù)合增長率，復(fù)合增速達(dá)79%；而債務(wù)眾籌融資在眾籌融資平臺的占比最小，復(fù)合增速為50%；股權(quán)眾籌融資則保持最快的復(fù)合增長率，達(dá)到114%，要緊在歐洲呈現(xiàn)高速增長。在籌資效率上，財務(wù)回報型的眾籌平臺股權(quán)眾籌融資和債務(wù)眾籌融資在諸如應(yīng)用軟件和電子游戲開發(fā)、電影、音樂和藝術(shù)領(lǐng)域表現(xiàn)得特不有效率。其中債務(wù)眾籌平臺的融資效率最高，該類平臺上的項(xiàng)目從發(fā)起到完成募集的時刻只有股權(quán)眾籌和捐贈眾籌的一半。而股權(quán)眾籌則在籌資規(guī)模上突出，超過21%的項(xiàng)目的

7、融資額都超過250000美元，只有6%的項(xiàng)目所籌集的資金規(guī)模小于 10000美元。股權(quán)眾籌也因此成為中小企業(yè)融資的一種可行的替代方式。在盈利模式上，眾籌平臺要緊通過向籌資者收取一定的交易費(fèi)用（傭金）來獵取收益，傭金的數(shù)額按支付給籌資者資金的一定比例來確定，支付比例從最低的籌資規(guī)模的2%到最高的25%不等。其中北美和歐洲由于眾籌平臺之間的競爭程度較高，平均傭金比例為7%，低于世界其他國家8%的平均水平。此外，眾籌平臺還有一部分收入來源于向投資者收取的固定費(fèi)用，大約是每個項(xiàng)目15美元的平均水平。二.域外眾籌規(guī)制措施借鑒由于這一領(lǐng)域進(jìn)展迅猛，在進(jìn)展過程中存在的風(fēng)險也愈演愈烈，國內(nèi)呼喚監(jiān)管法規(guī)的呼聲也

8、越來越高。在監(jiān)管法規(guī)出臺之前，我們能夠通過美國和英國的監(jiān)管措施獲得一些監(jiān)管及風(fēng)險防范的啟發(fā)。（一）英國2014年，英國金融行為監(jiān)管局（FCA）公布了關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)則（下稱監(jiān)管規(guī)則），并于2014年4月1日起正式施行。據(jù)英國P2P金融協(xié)會的統(tǒng)計，2013年1-11月，英國替代性金融市場（包括P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌、產(chǎn)品眾籌、票據(jù)融資等業(yè)務(wù)）規(guī)模已超過6億英鎊，其中P2P網(wǎng)絡(luò)借貸所占比例高達(dá)79%。2013年10月24日，金融行為監(jiān)管局首先公布了關(guān)于眾籌平臺和其他相似活動的規(guī)范行為征求意見報告，詳細(xì)介紹了擬對“網(wǎng)絡(luò)眾籌”的監(jiān)管方法。截至2013年12月19日，

9、這份征求意見報告共收到98條反饋意見，受訪者普遍認(rèn)可這份報告推行的方案。FCA結(jié)合反饋意見，正式出臺了監(jiān)管規(guī)則，并打算于2016年對事實(shí)上施情況進(jìn)行復(fù)查評估，并視情況決定是否對其進(jìn)行修訂。FCA表示，制定這套監(jiān)管方法的目的，一是適度地進(jìn)行消費(fèi)者愛護(hù)；二是從消費(fèi)者利益動身，促進(jìn)有效競爭。FCA將納入監(jiān)管的眾籌分為兩類：借貸型眾籌（Crowdfunding based on loan，即P2P借貸）和股權(quán)投資型眾籌（Crowdfunding based on investment），并制定了不同的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，從事以上兩類業(yè)務(wù)的公司需要取得FCA的授權(quán)，捐贈類眾籌（Donation-based cro

10、wdfunding）、預(yù)付或產(chǎn)品類眾籌（Pre-payment or rewards-based crowdfunding）則不在監(jiān)管范圍內(nèi)，無需FCA授權(quán)。FCA關(guān)于借貸型眾籌的相關(guān)規(guī)則要點(diǎn)如下：1.最低資本要求及審慎標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)管規(guī)則規(guī)定以階梯型計算標(biāo)準(zhǔn)來要求資本金，具體標(biāo)準(zhǔn)如下：5000萬英鎊以內(nèi)的資本金比例為0.2%；超過5000萬英鎊但小于2.5億英鎊的部分0.15%；超過2.5億英鎊但小于5億英鎊的部分0.1%；超過5億英鎊貸款的部分0.05%。FCA考慮到借貸型眾籌幾乎沒有審慎性要求的經(jīng)驗(yàn)，因此為公司安排過渡期來適應(yīng)。FCA決定，在過渡期實(shí)行初期2萬英鎊、最終5萬英鎊的固定最低資本要求

11、。其中，被FCA完全授權(quán)的公司在2017年3月31日前都能夠?qū)嵭羞^渡安排，同時提醒在公平交易局（OFT）監(jiān)管下的借貸型眾籌平臺不必實(shí)行審慎標(biāo)準(zhǔn)直到被FCA完全授權(quán)。2.客戶資金規(guī)則若網(wǎng)絡(luò)借貸平臺破產(chǎn)，應(yīng)對現(xiàn)存貸款合同做出合理安排。假如公司資金短缺，將會由破產(chǎn)執(zhí)行人計算這部分短缺并按照比例分?jǐn)偟矫總€客戶身上。而執(zhí)行破產(chǎn)程序所涉及到的費(fèi)用也將由公司持有的客戶資金承擔(dān)。這意味著不管公司從事什么業(yè)務(wù)，一旦失敗，客戶資金將受到損失。公司必須隔離資金同時在客戶資產(chǎn)規(guī)范（Client Assets Sourcebook）條款下安排資金。3.爭端解決和金融監(jiān)督服務(wù)機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入FCA將制定規(guī)則以便投資者進(jìn)行投訴。

