2013版施工合同法解析

2013版建設工程施施工合同（示范文文本）解讀目錄2013版施工合同示示范文本修改改背景及修改改原則012013版施工合同修修改重點及八八項新的合同同管理制度02從我國建筑市市場兩起震驚驚國內外的特特別重大的案案件，看加強強施工合同簽簽約和履約管管理的重要性性03準確貫徹執(zhí)行行2013版施工合同以以及新的合同同管理制度，，應高度重視視十二個疑難難復雜法律問問題的深入研研究及其準確確處理0402背景背景2013年4月3日，住建部和和國家工商總總局正式關于于印發(fā)建設工工程施工合同同（示范文本本）的通知，，《建設工程施工工合同（示范范文本）》將于2013年7月1日起正式實施施。02第一節(jié)2013版施工合同示示范文本修改改背景及修改改原則02建設工程施工工合同面臨的的四大問題A與現(xiàn)行法律的適應問題

B與項目管理模式的適應問題C與市場發(fā)展的適應問題D與交易習慣的適應問題招標投標法實實施條例、部部門規(guī)章、司司法解釋等招標發(fā)包的合合同效力問題題、轉包掛靠靠問題、暫估估價項目的管管理問題、情情勢變更問題題、遲延結算和支支付問題、暫暫停施工問題題、竣工驗收收與移交問題題、缺陷責任任問題、質量量保證金返還問問題、合同解解除問題等施工總承包、、工程總承包包、直接發(fā)包包、暫估價發(fā)發(fā)包等資源現(xiàn)狀、生生產要素的組組織現(xiàn)狀、市市場交易現(xiàn)狀狀等工程量清單計計價規(guī)范、投投標報價習慣慣、分包習慣慣、支付習慣慣、結算習慣慣、爭議解決決習慣等02建設工程合同同的立法價值值取向立法價值取向向1234強調多重法律律價值，且國國家利益和社社會公共利益益順位在先《建筑法》、《招標投標法》、《建設工程質量量管理條例》等法律法規(guī)的的立法目的來來看，強調施施工活動在市市場競爭的同同時，還要接接受工程建設設監(jiān)督管理，，維護市場秩秩序，保證工工程的質量和和安全，促進進行業(yè)健康發(fā)發(fā)展合同價值：存在國家利益益、社會公共共利益、當事事人合法權益益的價值順序序，與普通民民事交易活動動不同。強調公平分擔擔風險的原則則建設工程合同同的法律本質質：在發(fā)包人人和承包人之之間必須進行行合理的風險險分擔。施工合同主要要目的：承包人進行工工程建設，發(fā)發(fā)包人支付價價款。

建設設工程合同中中，發(fā)包人通通常為出資人人，不宜對發(fā)發(fā)包人提出過過高的專業(yè)技技術要求，發(fā)發(fā)包人承擔投投資風險，工工程實施由承承包人負責。。承包人作為專專業(yè)單位，依依靠其專業(yè)技技術完成工程程承攬業(yè)務，，應當承擔法法定和約定的的施工責任，，但對于因市市場風險變化化引起的法律律和合同后果果，以按照市市場經濟的規(guī)規(guī)則承擔有限限風險為宜。。兼顧合同管理理的效率原則則，強調建設設活動的程序序規(guī)范從效率角度出出發(fā)，商事合合同的實質即即為交易，對對于交易過程程中的重大事事項進行程序序規(guī)范，減少少雙方當事人人摩擦、避免免粗放管理符合中國國情情，促進良性性交易習慣的的形成，發(fā)展展工程建設示范文本充分分考慮到工程程建設領域的的現(xiàn)狀，著眼眼未來發(fā)展，，通過條文安安排，解決以以往工程合同同中的頑癥，，并推動良性性交易習慣的的形成，引導導施工合同走走向合法、公公平與高效。。02第二節(jié)2013版施工合同修修改重點及八八項新的合同同管理制度2013版施工合同修修改重點完善八項合同管理制度1完善合同要素結構與體系2強調合同履行程序3完善合同價格類型4實現(xiàn)與法律和其他文本的銜接6注重對發(fā)承包人市場行為的引導5完善合同要素素結構詞語定義及合合同文件、雙雙方一般權利利和義務、施施工組織設計計和工期、質質量與檢驗、、安全施工、、合同價款及及調整、材料料設備供應、、工程變更、、竣工驗收與與結算、違約約索賠和爭議議、其他一般約定、發(fā)發(fā)包人、承包包人、監(jiān)理人人、工程質量量、安全文明明施工與環(huán)境境保護、工期期和進度、材材料與設備、、試驗與檢驗驗、變更、價價格調整、合合同價格、計計量與支付、、驗收和工程程試車、竣工工結算、缺陷陷責任與保修修、違約、不不可抗力、保保險、索賠和和爭議解決2013版合同同要素素:20個1999版合同同要素素：11個完善合合同要要素結結構完善合合同價價格類類型，，適應應工程程計價價模式式發(fā)展展和工工程管管理實實踐需需要按照價價格形形式將將合同同分為為單價價合同同、總總價合合同、、及其其它價價格形形式合合同注重對對發(fā)承承包人人施工工實踐踐的引引導體現(xiàn)指引和自由競爭雙重目標，如在通用合同條款中配置專用合同條款的指向，以充分尊重自由約定。