2020年法考民事訴訟法客觀及主觀題知識點

民訴主觀題要點第一部分民事訴訟法一、主管1、本案存在有效的仲裁協(xié)議，故當事人應當根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委申請仲裁；2、本案雖然存在仲裁協(xié)議，但（由于約定了或裁或?qū)?、約定的仲裁委不存在、約定的仲裁機構不明確等）故仲裁協(xié)議無效，故本案屬于人民法院主管；3、本案雖然仲裁協(xié)議無效，但一方當事人向仲裁委申請仲裁，另外一方當事人未在仲裁庭首次開庭前對仲裁協(xié)議效力提出異議，仲裁委有權繼續(xù)仲裁。4、本案雖然存在有效的仲裁協(xié)議，但一方當事人向法院起訴，另外一方當事人在法院首次開庭前未提出仲裁協(xié)議，視為雙方當事人放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。二、管轄（一）合同糾紛的管轄1、專屬管轄：（1）本案屬于不動產(chǎn)物權糾紛（不動產(chǎn)租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛等），故應當由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄；（2）本案雖然存在管轄協(xié)議，但該管轄協(xié)議違背了專屬管轄，故管轄協(xié)議無效。2、協(xié)議管轄：（1）本案當事人之間存在有效管轄協(xié)議，故應當由管轄協(xié)議約定的法院管轄；（2）本案當事人在管轄協(xié)議中約定了兩個以上與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄，根據(jù)司法解釋規(guī)定，當事人可以選擇向其中一個法院起訴，故本案原告可以選擇向區(qū)或者區(qū)法院起訴。（3）本案是經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立的管轄協(xié)議，而未采取合理方式提請消費者注意，故消費者可以主張該管轄協(xié)議無效。3、法定管轄：（1）本案為合同糾紛，故應當由被告住所地或者合同履行地法院管轄，區(qū)為被告住所地，區(qū)為合同履行地，故區(qū)或者區(qū)法院均有管轄權。（2）本案為合同糾紛，故應當由被告住所地或者合同履行地法院管轄，區(qū)法院為被告住所地法院，有管轄權；關于合同履行地，根據(jù)司法解釋規(guī)定，約定履行地與實際履行地不一致的，以約定履行地為合同履行地，區(qū)為合同約定履行地，區(qū)法院具有管轄權。（3）本案為合同糾紛，故應當由被告住所地或者合同履行地法院管轄，區(qū)為被告住所地，區(qū)法院有管轄權；本案沒有約定履行地，爭議標的為給付貨幣，由接收貨幣一方所在地為合同履行地（或者本案標的為交付不動產(chǎn)，以不動產(chǎn)所在地為合同履行地；或者本案標的為其他標的，以履行義務一方所在地為合同履行地；或者本案是以信息網(wǎng)絡方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡交付標的，以買受人住所地為合同履行地；或者本案是以信息網(wǎng)絡方式訂立的買賣合同，通過其他方式交付標的的，以收貨地為合同履行地），故區(qū)法院為合同履行地，具有管轄權。（二）其他特殊地域管轄侵權糾紛：本案為侵權糾紛，故應當由侵權行為地或者被告住所地法院管轄，結合材料，區(qū)法院為侵權行為地，區(qū)法院為被告住所地，均有管轄權；（三）當事人住所地判斷原告（或者被告）至起訴時在區(qū)連續(xù)居住滿一年以上，區(qū)構成其經(jīng)常居住地，應當由區(qū)法院管轄。三、當事人1適格原告：本案具有訴訟權利能力，且與本案有法律上的利害關系，故是本案適格原告，應當以其名義起訴（或作為原告）；但沒有訴訟行為能力，故應當由作為法定代理人代為參加訴訟；2、適格被告：（）作為侵權法律關系（合同法律關系）的一方當事人，故應當作為適格被告。（）根據(jù)侵權責任法規(guī)定，對原告具有賠償義務，是賠償義務人，故應當將其作為適格被告。（3）本案是無、限制民事行為能力人致人損害，根據(jù)司法解釋規(guī)定，應當以其本人和監(jiān)護人作為共同被告。（4）本案是以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。故如果本案原告主張和承擔責任的，將其列為共同被告。