12、投資者首先應(yīng)向公司投訴，假如有必要能夠上訴至金融監(jiān)督服務(wù)機(jī)構(gòu)。爭端解決沒有特定的程序，只要保證投訴得到公平和及時的處理即可。FCA主張公司自主開發(fā)適合他們業(yè)務(wù)流程的投訴程序，盡量幸免產(chǎn)生過高的成本。投資者在向公司投訴卻無法解決的情況下，能夠通過向金融監(jiān)督服務(wù)機(jī)構(gòu)投訴解決糾紛。假如網(wǎng)絡(luò)借貸平臺沒有二級轉(zhuǎn)讓市場，投資者能夠有14天的平復(fù)期，14天內(nèi)能夠取消投資而不受到任何限制或承擔(dān)任何違約責(zé)任。特不注意的是，盡管從事P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的公司取得FCA授權(quán)，但投資者并不被納入金融服務(wù)補(bǔ)償打算（FSCS）范圍，不能享受類似存款保險的保障。4.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司破產(chǎn)后的愛護(hù)條款為了建立適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管框架以平衡監(jiān)

13、管成本和收益，目前FCA不對P2P網(wǎng)貸公司制定破產(chǎn)執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)榧词怪贫▏?yán)格標(biāo)準(zhǔn)要求，也不能幸免所有的風(fēng)險。假如這些標(biāo)準(zhǔn)沒有按照預(yù)期運(yùn)行，消費(fèi)者依舊可能受到損失。FCA希望投資者清晰，制定嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)不僅代價極大而且也不能夠移除所有風(fēng)險。同時FCA希望能夠由公司自己制定適合其商業(yè)模式及消費(fèi)者的制度和方法。5.信息披露P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺必須明確告知消費(fèi)者其商業(yè)模式以及延期或違約貸款評估方式的信息。與存款利率作對比進(jìn)行金融銷售推廣時，必須要公平、清晰、無誤導(dǎo)。另外，網(wǎng)站和貸款的細(xì)節(jié)將被歸為金融推廣而納入到監(jiān)管中。6.FCA報告規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要定期向FCA報告相關(guān)審慎和財務(wù)狀況、客戶資金、客戶投訴情況

14、、上一季度貸款信息，這些報告的規(guī)范要求將于2014年10月1日開始實(shí)施。其中，審慎和財務(wù)報告只有公司被完全授權(quán)的一個季度后才開始提交。另外，平臺的收費(fèi)結(jié)構(gòu)不在報告規(guī)則要求里。（二）美國美國眾籌融資進(jìn)展盡管相對較早，但由于股權(quán)性眾籌涉嫌違反1933年證券法向公眾非法發(fā)行證券，因此各眾籌平臺差不多上從事的差不多上預(yù)購性質(zhì)的眾籌，而并非完全融資意義上的眾籌。為解除法律限制，2012年美國國會通過了初創(chuàng)期企業(yè)推動法案（簡稱“JOBS法案”），正式將眾籌融資合法化。美國總統(tǒng)奧巴馬高度評價法案的意義，他認(rèn)為：“80年前通過的法律（指美國1933年證券法）使得專門多人無法投資。然而80年來發(fā)生了專門多的變化

15、，法律卻依舊未變。法案的通過，將使得初創(chuàng)企業(yè)和小企業(yè)獲得大量的、新的潛在投資者，即美國民眾。史無前例地，一般美國人將能在線投資他們所信任的企業(yè)。”具體而言，該法案圍繞眾籌融資的便捷性和投資者愛護(hù)的有效性問題，要緊包括以下五個方面內(nèi)容：1.豁免眾籌融資注冊發(fā)行及其相關(guān)數(shù)額等限制法案的核心是對符合條件的眾籌融資的注冊發(fā)行豁免。證券注冊發(fā)行是美國證券發(fā)行的差不多原則，同時也存在有限例外，如私募發(fā)行、針對發(fā)行人親戚朋友的發(fā)行。與此前豁免注冊發(fā)行最大的不同是，眾籌豁免面向的不是某一特定投資者群體（俱樂部性質(zhì)），而是面向不特定大眾，同時參與眾籌的大眾個體差不多上差不多上小額投資。法案在放開眾籌融資的同時，

16、從發(fā)行人和投資者兩個角度也對眾籌融資進(jìn)行了四項(xiàng)限制：（1）發(fā)行人每年通過網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)行證券不得超過100萬美元。（2）年收入或資產(chǎn)凈值不足10萬美元的，每年所投金額不得超過2000美元或其年收入或資產(chǎn)凈值的5，取二者中較高值；投資者年收入或資產(chǎn)凈值超過10萬美元的，每年所投金額不得超過其年收入或凈資產(chǎn)值的10，但上限為10萬美元。上述這些金額并不是一直固定的，法案授權(quán)SEC依照美國勞工統(tǒng)計局公布的消費(fèi)者價格指數(shù)變化情況至少每五年調(diào)整一次。（3）眾籌必須通過經(jīng)紀(jì)人或融資平臺（Funding Portal）進(jìn)行，且這些中介機(jī)構(gòu)需要符合該法案規(guī)定的相關(guān)資質(zhì)。（4）發(fā)行人必須遵循法案規(guī)定的有關(guān)條款（要緊

17、涉及信息披露）。鑒于眾籌融資的投資者單筆投資額度較小，法案沒有對眾籌的參與人員數(shù)量進(jìn)行限制，即眾籌企業(yè)的股東沒有數(shù)量限制。2.明確發(fā)行人差不多信息披露義務(wù)一般證券發(fā)行信息披露規(guī)則存在程序繁瑣、操作成本較高等問題，增加了發(fā)行人的融資成本，并不適宜于眾籌如此的小規(guī)模融資。為降低籌資融資成本，增加其便捷性和經(jīng)濟(jì)性，法案減輕了發(fā)行人的信息披露負(fù)擔(dān)。與此同時，為愛護(hù)小額投資者權(quán)益，按照法案要求發(fā)行人仍然需要向SEC、中介機(jī)構(gòu)、潛在的投資者提供差不多的信息披露。需要披露的信息要緊包括：（1）發(fā)行人的姓名、法律性質(zhì)、地址、網(wǎng)址。（2）發(fā)行人董事和高級治理人員的姓名以及持有發(fā)行人股份超過20%的股東。（3）發(fā)