1體現(xiàn)對常見違法行為的約束，如增加承諾性條款和項目管理具體措施，防范陰陽合同、違法轉包、違法分包等行為，促進建筑市場的有序健康發(fā)展。2體現(xiàn)對停工、支付、移交、保修等重要合同行為的規(guī)范，包括其條件、程序、責任等方面3體現(xiàn)對發(fā)包人和承包人權利義務的合理配置，如雙向擔保、合理調價、不利物質條件等4體現(xiàn)對爭議解決的及時性，避免合同履行陷入僵局5實現(xiàn)與與現(xiàn)行行法律律和其其他文文本的的銜接接反映現(xiàn)現(xiàn)行法法律法法規(guī)的的精神神和要要求，，如條條例、、司法法解釋釋等方方面內內容充分借借鑒九九部委委標準準施工工招標標文件件、國國家有有關部部委發(fā)發(fā)布行行業(yè)標標準文文件、、FIDIC合同文文本包括：：法律以以及《建設工工程質質量管管理條條例》、《建設工工程安安全生生產管管理條條例》、《建設工工程勘勘察設設計管管理條條例》、《招標投投標法法實施施條例例》《建設工工程價價款結結算暫暫行辦辦法》、《房屋建建筑工工程質質量保保修辦辦法》、《建設工工程質質量保保證金金管理理暫行行辦法法》文本：：《標準施施工招招標文文件》、《FIDIC施工合合同條條件》（1999年）、、《房屋建建筑和和市政政基礎礎設施施工程程標準準施工工資格格預審審文件件》、《房屋建建筑和和市政政基礎礎設施施工程程標準準施工工招標標文件件》國標：：《建設工工程工工程量量清單單計價價規(guī)范范》（2013年）、、《工程建建設監(jiān)監(jiān)理規(guī)規(guī)定》、《建筑工工程施施工組組織設設計規(guī)規(guī)范》八項合合同管管理新新制度度2013版施工工合同同，借借鑒國國際菲菲迪克克合同同（FIDIC）創(chuàng)設設的八八項合合同管管理新新制度度1、通用用條款款第2.5、3.7款確定定承發(fā)發(fā)包雙雙方的的雙方互互為擔擔保制制度；2、通用用條款款第11.1款確定定價格格市場場波動動的合理調調價制制度；3、通用用條款款第14.4確定逾逾期付付款的的違約雙雙倍賠賠償制制度；4、通用用條款款第13.2和15.2款規(guī)定定兩項項工程移移交證證書制制度；5、通用用條款款第15.2款規(guī)定定保修修金返返還的的缺陷責責任定定期制制度；6、通用用條款款18條確定定風險險防范范的工程系系列保保險制制度；7、通用用條款款第19.1和19.3款規(guī)定定的索賠過過期作作廢制制度；8、通用用條款款第20.3款規(guī)定定前置置程序序的爭議過過程評評審制制度。02第三節(jié)從我國國建筑筑市場場兩起起震驚驚國內內外的的特別別重大大的案案件，，看加加強施施工合合同簽簽約和和履約約管理理的重重要性性案例這是一個大型中央建筑施工業(yè)企業(yè)疏于合同簽約管理所發(fā)生的典型案件。

2009年9月，波蘭A2高速公路開始招標，中國海外工程有限公司（下稱中海外），與上海建工等中國公司組成的聯(lián)合體以4.4億美元的價格中標A、C兩個標段（約49公里），連波蘭政府預算的28億茲羅提（約合10億美元）的一半都不到。中海外在沒有事先仔細勘探地形及研究當地法律、經濟、政治環(huán)境的情況下，就與波蘭公路管理局簽下總價鎖死的合約，以致成本上升、工程變更及工期延誤都無法從業(yè)主方獲得補償，加之管理失控、溝通不暢及聯(lián)合體內部矛盾重重。

2011年6月13日，中海外宣布放棄A2高速公路項目。為此波蘭公路管理局對中海外及其聯(lián)合體的索賠估算為7.41億茲羅提(約合17.51億元人民幣元)，同時禁止聯(lián)合體四家公司三年內參與波蘭市場的公開招標。最近更是準備在中國起訴中海外聯(lián)合體，索賠2億歐元。案例一一：施施工合合同失失守簽簽約管管理導導致的的中海海外波波蘭高高速公公路項項目巨巨額索索賠案案案例分分析（1）A2項目C標段波蘭語合同主體合同只有寥寥四頁A4紙，但至少有七份合同附件。招標合同參考了國際工程招標通用的菲迪克(FIDIC)條款，但雙方最終簽署的合同刪除了很多對承包商有利的條款。波蘭業(yè)主還在合同中增加了一些條款，用以限制承包商權利。（2）中海外曾向波蘭公路管理局提出，由于沙子、鋼材、瀝青等原材料價格大幅上漲，要求對中標價格進行相應調整，但遭到公路管理局的拒絕，公路管理局的理由和依據就是這份合同以及波蘭《公共采購法》等相關法律規(guī)定。（3）語言障礙。波蘭的官方語言是波蘭語，中海外聯(lián)合體和公路局公路管理局簽署的是波蘭語合同，而英文和中文版本只是簡單摘要。中海外外在波波蘭面面臨的的法律律問題題主要要如下下：案例這是一個中小施工企業(yè)工程轉包、搶工期,疏于合同履約管理的典型案件。