（5）根據(jù)司法解釋規(guī)定，法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的，該法人或者其他組織為當事人。故本案中應當以公司作為被告，作為該公司的工作人員，不能作為當事人。（6）根據(jù)司法解釋規(guī)定，提供勞務一方因勞務造成他人損害，受害人提起訴訟的，以接受勞務一方為被告。故本案為接受勞務方，應當作為被告；為提供勞務方，不能作為被告。（7）根據(jù)司法解釋規(guī)定，在勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的，該勞務派遣單位為共同被告。故本案公司為用工單位，應當作為被告，而公司為派遣單位，如果原告主張其承擔責任的，將其列為共同被告。四、證明（一）證明對象：事實是與案件無關的事實（或者生效判決所認定的事實，或當事人自認的事實），不是本案證明對象，故無需證據(jù)證明；（二）證明責任：1、概述：答案：原告主張的XX事實應當由承擔證明責任；被告主張的X事實應當由被告承當證明責任；理由：根據(jù)《民訴解釋》91條規(guī)定人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔，但法律另有規(guī)定的除外：（1）主張法律關系存在的當事人，應當對產(chǎn)生該法律關系的基本事實承擔舉證證明責任;（2）主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的當事人，應當對該法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。2、合同糾紛：《證據(jù)規(guī)定》第5條答案：原告應當對其主張的，承擔證明責任；被告應當對其主張的，承擔在證明責任；理由：為合同成立并生效的事實，由主張合同成立并生效的承擔證明責任；為合同變更、解除、撤銷、中止的事實，由主張變更、解除、中止、撤銷的承擔證明責任。為合同已經(jīng)履行的事實，由主張已經(jīng)履行的承擔證明責任；為是否存在代理權的事實，由主張有代理權的承擔證明責任；3、侵權糾紛：答案：原告應當對其主張的（行為），（結果）承擔證明責任，被告應當對其主張的（免責事由）...承.擔.證.明責任；理由：根據(jù)司法解釋規(guī)定，侵權糾紛中應當由原告對侵權構成要件事實承擔證明責任；被告應當對其主張的免責事由承擔證明責任。同時根據(jù)司法解釋的規(guī)定，本案是環(huán)境污染致人損害，應當由被告對無因果關系承擔證明責任，故被告應當對無因果關系的事實承擔證明責任；或者根據(jù)司法解釋規(guī)定，本案是擱置物、懸掛物致人損害，應當由被告對其無過錯承擔證明責任，故被告應當對其無過錯的事實承擔證明責任?；蛘吒鶕?jù)司法解釋規(guī)定，本案是共同危險致人損害，應當由被告對自己的行為與結果無因果關系承擔證明責任，故被告應當對行為與結果不存在因果關系承擔證明責任。4、判決方式本案處于事實不清，證據(jù)不足，故人民法院應當依法適用證明責任，作出對承擔證明責任的不利的推定，即推定其主張的事實不成立；本案對事實承擔證明責任未將該事實證明到高度可能性（或者排除合理懷疑）的證明標準，故事實處于事實不清，法院應當依法適用證明責任，作出對不利的推定，即推定其主張的事實不成立；（三）證明標準：（1）該事實為一般事實，應當達到“高度可能性”的證明標準；（《民訴解釋》10條8）該事實為欺詐、脅迫、惡意串通（或者口頭遺囑、或者贈與）事實，應當達到“排除合理懷疑”的證明標準；（《民訴解釋》10條9）（2）本案為一般事實，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，已經(jīng)達到“高度可能性”標準，足以認定。（四）證據(jù)的種類與分類1、證據(jù)的種類：是用記載的內(nèi)容證明案件事實，是書證；是用其外在形態(tài)證明案件事實，是物證；是用錄音、錄像等技術手段反應的聲音、圖像證明案件事實，是視聽資料；是用儲存在電子介質(zhì)中資料證明案件事實，是電子數(shù)據(jù)；2、證據(jù)的分類（）直接來源于案件事實，未經(jīng)復制、轉述，是原始證據(jù)；沒有直接來源于案件事實，經(jīng)過了復制、轉述，是傳來證據(jù)；（）能夠單獨、直接證明案件事實，是直接證據(jù)；不能單獨、直接證明案件事實，是間接證據(jù)；（）的待證事實是，該事實應當由承擔證明責任，該證據(jù)是提供的，故是本證（或者反證）。