18、行人經(jīng)營現(xiàn)狀和預(yù)期經(jīng)營打算的描述。（4）發(fā)行人財務(wù)狀況的描述。（5）發(fā)行人目標(biāo)融資的目的和預(yù)期用途描述。（6）發(fā)行人的目標(biāo)融資額、實(shí)現(xiàn)目標(biāo)融資額的最后期限，定期更新實(shí)現(xiàn)目標(biāo)融資額的進(jìn)度。（7）證券價格或決定證券價格的方法，發(fā)行人所有權(quán)和資本結(jié)構(gòu)的描述。為保障上述披露的嚴(yán)格執(zhí)行，法案明確規(guī)定針對發(fā)行人及其董事和治理人員的民事訴訟，上述任何一方?jīng)]有按照規(guī)定關(guān)于要緊事實(shí)如實(shí)陳述或疏忽披露，都將依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任。3.建立小額投資者愛護(hù)機(jī)制傳統(tǒng)證券監(jiān)管要緊是通過發(fā)行人信息披露要求來愛護(hù)投資者權(quán)益。法案為確保眾籌融資的便捷性和經(jīng)濟(jì)性，改進(jìn)了眾籌方式發(fā)行證券的信息披露規(guī)則，簡化后的信息披露規(guī)則在減輕發(fā)行

19、人監(jiān)管負(fù)擔(dān)的同時，也增加了證券投資欺詐的可能性，因而眾籌融資中投資者愛護(hù)問題可能更加突出。為此，法案除借助有限的信息披露規(guī)則外，還采納其他多種方式愛護(hù)投資者利益：（1）限制投資者每年的投資額度，降低投資者可能承擔(dān)的投資風(fēng)險總額。（2）不同意采納廣告來促進(jìn)發(fā)行，但同意發(fā)行人通過中介機(jī)構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)平臺向投資者發(fā)出通知。（3）對發(fā)行人如何補(bǔ)償促銷者做出限制。（4）授予SEC針對融資平臺的監(jiān)管權(quán)、執(zhí)行權(quán)及其他規(guī)則制定權(quán)，授權(quán)其制定針對發(fā)行人和融資中介的相關(guān)規(guī)則。4.明確眾籌融資中介角色與職能眾籌融資必須借助在SEC注冊的中介機(jī)構(gòu)，而不能由發(fā)行人與投資者之間直接完成。這些中介機(jī)構(gòu)必須在SEC登記為經(jīng)紀(jì)人或融

20、資平臺。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)遵守一系列義務(wù)：（1）必須在被認(rèn)可的一家自律性協(xié)會進(jìn)行登記，同意協(xié)會組織的約束。（2）必須對潛在的投資者揭示眾籌融資蘊(yùn)藏的風(fēng)險和進(jìn)行投資者教育。（3）確保每個投資者閱讀了投資者教育信息，明確斷定投資者理解其承擔(dān)整個投資損失的風(fēng)險，同時那個投資者有能力承擔(dān)此損失。（4）確保每個投資者回答了有關(guān)調(diào)查問卷表。（5）至少在眾籌證券發(fā)行前21天，必須向SEC和潛在的投資者提供發(fā)行人依據(jù)法案所要求披露的信息。（6）必須采取措施減少眾籌融資交易中的欺詐現(xiàn)象，中介機(jī)構(gòu)要對發(fā)行人董事、高管、要緊股東背景進(jìn)行調(diào)查。（7）當(dāng)沒有達(dá)到融資預(yù)定目標(biāo)時，中介機(jī)構(gòu)不得將所籌資金轉(zhuǎn)移給發(fā)行人。（8）保證投資

21、者沒有超過年度投資額度的限制。中介機(jī)構(gòu)有義務(wù)使投資者按法案所規(guī)定的年度額度限制進(jìn)行投資。（9）必須采取措施愛護(hù)投資者的隱私權(quán)，嚴(yán)格愛護(hù)從投資者處獲得的相關(guān)信息。（10）限制對促銷給予補(bǔ)償，禁止任何人通過將潛在投資者的個人信息提供給眾籌融資的經(jīng)紀(jì)人或融資平臺而獲得補(bǔ)償；限制中介機(jī)構(gòu)與發(fā)行人有利益關(guān)系。此外，法案還進(jìn)行了兜底性規(guī)定，要求中介機(jī)構(gòu)遵守SEC為滿足投資者愛護(hù)和公共利益規(guī)定的其他條款。5.同意特定條件下轉(zhuǎn)售眾籌證券法案的上述規(guī)定差不多上針對眾籌融資一級市場，而對二級市場幾乎沒有提及。法案針對二級市場僅規(guī)定投資者在購買證券后一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)售通過眾籌所購買的證券，然而以下三種情形除外：（1）向

22、發(fā)行人轉(zhuǎn)讓；（2）向出售者的家庭成員轉(zhuǎn)讓；（3）向合格投資者轉(zhuǎn)讓。三.眾籌案例以社區(qū)商業(yè)地產(chǎn)為例（一）美國某地產(chǎn)開發(fā)商眾籌平臺該某地產(chǎn)開發(fā)商眾籌平臺是一家總部位于華盛頓的新型社區(qū)房地產(chǎn)企業(yè)，于2010年成立。其致力于將閑散的社會資金整合進(jìn)入社區(qū)地產(chǎn)投資，讓社區(qū)居民以持股的方式參與社區(qū)建設(shè)。迄今為止，該平臺差不多成功通過互聯(lián)網(wǎng)在全美24個都市進(jìn)行眾籌，包括住宅、商鋪、酒店、混合業(yè)態(tài)等地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目。第一批項(xiàng)目差不多開始向社區(qū)股東分紅。2013年華盛頓H街道東北社區(qū)內(nèi)一座拆后重建的建筑（906號）成為該平臺的首度獲批項(xiàng)目，華盛頓和弗吉尼亞的居民能夠在該平臺網(wǎng)站上購買改造項(xiàng)目的股權(quán)，每股100美元。專

23、門快1500份股權(quán)就被搶購一空。那個項(xiàng)目面向公眾發(fā)行的股票總數(shù)為3500股占項(xiàng)目總成本的25%。該平臺網(wǎng)站的投資人將會得到他們所投資房地產(chǎn)的部分所有權(quán)，將可得到一定比例的房租收入和承租人一定比例的收入分紅。該平臺對外發(fā)行的眾籌股分為兩個檔次：A檔能夠享有治理權(quán)，對項(xiàng)目的進(jìn)展方向擁有決定權(quán)和投票權(quán)；B檔即為沒有投票權(quán)的一般股東。據(jù)了解，該平臺參與的地產(chǎn)投資項(xiàng)目年化收益率通常在6%-10%之間。（二）中國某房地產(chǎn)眾籌平臺該房地產(chǎn)眾籌平臺在網(wǎng)站上推出房地產(chǎn)眾籌產(chǎn)品，每份金額1000元，第一期項(xiàng)目共有443人參與眾籌，上線不到三天，目標(biāo)不墅順利出手。據(jù)悉，第一期項(xiàng)目選定的房產(chǎn)原價3萬/平方米，認(rèn)購金額