案例二二：轉轉包以以及搶搶工期期致施施工現(xiàn)現(xiàn)場管管理混混亂引引起的的上海海靜安安11.15大火案案2010年11月15日，上上海市市靜安安區(qū)膠膠州路路728號的存存量房房屋、、共28層的教教師公公寓因因外墻墻10層腳手手架上上兩個個電焊焊工違違章施施工的的火星星掉落落，釀釀成震震驚國國內外外的重重大城城市火火災。。火災事事故遇遇難人人數為為58人，其其中男男性22人，女女性36人，并并有73人在本本次大大火中中受傷傷。案例分分析第一、建設單位、投標企業(yè)、招標代理機構相互串通、虛假招標和轉包、違法分包。第二、工程項目施工組織管理混亂。第三、設計企業(yè)、監(jiān)理機構工作失職。第四、市、區(qū)兩級建設主管部門對工程項目監(jiān)督管理缺失。第五、靜安區(qū)公安消防機構對工程項目監(jiān)督檢查不到位。第六、靜安區(qū)政府對工程項目組織實施工作領導不力。國務院院事故故調查查組認認定的的六大大問題題為：：02第四節(jié)2013版施工工合同同以及及新的的合同同管理理制度度，應應高度度重視視十二二個疑疑難復復雜法法律問問題的的深入入研究究及其其準確確處理理疑難解解析（一））協(xié)議議書第第7條“承承諾””規(guī)定定三項項要求求中前前兩項項主要要針對對承、、發(fā)包包各方方，對對此，，通用用條款款己設設定互互為擔擔保等等一系系列新新的管管理制制度予予以落落實；；要求求承諾諾不簽簽訂黑黑白合合同，，則是是2013版施工工合同同針對對承、、發(fā)包包雙方方所作作宣誓誓性的的特別別約定定，雙雙方當當事人人對此此應寄寄于高高度關關注。。1、發(fā)包包人承承諾按按照法法律規(guī)規(guī)定履履行項項目審審批手手續(xù)、、籌集集工程程建設設資金金并按按照合合同約約定的的期限限和方方式支支付合合同價價款。。2、承包包人承承諾按按照法法律規(guī)規(guī)定及及合同同約定定組織織完成成工程程施工工，確確保工工程質質量和和安全全，不不進行行轉包包及違違法分分包，，并在在缺陷陷責任任期及及保修修期內內承擔擔相應應的工工程維維修責責任。。3、發(fā)包人人和承包包人通過過招投標標形式簽簽訂合同同的，雙雙方理解解并承諾諾不再就就同一工工程另行行簽訂與與合同實實質性內內容相背背離的協(xié)協(xié)議。協(xié)議書在在原1999版施工合合同基礎礎上增加加的第7條“承諾諾”規(guī)定定：雙方互相相擔保黑白合同同疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：（二）施工工企業(yè)轉轉包、違違法分包包、借用用資質三三種違法法行為會會造成工工程分包包行為無無效。承承包人履履行協(xié)議議書不進進行轉包包和違法法分包工工程的承承諾，必必須大力力加強分分包管理理和項目目管理，，預防表表見代理理則是施施工企業(yè)業(yè)加強工工程分包包管理的的重點。?！按_保工工程質量量和安全全，不進進行轉包包及違法法分包””是協(xié)議書書要求承承包人所所作的特特別承諾諾。承包人轉轉包和違違法分包包的法律律責任：：●司法解解釋第4條規(guī)定：：“承包包人非法法轉包、、違法分分包建設設工程或或者沒有有資質的的實際施施工人借借用有資資質的建建筑施工工企業(yè)名名義與他他人簽訂訂建設工工程施工工合同的的行為無無效。人人民法院院可以根根據民法法通則第第一百三三十四條條規(guī)定，，收繳當當事人已已經取得得的非法法所得””。疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：司法實踐踐中，工工程分包包中存在在的問題題以及承承包人確確保承諾諾實現(xiàn)的的關鍵主主要有：：第一，非非法轉包包、違法法分包，，是引起起重大安安全質量量事故的的違法行行為司法解釋釋第4條規(guī)定的的行為無無效，是是指承包包人非法法轉包、、違法分分包、沒沒有資質質的實際際施工人人借用有有資質的的施工企企業(yè)名義義承包工工程三種種情況。?！駠鴦赵涸骸督ㄔO工程程質量管管理條例例》第78條規(guī)定：：“本條條例所稱稱違法分分包，是是指下列列行為：：（一）總總承包單單位將建建設工程程分包給給不具備備相應資資質條件件的單位位的；（二）建建設工程程總承包包合同中中未有約約定，又又未經建建設單位位認可，，承包單單位將其其承包的的部分建建設工程程交由其其他單位位完成的的；（三）施施工總承承包單位位將建設設工程主主體結構構的施工工分包給給其他單單位的；；（四）分分包單位位將其承承包的建建設工程程再分包包的。本條例所所稱轉包包，是指指承包單單位承包包建設工工程后，，不履行行合同約約定的責責任和義義務，將將其承包包的全部部建設工工程轉給給他人或或者將其其承包的的全部建建設工程程肢解以以后以分分包的名名義分別別轉給其其他單位位承包的的行為。?！