（五）關于證明力的判斷該該該是國家公權力機關在職權范圍內(nèi)制作的公文書證，其內(nèi)容應當推定為真實，但有相反證據(jù)足以推翻的除外；該該雖該然與當事人有利害關系，但其依然可以作為證人（或者“其證言依然具有證明力”）；該該是該與當事人有利害關系的證人，其提供的證言不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)；該該是該與當事人該該有親屬或者其他密切關系的證人，其提供的對該方當事人有利的證言證明力小于其他證人證言；人民法院應當按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則，對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷，并公開判斷的理由和結果。（《民訴解釋》10條5）五、一審程序（一）起訴與受理問題1、起訴條件本案原告與案件的處理結果有法律上的利害關系，故符合起訴條件（或者有權提起訴訟）；本案原告與案件處理結果沒有法律上的利害關系，故不符合起訴條件，同時法院尚未受理，應當裁定不予受理（或者“同時法院已經(jīng)受理，應當裁定駁回起訴”）本案屬于勞動糾紛，未經(jīng)仲裁直接起訴法院不予受理；本案存在有效仲裁協(xié)議，故不屬于人民法院主管，故法院應當裁定不予受理（或者駁回起訴）2、重復起訴的判斷所謂“重復起訴”是指同時滿足：（1）后訴與前訴的當事人相同；（2）后訴與前訴的訴訟標的相同；（3）后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結果。本案后訴與前訴當事人相同，都是基于法律關系，且后訴的請求與前訴相同（或者否定前訴裁判結果），故構成重復起訴；本案后訴與前訴當事人不同；一個基于法律關系，一個基于法律關系，訴訟標的不同；后訴與前訴訴訟請求不同，且未再實質(zhì)上否定前訴裁判結果，故不構成重復起訴。六、公益訴訟1、原告資格：根據(jù)《環(huán)保法》規(guī)定，提起環(huán)境公益訴訟的主體要求滿足依法在設區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記，專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄，組織滿足以上條件，有權提起公益訴訟（或者不滿足X故無權提起公益訴訟）；根據(jù)《消費公益訴訟司法解釋》中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設立的消費者協(xié)會有權提起消費公益訴訟，故本案組織有權提起公益訴訟（或者無權提起公益訴訟）；2、管轄：根據(jù)司法解釋規(guī)定，公益訴訟由侵權行為地或者被告住所地法院管轄，故和中院對本案有管轄權；3、審理組織與評議規(guī)則：根據(jù)《人民陪審員法》規(guī)定，公益訴訟案件應當由審判員三人和陪審員四人組成合議庭審理，對于事實認定問題，審判員與人民陪審員共同發(fā)表意見，進行表決；對于法律適用問題，人民陪審員可以發(fā)表意見，但不參與表決；4、其他機關、組織參加訴訟：根據(jù)司法解釋規(guī)定，法院受理公益訴訟案件有，其他有權參加公益訴訟的機關、組織可以在開庭前以共同原告身份參加訴訟，故組織可以在開庭前以共同原告身份參加訴訟；但在裁判生效后另行提起公益訴訟的，法院不予受理；5、受害人另行起訴：根據(jù)司法解釋規(guī)定，公益訴訟的受理與裁判不影響同一侵權行為受害人另行提起民事訴訟，故可以就自己的損失另行提起民事訴訟；6、和解、調(diào)解：根據(jù)司法解釋規(guī)定，公益訴訟中法院可以組織當事人調(diào)解（當事人可以自行和解），達成調(diào)解（和解）協(xié)議后，應當將協(xié)議內(nèi)容公告，公告期滿，認為不損害公共利益的，應當出具調(diào)解書結案；認為損害公共利益的，不予出具調(diào)解書。7、證明責任：本案屬于環(huán)境侵權案件，應當由原告對侵權事實，損害后果承擔證明責任；由被告對于不存在因果關系以及具有法定免責事由承擔證明責任。故對于、事實應當由承擔證明責任，對于X事實應當由承擔證明責任。七、二審1二審訴訟地位：提起上訴，為上訴人；為無獨三，且在一審判決中不承擔責任，故其不能作為上訴人；上訴人的上訴請求是對一審判決中其與之間的權利義務分配有異議，故為被上訴人；上訴人的上訴請求對一審判決中其與之間的權利義務分配無異議，故應將按照原審地位列名，為原審原告（被告、有獨三、無獨三等）。