24、卻僅有2.2萬/平方米，也就意味著投資者眾籌能夠打七折。盡管該眾籌平臺方面并不承諾預(yù)期收益，但相對較大的保值和升值空間可想而知。據(jù)了解，該房產(chǎn)的最長持有期限不超過3年。參與者能夠投票決定是否將房產(chǎn)賣出以獲得投資收益，參與眾籌者一人一票，投票結(jié)果超過51%即為通過。同時，也可在房產(chǎn)證下來后將房產(chǎn)投資份額進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。四.眾籌架構(gòu)以商業(yè)地產(chǎn)的架構(gòu)為例1.國內(nèi)案例名稱某咖啡股東人數(shù)近200人股東投資數(shù)額每人60000元人民幣，相當(dāng)于10股規(guī)則投資人以股東身份進(jìn)入行業(yè)圈子為目的，無財務(wù)回報要求投資人持股方式協(xié)議代持投資人退出機(jī)制未明確退出機(jī)制，以后能夠開放會籍買賣。近期，該案例差不多拿到B輪融資，目前看，

25、出售股份，治理層回購甚至上市差不多上可能的選項(xiàng)。投資人關(guān)于投資款項(xiàng)監(jiān)管投資款一次性到賬，監(jiān)管機(jī)制不夠成熟投前決策項(xiàng)目資料簡單，無需盡調(diào)，更多看項(xiàng)目發(fā)起人的圈子和感召力投后治理參與股東大會行使完全股東權(quán)力適合項(xiàng)目類型會所、餐飲、美容等高頻消費(fèi)的中高端服務(wù)場所。創(chuàng)業(yè)咖啡的眾籌模式中設(shè)立的是一種非物質(zhì)的回報，即互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)和投資的圈子和人脈。這也講明，眾籌不同于其他融資之處，即回報并不一定是金鈔票利潤2.國外案例名稱Fundrise (美國)股東人數(shù)24,033 名成員股東的認(rèn)購數(shù)額100美元及以上持股比率Fundrise 投資有限公司是Fundrise有限公司的全資子公司形式 (合伙，有限公司，其他

26、)投資人從Fundrise投資有限公司購買項(xiàng)目支付票據(jù)，這些項(xiàng)目支付票據(jù)都與Fundrise投資有限公司所作的相應(yīng)項(xiàng)目投資對應(yīng)，項(xiàng)目支付票據(jù)的表現(xiàn)直接與相應(yīng)的項(xiàng)目投資對應(yīng)。 期限短期：成熟期1-5年股東回報年度回報率12-14%。多數(shù)Fundrise 投資均為夾層債和優(yōu)先股權(quán)的混合結(jié)構(gòu)。這意味著作為投資者既能夠獲得預(yù)期的季度分紅支出的價值，以及從升值中獲得的潛在長期利益。 決策/投票/委員會領(lǐng)導(dǎo)Fundrise為一家網(wǎng)上投資平臺，客戶能夠直接通過其服務(wù)投資商業(yè)地產(chǎn)-通過特定資產(chǎn)的份額-當(dāng)一位客戶在Fundrise的平臺投資時，這一投資直接投資于項(xiàng)目支付票據(jù)，而非直接投資于資產(chǎn)。這一項(xiàng)目支付票據(jù)

27、與Fundrise投資有限公司的特定項(xiàng)目投資綁定。Fundrise投資有限公司針對每一由出售給投資人的項(xiàng)目支付票據(jù)出資構(gòu)成的單個地產(chǎn)項(xiàng)目設(shè)計債權(quán)及有限股權(quán)投資（“相應(yīng)的項(xiàng)目投資”） 。在Fundrise投資有限公司發(fā)起相應(yīng)的項(xiàng)目投資之前，它會先向投資人出售項(xiàng)目支付票據(jù)，將這些票據(jù)的表現(xiàn)與相應(yīng)的項(xiàng)目投資的表現(xiàn)直接綁定。每一組項(xiàng)目支付票據(jù)差不多上單獨(dú)的，與項(xiàng)目投資的表現(xiàn)綁定，有特定的利率以及成熟期。假如Fundrise投資有限公司對某一系列的項(xiàng)目支付票據(jù)收到足額的認(rèn)購，則其能夠用以為相應(yīng)的項(xiàng)目投資出資。假如其沒有收到足額認(rèn)購，F(xiàn)undrise能夠自行決定，或者能夠終止該次發(fā)行，或者能夠?yàn)槭Ｓ辔凑J(rèn)購

28、部分查找過橋融資。利益結(jié)構(gòu)項(xiàng)目支付票據(jù)是Fundrise投資有限公司向投資人出售的一種專門的有限責(zé)任，其收入用于資助相應(yīng)的項(xiàng)目投資。Fundrise投資有限公司從相應(yīng)的項(xiàng)目投資中獲得收益分配后，其會支付項(xiàng)目支付票據(jù)。如何設(shè)置購買行為股東能夠依照股東的偏好，包括職業(yè)網(wǎng)絡(luò)、地址以及回報情況等掃瞄潛在的提議；股東能夠完全在網(wǎng)上交易，包括電子法律文本、監(jiān)管回憶、基金轉(zhuǎn)讓以及所有權(quán)記錄等。Fundrise將投資人直接與網(wǎng)上的單獨(dú)的資產(chǎn)聯(lián)系。Fundrise的股東“了解”他們的投資-利用股東作為這些股東作為這些都市的居民的內(nèi)在市場知識，股東能夠做出更明智的投資，能夠支持這些股東認(rèn)識并信任的開發(fā)商和鄰居。股