币呻y解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：第二，施施工實踐踐中的非非法轉包包、違法法分包，，又往往往與施工工企業(yè)的的項目掛掛靠和對對項目承承包負責責制的不不落實責責任，以以及項目目經理個個人或項項目經理理部合同同履行越越權產生生的表見見代理有有關，表表見代理理是施工工企業(yè)工工程分包包管理中中的突出出問題。。表見代理理是指由由于行為為人的過過失或基基于行為為人與無無權代理理人之間間的特殊殊關系，，善意第第三人確確信無權權代理人人享有代代理權而而與之發(fā)發(fā)生的民民事行為為，其代代理行為為的法律律效果直直接歸行行為人承承受的一一種特殊殊的無權權代理。?！瘛逗贤ā返?9條規(guī)定：：“行為為人沒有有代理權權、超越越代理權權或者代代理權終終止后以以被代理理人名義義訂立合合同，相相對人有有理由相相信行為為人有代代理權的的，該代代理行為為有效””。疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：●2009年7月7日最高人人民法院院《關于當前前形勢下下審理民民商事合合同糾紛紛案件若若干問題題的指導導意見》（即40號文件））第12條規(guī)定：：“當前前在國家家重大項項目和承承包租賃賃行業(yè)等等受到全全球性金金融危機機沖擊和和國內宏宏觀經濟濟形勢變變化影響響比較明明顯的行行業(yè)領域域，由于于合同當當事人采采用轉包包、分包包、轉租租方式，，出現(xiàn)了了大量以以單位部部門、項項目經理理乃至個個人名義義簽訂或或實際履履行合同同的情形形，并因因合同主主體和效效力認定定問題引引發(fā)表見見代理糾糾紛案件件。對此此，人民民法院應應當正確確適用合合同法第第四十九九條關于于表見代代理制度度的規(guī)定定，嚴格格認定表表見代理理行為””。只要相對對人有理理由相信信無權代代理人有有代理權權是表見見代理的的成立條條件。如如果第三三人因疏疏忽大意意而未對對代理人人身份及及權限予予以必要要審查，，以致誤誤信無權權代理人人有代理理權，則則表見代代理不能能成立。。疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：第三，加加強施工工企業(yè)對對項目經經理的有有效管理理，企業(yè)業(yè)預防承承擔因項項目經理理個人責責任造成成的表見見代理的的法律后后果。最高人民民法院施施工企業(yè)業(yè)預防項項目管理理中出現(xiàn)現(xiàn)表見代代理可采采取的對對策有：：推行內部承包負責制借用人員要加強考察防止用人不當外部人員簽訂1、人員借用協(xié)議2、項目經理授權委托書3、經工商登記備案1、項目經理限權2、工程款支付至指定帳戶3、項目公章的刻制疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：（三）發(fā)發(fā)包人依依約支付付工程款款和承包包人確保保工期、、質量同同樣重要要。要高高度重視視設定承承發(fā)包雙雙方互為為擔保的的新規(guī)定定，承發(fā)發(fā)包各方方應根據據項目具具體情況況落實擔擔保措施施，切實實解決確確保工程程安全、、質量管管理和拖拖欠工程程款的市市場規(guī)范范操作。。2013版施工合同同承發(fā)包““雙方互互為擔保保制度””固定價格格合同因因市場波波動的““情勢變變更調價價制度””限期釋放放保修金金的“缺缺陷責任任定期制制度”追究逾期期付款的的“違約約雙倍賠賠償制度度”疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：承發(fā)包““雙方互互為擔保保制度””2013版施工合合同通用用條款：：●第2.5款規(guī)定：：如果發(fā)發(fā)包人要要求承包包人擔保保按約定定的期限限和質量量等級標標準完完成工程程，則必必須同時時提供按按約定支支付工程程款的支支付擔保保?！竦?.7款規(guī)定：：如果承承包人要要求發(fā)包包人擔保保不拖欠欠工程款款，則必必須首先先確保按按合同約約定的工工期和質質量要求求完成工工程。市場操作作中如何何準確實實施？2006年12月，建設設部頒發(fā)發(fā)《關于在建建設工程程項目中中進一步步推行工工程擔保保制度的的意見》，對于發(fā)發(fā)包人的的支付擔擔保和承承包人的的履約擔擔保以及及具體方方式作了了相關規(guī)規(guī)定。支付擔保保履約擔保保同業(yè)擔保保疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：（四）落落實體現(xiàn)現(xiàn)情勢變變更原則則的合同同調價的的新規(guī)定定，要求求固定價價格合同同遇市場場波動超超過約定定的風險險范圍應應調整價價款。