29、東在開發(fā)及重新塑造這些都市的過程中發(fā)揮著作用。股東間安排的專門條款投資者投資的治理項(xiàng)目的地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)為投資人定期更新項(xiàng)目信息。報告包括關(guān)于項(xiàng)目進(jìn)展、要緊事件以及財務(wù)狀態(tài)的更新。股東依照自己的狀況進(jìn)行投資-有單筆最少投資為100美元的。即便在總統(tǒng)簽署JOBS法案之前，F(xiàn)undrise差不多向SEC以及州的監(jiān)管者提交了本土的公開發(fā)行，同意所有的當(dāng)?shù)鼐用?不僅僅是認(rèn)證投資者-能夠做出少至100美元的投資。Fndrise讓股東能夠直接投資，減少了房地產(chǎn)開發(fā)過程中的中間商，降低了費(fèi)用，增加了投資人的潛在回報。Fundrise打造了第一個線上的房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)的股票發(fā)行。名稱Realty Mogul (美國)股

30、東數(shù)量至少6000人股東投資額5000美元及以上持股比例股東以有限成員的身份購買有限公司的股份-這些有限公司擁有特定投資產(chǎn)業(yè)的股份。投資人與一家通常被成為“贊助商”或“操盤者”的專業(yè)地產(chǎn)公司一起投資，公司能夠發(fā)覺切實(shí)可行的項(xiàng)目并在收購資產(chǎn)后實(shí)施相應(yīng)的治理工作。這些公司一般需要其他投資人提供一項(xiàng)資產(chǎn)所需要的部分（或者大部分）的資金-而且這些投資人然后回分享一些項(xiàng)目的收益（以及風(fēng)險）。盡管有時候會使用有限合伙的形式，多數(shù)地產(chǎn)投資都使用有限責(zé)任公司的形式。這些實(shí)體不但向投資人（通常也包括贊助商）提供有限責(zé)任，他們還同意從房地產(chǎn)所有權(quán)中獵取的稅收減免的傳導(dǎo)作用。Realty Mogul的子公司經(jīng)常被投

31、資者個體-Realty Mogul的客戶以及贊助商分開。形式(合伙，有限公司，其他)當(dāng)股東以股權(quán)投資Realty Mogul時，以有限投資人的身份購買一家有限公司的股權(quán)。有限責(zé)任公司能夠提供責(zé)任愛護(hù)，將投資人的個人資產(chǎn)同投資的風(fēng)險隔離。條款在Realty Mogul上面找到的私營交易是在美國周邊的物理資產(chǎn)。這些投資并不在公開的股票交易市場交易，也不易被出售或者交易。不同的資產(chǎn)有不同的“持有期間”。持有期間是指投資人在介入投資，在該投資對象被轉(zhuǎn)售或者債務(wù)被付清之前的時刻段，能夠從6個月到5年時刻不等。作為投資人，當(dāng)公司分配現(xiàn)金時，你將會收到投資的收益。要緊在以下兩種情況下分配現(xiàn)金（1）投資人收取

32、其作為股權(quán)投資人獵取的每股利益或者作為債權(quán)投資人獵取的利益，或者（2）出售該資產(chǎn)。股東的回報如基金募齊，投資人能夠收到頻繁的信息更新及投資人的現(xiàn)金股份回報；如基金沒有募齊，則100%的鈔票都還回給投資人。投資回報的范圍在5%到20%之間。決策/投票/委員會領(lǐng)導(dǎo)有限責(zé)任公司的決定被一份叫“經(jīng)營合同”的文件所操縱。盡管每份經(jīng)營協(xié)議都有輕微不同，它們通常都包括一位經(jīng)理（他也可能同時是成員）以及有限成員。經(jīng)理通常負(fù)責(zé)做出日常決策，有限成員在交易中作為被動投資人。經(jīng)理通常能夠決定向有限成員分配多少現(xiàn)金，以及保留多少，并衡量每份資產(chǎn)可能的銷售。有一些特定的活動可能會誘發(fā)有限成員的投票，有限成員在治理成員關(guān)

33、于協(xié)議的某些條款違約或者重大過失時能夠采取行動。在Realty Mogul有限責(zé)任公司中，治理方為RM Manager 有限責(zé)任公司，Realty Mogul的全資子公司。利益結(jié)構(gòu)一家有限責(zé)任公司作為有限成員的股份。這種有限責(zé)任公司擁有一家特定的投資資產(chǎn)的股份。如何設(shè)置收購Realty Mogul 的股東能夠掃瞄線上市場并學(xué)習(xí)具體的投資。關(guān)于每一個投資機(jī)遇，都有詳細(xì)的信息，包括可能投資時刻，預(yù)期年回報，資產(chǎn)及地理位置的信息，以及涉及該投資的所有公司及個人的簡介。一旦股東決定其關(guān)于哪項(xiàng)投資感興趣，股東即能夠完成該項(xiàng)投資。股東能夠簡易且安全地在線上簽署法律文本，并通過支票或者電匯形式完成支付。股東

34、間安排的特定條款Realty Mogul開展兩種投資(1)現(xiàn)金流股權(quán)投資及(2) 地產(chǎn)債務(wù)。關(guān)于第一種投資，Realty Mogul側(cè)重于對現(xiàn)存的現(xiàn)金流進(jìn)行股權(quán)投資，例如對公寓樓、辦公樓、零售商店、存儲店以及一些家庭住宅等。在投資中，投資人將其金鈔票聚攏起來，購買特定資產(chǎn)的一部分或者購買資產(chǎn)池。投資由專業(yè)的地產(chǎn)投資公司開展收購或者治理，這種公司被稱為“主辦者”，有成功的記錄。投資者針對租金的現(xiàn)金流以及最終出售資產(chǎn)時的收益擁有權(quán)益。關(guān)于這種投資的持有時刻一般為3-7年。這些投資有時候被稱為“辛迪加”，因?yàn)榈禺a(chǎn)公司會集合其他的投資人的投資者。關(guān)于第（2）類，Realty Mogul上能夠得到的其他