承承發(fā)包雙雙方都要要加強相相應的簽簽證管理理，妥善善解決固固定價格格合同履履約過程程中價格格調整的的矛盾和和爭議。?！?013版施工合合同第11條“價格格調整””第1款“市場場價格波波動引起起的調整整”規(guī)定定：“除除專用合合同條款款另有約約定外，，市場價價格波動動超過合合同當事事人約定定的范圍圍，合同同價格應應當調整整。合同同當事人人可以在在專用合合同條款款中約定定選擇以以下一種種方式對對合同價價格進行行調整””條款對調調整的方方式作了了具體的的規(guī)定供供當事人人選擇。。這是2013版施工合合同區(qū)別別于1999版施工合合同的一一個重要要的改變變。疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：合同法司司法解釋釋之二第第26條確立了了“情勢勢變更原原則”。?！裨摋l規(guī)規(guī)定：““合同成成立以后后客觀情情況發(fā)生生了當事事人在訂訂立合同同時無法法預見的的、非不不可抗力力造成的的不屬于于商業(yè)風風險的重重大變化化，繼續(xù)續(xù)履行合合同對于于一方當當事人明明顯不公公平或者者不能實實現(xiàn)合同同目的，，當事人人請求人人民法院院變更或或者解除除合同的的，人民民法院應應當根據據公平原原則，并并結合案案件的實實際情況況確定是是否變更更或者解解除?！薄惫潭▋r格格合同遇遇到市場場材料、、人工價價格異動動引起的的施工企企業(yè)巨額額虧損的的問題，，即情勢勢變更是是否要調調整合同同價格？？但一方面面，當事事人采取取該方式式，必須須請求人人民法院院變更或或者解除除合同，，而通過過訴訟解解除問題題不僅時時間和經經濟等成成本很高高，還會會直接導導致雙方方當事人人處于激激烈對抗抗的局面面；疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：●《最高人民民法院關關于正確確適用<中華人民民共和國國合同法法>若干問題題的解釋釋（二））服務黨黨和國家家的工作作大局的的通知》（法[2009]165號）中規(guī)規(guī)定：““對于合合同法司司法解釋釋（二））第26條，各級級人民法法院務必必正確理理解、慎慎重適用用，如果果根據案案件的特特殊情況況，確需需在個案案中適用用的，應應當由高高級人民民法院審審核，必必要時應應報請最最高人民民法院審審核”。。另一方面面，法院院也需要要“根據據公平原原則，并并結合案案件的實實際情況況”確定定是否變變更或者者解除合合同。最高人民民法院之之所以一一方面確確認了情情勢變更更原則，，同時又又嚴加控控制，是是因為確確定此項項司法原原則既沒沒有法律律的規(guī)定定，又沒沒有當事事人的合合同約定定。因此此，2013版施工合合同對情情勢變更更原則做做出相應應的合同同規(guī)定，，既明確確了承發(fā)發(fā)包雙方方在市場場價格波波動時調調整合同同固定價價格的權權利義務務，也解解決了最最高人民民法院相相關司法法解釋的的操作性性。疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：（五）針針對建筑筑市場發(fā)發(fā)包人違違約拖欠欠工程結結算款的的老大難難問題，，2013版施工合合同對發(fā)發(fā)包人拖拖欠結算算款應承承擔的法法律后果果做出違違約雙倍倍賠償的的明確規(guī)規(guī)定，對對有效解解決拖欠欠工程款款問題設設定了合合同制度度的保證證。原因：市市場操作作中的房房屋建筑筑工程承承包人墊墊資施工工已很普普遍，承承包人的的墊資款款的來源源又往往往是通過過民間借借款或銀銀行貸款款；而司司法解釋釋第6條又規(guī)定定“墊資資原則上上按有效效處理””，發(fā)包包人拖欠欠工程款款會對承承包人造造成的損損失進一一步擴大大。因此，2013版施工合合同對發(fā)發(fā)包人逾逾期付款款的違約約責任承承擔做出出新的規(guī)規(guī)定。在司法實實踐中，，在拖欠欠工程款款案件處處理中，，對因此此造成承承包人的的損失承承擔，1999版施工合合同的應應由發(fā)包包人承擔擔違約責責任的原原則性規(guī)規(guī)定己不不適應市市場的變變化。疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：2013版施工合合同通用用條款第第14條“竣工工結算””●第2款“竣工工結算審審核”（（2）的規(guī)定定：“除除專用合合同條款款另有約約定外，，發(fā)包人人應在簽簽發(fā)竣工工付款證證書后的的14天內，完完成對承承包人的的竣工付付款。