35、投資機(jī)會是債務(wù)。在這一投資中，投資人集合其資金購買特定的債務(wù)或者債務(wù)池。這一債務(wù)與一項(xiàng)居住資產(chǎn)或者商業(yè)資產(chǎn)對應(yīng)，這一債務(wù)由資產(chǎn)擔(dān)保，直至借款人全額償還借款。投資人一般每月都能夠獲得收益，到期日會獲得大額資金償還。關(guān)于債權(quán)的持有期間能夠從幾個月到幾年時刻不等。名稱The House Crowd (英國)股東數(shù)量至少1900個投資人股東的投資(1) 7.5% 收入投資模式：至少3000英鎊； (2) 收入及資產(chǎn)增值模式：至少1000英鎊股份比例(1) 7.5% 收入投資模式:股東在House Crowd的專門目的公司的債券上投資。每一個專門目的公司購買一處資產(chǎn)并將其轉(zhuǎn)為高收益出租資產(chǎn)。這些資產(chǎn)位于

36、英國的曼徹斯特。 (2)收入及資產(chǎn)增值模式:股東投資于House Crowd的專門目的公司的股份。在停止發(fā)行股份后，每一個專門目的公司都購買一處資產(chǎn)并將其轉(zhuǎn)為高收益的供出租的房產(chǎn)。 形式(合伙，有限責(zé)任公司，等)英國的有限公司條款(1) 7.5% 收入投資模式：18個月，每6個月支付最低收入；(2) 收入及資產(chǎn)增值模式：最低利潤在出售資產(chǎn)后以50%/50%的比例分配。股東收益兩個投資模式: (1)投資于資產(chǎn)，僅獵取收入 (年化7.5%); (2) 投資于資產(chǎn)以獵取收入 (年化6% ) 以及資產(chǎn)增值決策/投票/委員會領(lǐng)導(dǎo)顧客加入House Crowd擁有的投資者集團(tuán)，以獲得關(guān)于特定投資的具體信息

37、。House Crowd設(shè)立單獨(dú)的公司，收購每項(xiàng)資產(chǎn)，并只能向150個表達(dá)過投資興趣的人遞送投資的信息。投資者投資于公司的優(yōu)先股，僅能夠?qū)㈥P(guān)于投資的信息發(fā)送給表達(dá)了投資意向的150個人。投資人投資的優(yōu)先股所在的公司購買House Crowd旗下的資產(chǎn)。在購買資產(chǎn)、募集基金及出租后，來自出租利益的紅利以最低6%年化的利率付出。利益結(jié)構(gòu)(1) 7.5% 的收入投資模式：股東在House Crowd的專門目的公司以債券的形式投資，每個專門目的公司購買一處資產(chǎn)，之后將其轉(zhuǎn)換為高收益出租資產(chǎn)； (2) 收入及資產(chǎn)增值模式：股東投資到House Crowd的專門目的公司的股份中，每個專門目的公司購買一處資

38、產(chǎn)并將其轉(zhuǎn)化為高收益供出租的資產(chǎn)。在后一情境中，所有的收益都在House Crowd及投資人之間以各50%的比例進(jìn)行分配。如何架構(gòu)購買投資人完全不參與選擇資產(chǎn)的過程。House Crowd同意投資人選擇投資的項(xiàng)目，然而House Crowd并未特地明確每個項(xiàng)目購買的資產(chǎn)。股東間安排的特不條款不像在美國，在英國的House Crowd的投資人沒有投資的數(shù)額限制，也沒有每年交易數(shù)量的限制。House Crowd也沒有向金融監(jiān)督局注冊。在股東及House Crowd之間的特不安排條款是投資人的退出策略。一旦涉及的資產(chǎn)被出售，投資人的資金及收益會返還給投資人。House Crowd一般意向上會依照市場

39、狀況持有資產(chǎn)5年左右。假如股東希望在House Crowd出售資產(chǎn)之前收回投資，其能夠選擇依照House Crowd 指定的方式將其利益出售。House Crowd會發(fā)出收購要約或者關(guān)心其在SPV的有限公司中查找一位收購人。五.中國眾籌的法律風(fēng)險（一）眾籌模式涉及的相關(guān)法律問題及風(fēng)險的一般性分析由于中國專門的眾籌立法缺失，實(shí)踐中的眾籌相關(guān)的各種安排差不多上在現(xiàn)有法律框架下查找盡可能相關(guān)的依據(jù)，以確保其適法性。1.利率利率要緊出現(xiàn)在債權(quán)眾籌模式中，出資人在回收資金的過程中，通常還能夠收取利息。利率應(yīng)該收多少確實(shí)是合法有效，是值得考慮的問題。依照中華人民共和國合同法第211條：“自然人之間的借款合

40、同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見（法（民）【1991】21號）第6條：“民間借貸的利率能夠適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可依照本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予愛護(hù)。2.服務(wù)費(fèi)依照合同法第23章“居間合同”第424條：“居間合同是居間人向托付人報告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，托付人支付酬勞的合同?！币约暗?26條：“居間人促成合同成立后，托付人應(yīng)當(dāng)按照

41、約定支付酬勞。對居間人的酬勞沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，依照居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的酬勞。居間人促成合同成立的，居間活動的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)?！?.電子合同依照電子簽名法第3條：“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人能夠約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳杉{電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。”及電子簽名法第14條：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。”4.第三方支付平臺依照非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)

42、治理方法（人民銀行令【2010】第2號）第3條：“非金融機(jī)構(gòu)提供支付服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)本方法規(guī)定取得支付業(yè)務(wù)許可證，成為支付機(jī)構(gòu)。支付機(jī)構(gòu)依法同意中國人民銀行的監(jiān)督治理。未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何非金融機(jī)構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)?！?.持股平臺股權(quán)眾籌下，通常會將募集的出資人的投資放入一個持股平臺或者會以代持的方式來處理，這體現(xiàn)了公司法、合伙企業(yè)法以及最高院關(guān)于股份代持司法解釋的相關(guān)規(guī)定的運(yùn)用。6.非法汲取公眾存款依照刑法第176條：“非法汲取公眾存款或者變相汲取公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)的，處

43、三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”同時，依照 最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋法釋201018：“違反國家金融治理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）汲取資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第176條規(guī)定的“非法汲取公眾存款或者變相汲取公眾存款”：（1）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式汲取資金；（2）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；（3）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方

44、式還本付息或者給付回報；（4）向社會公眾即社會不特定對象汲取資金。此外,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見（2014年3月25日）規(guī)定：“向社會公開宣傳”：包括以各種途徑向社會公眾傳播汲取資金的信息，以及明知汲取資金的信息向社會公眾擴(kuò)散而予以放任等情形?！北热?，在向親友或者單位內(nèi)部人員汲取資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象汲取資金而予以放任的；以及以汲取資金為目的，將社會人員汲取為單位內(nèi)部人員，并向其汲取資金的。依照最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋法釋201018號：“非法汲取或者變相汲取公眾存款，具

45、有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：（1）個人非法汲取或者變相汲取公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法汲取或者變相汲取公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；（2）個人非法汲取或者變相汲取公眾存款對象30人以上的，單位非法汲取或者變相汲取公眾存款對象150人以上的；（3）個人非法汲取或者變相汲取公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法汲取或者變相汲取公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；（4）造成惡劣社會阻礙或者其他嚴(yán)峻后果的。”盡管這一追訴標(biāo)準(zhǔn)還有能夠商量的余地，但作為目前生效的追訴標(biāo)準(zhǔn)，在確定是否構(gòu)成非法集資犯罪方面具有重要意義。超過上述金額或者

46、上述出借人數(shù)量而汲取存款的，就應(yīng)當(dāng)被追究非法集資的刑事責(zé)任。此外，按照最高法院、最高檢察院和公安部2014年聯(lián)合下發(fā)的關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見（以下簡稱“非法集資司法解釋2014年”）的規(guī)定，“為他人向社會公眾非法汲取資金提供關(guān)心，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任”。在中國尚缺乏對眾籌立法的情形下，眾籌模式在形式上大概差不多同時滿足了四個要素，即:未經(jīng)審批、通過網(wǎng)站公開推舉、承諾一定的回報、向不特定對象汲取資金。然而，眾籌模式與非法集資仍有本質(zhì)的區(qū)不，因?yàn)樗皇怯善脚_汲取公眾存款或集資的行為，而是平臺只是一個服

47、務(wù)中介，嫁接項(xiàng)目方和出資方，構(gòu)成一對多或多對多的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)。但必須指出，這只是一種法理上的解釋和推斷，由于立法尚未跟上，合法和非法往往處于一個相對模糊和不確定的狀態(tài)中，尤其相關(guān)執(zhí)法部門的意見往往能直接決定或阻礙項(xiàng)目的生死，法律風(fēng)險猶存。7.集資詐騙非法集資是未通過有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限審批集資，集資者不具備集資的主體資格，承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實(shí)物形式和其他形式；向社會不特定的對象籌集資金。那個地點(diǎn)“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人；以合法形式掩蓋其非法集資的實(shí)質(zhì)。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)化非法

48、集資活動的界定，重點(diǎn)是依照最高法司法解釋關(guān)于非法集資的四個特征要件來推斷，即：非法性、公開性、利誘性、社會性。依據(jù)中華人民共和國刑法第192條【集資詐騙罪】的規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特不巨大或者有其他特不嚴(yán)峻情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。”最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第四條對詐騙方法進(jìn)行了明確：（1）不具有發(fā)行股票、債券

49、的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法汲取資金的；（2）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法汲取資金的；（3）不具有銷售保險的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法汲取資金的；（4）以投資入股的方式非法汲取資金的；（5）以托付理財?shù)姆绞椒欠橙≠Y金的；（6）利用民間“會”、“社”等組織非法汲取資金的同時，最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第四條明確了“非法占有”的認(rèn)定。此外，第五條明確了“數(shù)額較大”的認(rèn)定：（1）個人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大

50、”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特不巨大”。（2）單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特不巨大”。由上述規(guī)定可見，刑法關(guān)于非法集資類犯罪采取極其嚴(yán)厲的立法態(tài)度。甚至將集資詐騙類犯罪規(guī)定為重刑。而眾籌的大眾參與集資的特點(diǎn)極容易與非法集資關(guān)聯(lián)起來，稍有不慎出現(xiàn)越界，就有可能觸犯非法集資的法律紅線，涉嫌非法集資類犯罪。8.非法發(fā)行證券股權(quán)類眾籌目前是存在最大法律風(fēng)險的眾籌模式，最可能涉及的犯罪是非法發(fā)行股票犯罪，該罪有兩紅線不能碰，一是公開（不限制人數(shù)，因?yàn)樯婕安惶囟ㄈ耍?/p>

51、二是超過200人（盡管有些非上市公眾公司股東超過200人，然而專門緣故造成，原則上不同意突破）。依照司法實(shí)踐，基于SNS社交平臺進(jìn)行的宣傳或推廣，屬于公開方式。此前，有公司在淘寶網(wǎng)、微博等互聯(lián)網(wǎng)平臺向公眾轉(zhuǎn)讓股權(quán)、成立私募股權(quán)投資基金等，這種行為差不多被監(jiān)管層明確定性為一種新型的非法證券活動。目前大多股權(quán)眾籌網(wǎng)站實(shí)行的投資模式都借了有限合伙制的殼，即投資人先組建有限合伙企業(yè)，再以整體入股創(chuàng)業(yè)公司，通過這種方式保證投資者人數(shù)不超出50人上限。但這種方式也存在問題，依照證監(jiān)會新公布的私募投資基金治理暫行方法，能夠“穿透”計算人數(shù)。9.非法經(jīng)營假如眾籌平臺未經(jīng)批準(zhǔn)，在平臺上擅自銷售有關(guān)的金融產(chǎn)品或產(chǎn)

52、品，同時造成了嚴(yán)峻后果，達(dá)到了刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌非法經(jīng)營犯罪。證券投資基金法（2012修訂）第九十八條：“從事公開募集基金的銷售、銷售支付、份額登記、估值、投資顧問、評價、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)等基金服務(wù)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)的規(guī)定進(jìn)行注冊或者備案?！北M管該規(guī)定僅針對公開募集基金的銷售等服務(wù)機(jī)構(gòu)，私募基金有關(guān)法律法規(guī)并未對私募基金銷售機(jī)構(gòu)及人員的資質(zhì)作出強(qiáng)制性要求，但假如涉及銷售金融產(chǎn)品，應(yīng)慎重。10.民事法律風(fēng)險眾籌除了可能會面臨前述法律風(fēng)險之外，由于眾籌天然存在的大眾參與集資模式必定涉及人數(shù)眾多，這必將導(dǎo)致大伙兒利益安排不一致，關(guān)切點(diǎn)也不盡相同。因此，必定會伴隨如下民事法律