發(fā)發(fā)包人逾逾期支付付的，按按照中國國人民銀銀行發(fā)布布的同期期同類貸貸款基準準利率支支付違約約金；逾逾期支付付超過56天的，按按照中國國人民銀銀行發(fā)布布的同期期同類貸貸款基準準利率的的兩倍支支付違約約金”；；●第4款“最終終結清””第2目“最終終結算證證書及支支付”規(guī)規(guī)定：““（2）除專用用合同條條款另有有約定外外，發(fā)包包人應在在頒發(fā)最最終結清清證書后后7天內完成成支付。。發(fā)包人人逾期支支付的，，按照中中國人民民銀行發(fā)發(fā)布的同同期同類類貸款基基準利率率支付違違約金；；逾期支支付超過過56天的，按按照中國國人民銀銀行發(fā)布布的同期期同類貸貸款基準準利率的的兩倍支支付違約約金”。。根據最高高人民法法院《關于人民民法院審審理借貸貸案件的的若干意意見》第6條，雙倍倍賠償制制度是適適中的、、是合理理的，也也是符合合市場實實際情況況的。利率問題題疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：（六）建建設工程程是正在在加工中中的不動動產，工工程通過過竣工質質量驗收收即形成成物權。。借鑒菲菲迪克合合同的經經驗，2013版施工合合同設定定的工程程移交證證書和缺缺陷責任任期屆滿滿證書是是新的物物權證書書制度，，同時明明確的竣竣工資料料先行移移交的規(guī)規(guī)定，都都應引起起承、發(fā)發(fā)包雙方方的高度度重視，，并應通通過招投投標對此此做出明明確的具具體約定定。建設工程程合同是是特殊的的不動產產的加工工承攬合合同，工工程通過過竣工質質量驗收收，即形形成不動動產物權權。2008年5月施行的的發(fā)改委委等九部部委共同同頒發(fā)的的《通用合同同條款》在國內率率先對工工程的交交付使用用和質量量缺陷責責任期分分別設定定了工程程移交證證書和缺缺陷責任任期屆滿滿證書疑難解析析中海外在在波蘭面面臨的法法律問題題主要如如下：2013版施工合合同：●第13條“驗收收與工程程試車””第2款“竣工工驗收””第（3）目規(guī)定定：“竣竣工驗收收合格的的，發(fā)包包人應在在驗收合合格后14天內向承包包人簽發(fā)工工程接收證證書。發(fā)包包人無正當當理由逾期期不頒發(fā)工工程接收證證書的，自自驗收合格格后第15天起視為已已頒發(fā)工程程接收證書書”?！竦?5條“缺陷責責任與保修修”第2款“缺陷責責任期”第第4目規(guī)定：““除專用合合同條款另另有約定外外，承包人人應于缺陷陷責任期屆屆滿后7天內向發(fā)包包人發(fā)出缺缺陷責任期期屆滿通知知，發(fā)包人人應在收到到缺陷責任任期滿通知知后14天內核實承承包人是否否履行缺陷陷修復義務務，承包人人未能履行行缺陷修復復義務的，，發(fā)包人有有權扣除相相應金額的的維修費用用。發(fā)包人人應在收到到缺陷責任任期屆滿通通知后14天內，向承承包人頒發(fā)發(fā)缺陷責任任期終止證證書”。這兩項證書書制度也為為2013版施工合同同所采納：：疑難解析中海外在波波蘭面臨的的法律問題題主要如下下：工程通過竣竣工質量驗驗收，發(fā)包人發(fā)出出“工程移移交證書””表明承包人人加工的工工程已經形形成不動產產物權并且且已經轉移移所有，轉轉移占有的的同時風險險責任也已已經轉移工程通過竣竣工質量驗驗收，發(fā)包人發(fā)出出“缺陷責責任期屆滿滿證書”表明承包人人第一階段段的保修責責任已經完完成，扣留留保修金的的保修期的的期限已經經屆滿，發(fā)發(fā)包人應釋釋放扣留的的保修金。。用證據妥善善解決在建建設工程完完工報竣、、竣工驗收收、驗收通通過、工程程交付諸環(huán)環(huán)節(jié)中的矛矛盾，有利利于避免目目前司法實實踐中施工工合同糾紛紛案件經常常發(fā)生的實實際竣工期期限日期難難以確定、、工程未經經驗收擅自自使用、工工程驗收通通過與竣工工資料移交交的關系以以及工程接接受收時間間等爭議。。疑難解析中海外在波波蘭面臨的的法律問題題主要如下下：（七）司法法解釋的一一系列規(guī)定定體現(xiàn)工程程質量至高高無上、已已完工程質質量合格與與相應的工工程價款直直接掛鉤結結算原則。。工程質量量合格，首首先要重視視隱蔽工程程的質量；；確保隱蔽蔽工程質量量驗收合格格，才能保保證工程竣竣工質量驗驗收合格。。司法解釋確確定的建設設工程質量量至高無上上、已完工工程質量合合格與否和和相應的工工程價款直直接掛鉤結結算原則，，具體是指指該司法解解釋規(guī)定的的5條相關規(guī)定定：●第2條規(guī)定：““建設工程程施工合同同無效，但但建設工程程經竣工驗驗收合格，，承包人請請求參照合合同約定支支付工程價價款的，應應予支持””?！竦?條規(guī)定：““建設工程程施工合同同無效，且且建設工程程經竣工驗驗收不合格格的，按照照以下情形形分別處理理：（一）修復復后的建設設工程經竣竣工驗收合合格，發(fā)包包人請求承承包人承擔擔修復費用用的，應予予支持；（二）修復復后的建設設工程經竣竣工驗收不不合格，承承包人請求求支付工程程價款的，，不予支持持。因建設工程程不合格造造成的損失失，發(fā)包人人有過錯的的，也應承承擔相應的的民事責任任”。疑難解析中海外在波波蘭面臨的的法律問題題主要如下下：●第10條規(guī)定：““建設工程程施工合同同解除后，，已經完成成的建設工工程質量合合格的，發(fā)發(fā)包人應當當按照約定定支付相應應的工程價價款；已經經完成的建建設工程質質量不合格格的，參照照本解釋第第三條規(guī)定定處理”。?！竦?6條第3款規(guī)定：““建設工程程施工合同同有效，但但建設工程程經竣工驗驗收不合格格的，工程程價款結算算參照本解解釋第三條條規(guī)定處理理”?！竦?5條規(guī)定：““因建設工工程質量發(fā)發(fā)生爭議的的，發(fā)包人人可以以總總承包人、、分包人和和實際施工工人為共同同被告提起起訴訟。””從上述一系系列規(guī)定可可以看出：：最高人民民法院把工工程質量是是否合格放放在建設工工程糾紛案案件處理的的最高地位位，不論合合同是否有有效，也不不論質量責責任在誰，，工程價款款的結算必必須以已完完工程的質質量合格作作為前提。。疑難解析中海外在波波蘭面臨的的法律問題題主要如下下：要確保工程程質量合格格,必須首先確確保隱蔽工工程的質量量合格。隱蔽工程地基、結構構、電氣管管線、供水水供熱管線線等需要覆覆蓋、掩蓋蓋的分部分分項工程。。隱蔽工程部部位偷工減減料或質量量缺陷是導導致工程合合同重大安安全、質量量事故的根根本原因2013版合同通用條款第12條第2款規(guī)定如發(fā)包人不參加隱蔽工程驗收，承包人可自行通過驗收。因此，要強化發(fā)包人如未參加驗收的簽證管理，預防因簽證資料不全產生的法律風險。疑難解析中海外在波波蘭面臨的的法律問題題主要如下下：（八）缺陷陷責任期制制度是國際際承包工程程實施保修修的慣例。。我國已實實施預留保保修金的缺缺陷責任期期與不預留留保修金的的保修期并并存的管理理制度，缺缺陷責任定定期制度要要求承包人人加強工程程缺陷責任任期內的主主動保修，，缺陷責任任期屆滿符符合相應條條件，發(fā)包包人即應釋釋放保修金金。根據《建筑法》第62條的規(guī)定，，國務院《建設工程質質量管理條條例》第40條已對工程程保修的部部位和最低低保修年限限做出規(guī)定定，其工程程的不同部部位的保修修期限分別別為不少于于2年、5年和設計年年限。工程交付使使用后的缺缺陷責任期期則由建設設部的《建設工程質質量保證金金管理暫行行辦法》規(guī)定，缺陷陷責任期分分別為6個月、12個月和24個月。缺陷責任期期在保修期期限內，是是預留保修修金的保修修期，與法法律規(guī)定的的工程不同同部位的保保修年限兩兩者并不矛矛盾。疑難解析中海外在波波蘭面臨的的法律問題題主要如下下：（九）2013版施工合同同對工程系系列保險作作有新規(guī)定定，該項制制度是根據據新的法律律規(guī)定和市市場需求所所設定的，，除了工程程保險，為為施工人員員購買工傷傷保險是修修改后《建筑法》的明確規(guī)定定。從江都都建總被判判不承擔施施工現(xiàn)場人人身侵權責責任案，看看企業(yè)為施施工人員購購買工傷保保險以及重重視隱蔽工工程驗收和和管理的重重要性。2013版施工合同同通用條款款第6條““安安全全文文明明施施工工與與環(huán)環(huán)境境保保護護””第1款““安安全全文文明明施施工工””第2款““職職業(yè)業(yè)健健康康””第18條““工工程程保保險險””的的第第2款““工工傷傷保保險險””規(guī)規(guī)定定發(fā)發(fā)包包人人和和承承包包人人都都““應應依依照照法法律律規(guī)規(guī)定定參參加加工工傷傷保保險險，，并并為為在在施施工工現(xiàn)現(xiàn)場場的的全全部部員員工工辦辦理理工工傷傷保保險險，，繳繳納納工工傷傷保保險險費費，，并并要要求求監(jiān)監(jiān)理理人人及及由由發(fā)發(fā)包包人人為為履履行行合合同同聘聘請請的的第第三三方方依依法法參參加加工工傷傷保保險險””這是是根根據據全全國國人人大大修修改改后后的的《建筑筑法法》第42條的的規(guī)規(guī)定定新新增增的的工工程程保保險險的的險險種種。。此此后后，，如如施施工工企企業(yè)業(yè)未未為為現(xiàn)現(xiàn)場場施施工工人人員員購購買買工工傷傷保保險險，，一一旦旦發(fā)發(fā)生生安安全全事事故故，，未未為為員員工工購購買買工工傷傷保保險險的的企企業(yè)業(yè)將將承承擔擔相相應應的的責責任任。。