53、風(fēng)險發(fā)生：1、合同違約糾紛，要緊表現(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量不符合約定，不能如期還款造成的債務(wù)糾紛等；2、股權(quán)爭議，關(guān)于采取股權(quán)代持方式的股權(quán)類眾籌，還可能存在股權(quán)代持糾紛等；3、退出糾紛，假如沒有事先設(shè)計好退出機(jī)制或者對退出方式設(shè)計不當(dāng)，極容易引發(fā)大量的糾紛；4、民事訴訟程序上的問題，比如訴訟主體資格確定問題，集團(tuán)訴訟問題，電子證據(jù)認(rèn)定問題，損失確定標(biāo)準(zhǔn)問題，刑民交叉及刑事附帶民事訴訟等諸多程序問題。為了幸免不必要的民事法律爭議，在眾籌模式設(shè)計及具體的交易流程設(shè)計上，要關(guān)注每一個細(xì)節(jié)，把每一個細(xì)節(jié)用一個個法律文本固化下來，幸免約定不明發(fā)生爭議。具體如下：作為眾籌平臺，應(yīng)當(dāng)設(shè)立好眾籌規(guī)則，參與者必須遵守眾籌

54、規(guī)則，相關(guān)各方與眾籌平臺應(yīng)當(dāng)有一份比較完整的協(xié)議，那個協(xié)議假如在線上完成，則運(yùn)用電子簽名方式進(jìn)行，平臺應(yīng)做好流程及文檔治理；關(guān)于需求雙方，就具體的債、股權(quán)投融資應(yīng)做好具體協(xié)議的簽署工作，假如在線上進(jìn)行的話，可運(yùn)用電子簽名方式進(jìn)行，平臺應(yīng)保管好整個電子文檔備查；關(guān)于眾籌過程中發(fā)生的股權(quán)代持問題，一定要簽署好股權(quán)代持協(xié)議，對股權(quán)代持的有關(guān)問題進(jìn)行詳細(xì)的約定，幸免爭議。只是盡管中國法律認(rèn)可代持，我們傾向于認(rèn)為代持存在的風(fēng)險較大，以持股平臺來架構(gòu)更佳；作為眾籌結(jié)構(gòu)的中的三方，投資方、平臺及需求方（眾籌發(fā)起人），應(yīng)各自明確責(zé)任，依照各自在交易中的地位簽署相應(yīng)的法律協(xié)議。假如眾籌結(jié)構(gòu)中因需要涉及更多的第三

55、方（如資金監(jiān)管方，擔(dān)保方），應(yīng)依照其在眾籌中權(quán)利義務(wù)做好協(xié)議安排，明確權(quán)責(zé)。（二）各類眾籌可能涉及具體法律風(fēng)險及防范1.債權(quán)類眾籌的刑事和行政法律風(fēng)險債權(quán)類眾籌表現(xiàn)的一般形式為P2P模式，其最可能觸碰的刑事罪名是非法集資類犯罪，要緊是非法汲取公眾存款和集資詐騙。屬于公檢法司法機(jī)關(guān)受理和管轄的范圍。同樣，假如尚未達(dá)到非法集資的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則其可能構(gòu)成非法金融行政違法行為，屬于人民銀行監(jiān)管處罰的范圍。那么如何避開非法集資類的刑事或行政法律風(fēng)險呢？在目前監(jiān)管層對互聯(lián)網(wǎng)金融持積極開放的態(tài)度下，債權(quán)類眾籌能夠創(chuàng)新，但不要觸碰法律紅線，假如不去觸碰央行官員劃定的3條法律紅線，則債權(quán)類眾籌則可能避開非法集

56、資類的刑事犯罪或行政違法風(fēng)險。具體如下：第一條法律紅線：當(dāng)前相當(dāng)普遍的理財資金池模式，即P2P平臺將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品出售，使投資人的資金進(jìn)入平臺中間賬戶，產(chǎn)生資金池；第二條法律紅線：為不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險，即P2P平臺未盡到對借款人身份的真實(shí)性核查義務(wù)，甚至公布虛假借款標(biāo)的；第三條法律紅線：則是典型的龐氏騙局，即P2P平臺公布虛假借款標(biāo)，并采取借新還舊的旁氏騙局模式，進(jìn)行資金詐騙的。依照上述劃定的3條法律紅線，作為債權(quán)類眾籌，要充分把自己定位為中介平臺，回歸平臺類中介的本質(zhì)，為投資方與資金需求方提供準(zhǔn)確的點(diǎn)對點(diǎn)服務(wù)，不得直接經(jīng)手資金，不得以平臺為資金需求方提供擔(dān)保，不得以平臺承

57、諾回報，不得為平臺本身募集資金，不得建立資金池。同時要嚴(yán)格審查融資方的信息，嚴(yán)防虛假融資信息的公布。2.股權(quán)類眾籌刑事或行政法律風(fēng)險股權(quán)類眾籌目前是法律風(fēng)險最大的一類眾籌，也是以后進(jìn)展空間最大的一類眾籌模式，其最可能觸碰的刑事法律風(fēng)險是非法證券類犯罪，歸屬于公檢法受理和管轄。同樣，若達(dá)不到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則屬于非法證券類行政違法行為。歸屬于證券監(jiān)督治理機(jī)關(guān)管轄和受理。實(shí)踐中，多數(shù)股權(quán)眾籌平臺采取會員制，以實(shí)現(xiàn)不特定對象向特定對象的轉(zhuǎn)變。但什么標(biāo)準(zhǔn)能夠?qū)崿F(xiàn)特定化的目的，證券法沒有規(guī)定。從各國經(jīng)驗(yàn)來看，界定私募中交易對象的范圍要緊包括三個標(biāo)準(zhǔn)：（1）投資經(jīng)驗(yàn)；（2）與發(fā)行人的專門關(guān)系；（3）財寶標(biāo)準(zhǔn)。且不論上述三個標(biāo)準(zhǔn)的具體要求，目前也專門少股權(quán)眾籌平臺依據(jù)上述三個標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)置會員資格門檻。部分股權(quán)眾籌平臺的投資人審核形如虛設(shè)，只要投資人填寫姓名和身份證號即獲得通過，姓名和身份證號的信息是否有通過真實(shí)性審核都難以確保，專門難講符合了以非公開方式宣傳和向特定對象募集的要求。其次，通過SPV持股的問題。證監(jiān)會2014年8月21日公布并實(shí)施的私募投資基金