疑難難解解析析中海海外外在在波波蘭蘭面面臨臨的的法法律律問問題題主主要要如如下下：：●我國國《侵權權責責任任法法》第85條規(guī)規(guī)定定：：““建建筑筑物物、、構構筑筑物物或或者者其其他他設設施施及及其其擱擱置置物物、、懸懸掛掛物物發(fā)發(fā)生生脫脫落落、、墜墜落落造造成成他他人人損損害害，，所所有有人人、、管管理理人人或或者者使使用用人人不不能能證證明明自自己己沒沒有有過過錯錯的的，，應應當當承承擔擔侵侵權權責責任任””。。江蘇蘇金金建建建建設設集集團團有有限限公公司司（（下下稱稱金金建建集集團團））總總承承包包的的上上海海佘佘山山歡樂谷項目施施工現(xiàn)場人身身傷害侵權賠賠償案加重了承、發(fā)發(fā)包企業(yè)的資資料管理責任任，企業(yè)管理理沒有過錯由由企業(yè)自己舉舉證證明金建集團按該該法此規(guī)定，，提供電纜井井施工的“隱隱蔽工程驗收收單”證明自自己沒有過錯錯，被法院判判決免于賠償償。法院以發(fā)發(fā)包人不能提提供證據證明明自己沒有過過錯判決承擔擔70％的賠償責任任，而原告所所在的分包單單位因沒有為為員工購買工工傷保險判決決承擔30％的賠償責任任。舉例疑難解析中海外在波蘭蘭面臨的法律律問題主要如如下：（十）針對索索賠過期作廢廢新的管理制制度，承、發(fā)發(fā)包均應對工工程簽證、索索賠要建立全全新的認識，，尤其是對索索賠期限的重重大改變。從從上海某涉外外工程索賠案案看及時行使使履約抗辯權權以及武漢某某施工單位被被索賠3032萬元逾期違約約金的兩個典典型案例，看看承、發(fā)包企企業(yè)加強工期期順延簽證和和工期延誤索索賠管理的重重要性?！?013版施工合同第第10條“變更”第第6款“變更引起起的工期調整整”規(guī)定：““因變更引起起工期變化的的，合同當事事人均可要求求調整合同工工期，由合同同當事人按照照第4.4款〔商定或確定〕并參考工程所所在地的工期期定額標準確確定增減工期期天數”。針對1999版施工合同承承發(fā)包雙方索索賠期限不統(tǒng)統(tǒng)一、不對等等的問題，2013版施工合同借借鑒國際菲迪迪克合同的經經驗，在第19條“索賠”的的第1款“承包人的的索賠”和第第3款“發(fā)包人的的索賠”，把把承發(fā)包雙方方的索賠期限限都規(guī)定在28天內，逾期不不提出視為放放棄索賠，這這就是索賠過過期作廢的新新的合同管理理制度。疑難解析中海外在波蘭蘭面臨的法律律問題主要如如下：我國法律、法法規(guī)對工程簽簽證和索賠均均沒有相應規(guī)規(guī)定，與此相相關的法律是是我國《合同法》有關履約抗辯辯權的規(guī)定。。建設工程合合同的履約順順序有先后，，承包人作為為先履行義務務一方依法享享有后合同義義務抗辯權即即不安抗辯權，《合同法》第283條對此有明確確的規(guī)定。。疑難解析中海外在波蘭蘭面臨的法律律問題主要如如下：法國某國際工工程公司作為為承包人在上上海浦東某重重大工程案件件舉例1：因發(fā)包人未按按期支付1個月的進度款款行使抗辯權權，先停工、、后解約、再再通過司法程程序提出損失失賠償請求。。索賠“已完工程價價款”“終止合同前前后的直接損損失”“終止合同引引起的預期利利益損失”索賠請求共2543萬美元。案件件經審理，承承包人最后獲獲賠763萬美元。疑難解析中海外在波蘭蘭面臨的法律律問題主要如如下：舉例2：武漢某施工企企業(yè)疏于工期期簽證管理的的典型案例確保工期是承承包人的法定定義務，工期期延誤也是一一旦涉訟發(fā)包包人提出反訴訴的主要主張張和依據。武漢某施工企企業(yè)提起訴訟訟，索要工程程欠款1204萬元，利息263萬元發(fā)包人卻以工工期逾期為由由提出索賠請請求5800萬元兩案由湖北省省高級法院合合并審理后，，最終判決承承包人承擔工工期違約金3032萬元，相抵工工程欠款后承承包人還要倒倒過來支付違違約金1828萬元，此案成成為國內同類類案件被判逾逾期違約金之之最。疑難解析中海外在波蘭蘭面臨的法律律問題主要如如下：（十一）承發(fā)發(fā)包企業(yè)都應應建立部門、、制度、人員員三落實的新新的合同履約約管理，尤其其是全員、全全過程的資料料管理即證據據管理的新機機制，以適應應新的索賠過過期作廢制度度對工程簽證證、索賠管理理提出的新要要求?！瘛端痉ń忉尅返谑艞l：當當事人對工程程量有爭議的的，按照施工工過程中形成成的簽證等書書面文件確認認。承包人能能夠證明發(fā)包包人同意其施施工，但未能能提供簽證文文件證明工程程量發(fā)生的，，可以按照當當事人提供的的其他證據確確認實際發(fā)生生的工程量。。當事人在執(zhí)行行索賠過期作作廢制度、建建立新的管理理辦法時要注注意的問題有有：1、提高和強化化及時簽證、、依約索賠的的意識和自覺覺性，把簽證證和索賠作為為加強造價管管理、降低成成本和提高企企業(yè)效益的最最有效手段。。疑難解析中海外在波蘭蘭面