2、二審范圍：二審法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的，不予審理；但一審判決違反法律禁止性規(guī)定，或者損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的除外。本案一審判決雖然錯誤，但當事人并未對其提出上訴，故二審法院對其不予審理。、二審裁判：本案屬于一審判決認定事實錯誤（或者適用法律錯誤），故二審法院應當依法改判、撤銷、變更；本案屬于一審程序錯誤，故二審法院應當依法撤銷原判，發(fā)回一審法院重審；4、發(fā)回重審：重審法院應當另行組成合議庭，適用一審程序重新審理；重新審理中應當追加為共同原告（被告）。5二審的調(diào)解：本案一審遺漏當事人X故二審法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原一審判決，發(fā)回一審法院重審；本案一審遺漏訴訟請求，故二審法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原一審判決，發(fā)回一審法院重審；本案當事人在二審中新增訴訟請求（被告在二審中提出反訴），二審法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，告知當事人另行起訴；但當事人同意二審法院一并審理并作出判決的，二審法院可以一并審理并作出判決。八、再審1管轄：本案當事人應當向法院申請再審；根據(jù)民訴法規(guī)定申請再審應當向上一級法院提出，但一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件當事人可以選擇向作出生效判決的法院申請；本案不存在一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的情形，故應當向上一級法院提出申請；（或者本案雙方都是公民，故當事人可以選擇向上一級法院或者原審法院申請再審）。2、申請檢察建議或者抗訴：本案當事人不能直接向檢察院申請檢察建議或者抗訴，因為當事人只能在法院駁回當事人再審申請、法院逾期未對再審申請作出裁定或者認為再審判決、裁定有明顯錯誤的情形下向檢察院提出檢察建議或者抗訴；本案當事人可以向檢察院申請檢察建議或者抗訴，因為根據(jù)民訴法規(guī)定，法院駁回當事人再審申請、法院逾期未對再審申請作出裁定或者再審判決、裁定由明顯錯誤的，當事人可以向檢察院申請檢察建議或者抗訴。2、重新審理程序：本案應當適用一審程序重新審理，因為本案終審判決為一審作出，且不存在提審，故應當適用一審程序重新審理；本案應當適用二審程序重新審理，因為本案終審判決為基層法院作出，當事人向中院申請再審，因當事人申請而裁定再審的案件由中級以上法院重新審理，故本案應當由中院提審，故適用二審程序重新審理；本案適用二審程序重新審理，對于原一審遺漏的訴訟請求（或者當事人），法院可以組織當事人調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原一審、二審判決，發(fā)回原一審法院重新審理。本案適用二審程序重新審理，一審程序錯誤，故再審法院應當撤銷原判，發(fā)回原一審法院重審。3再審范圍：對于當事人新增的請求（或者被告提出的反訴），再審法院應當不予審理。根據(jù)司法解釋規(guī)定，再審以原審范圍為限，當事人超出原審范圍增加、變更的訴訟請求不屬于再審范圍。九、執(zhí)行1管轄：本案當事人應當向法院申請執(zhí)行；根據(jù)民訴法規(guī)定，生效的判決、裁定、調(diào)解書應當由一審法院或者與之同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行；（或者生效的仲裁裁決書應當由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院執(zhí)行）。2、和解：根據(jù)司法解釋（《執(zhí)行和解規(guī)定》）規(guī)定，在執(zhí)行中當事人達成和解協(xié)議，經(jīng)執(zhí)行員記入筆錄，雙方當事人簽字、蓋章的，法院可以裁定中止執(zhí)行，權利人可以申請解除查封、扣押、凍結：和解協(xié)議履行完畢的，法院做執(zhí)行結案處理，如果遲延履行，瑕疵履行造成損失的應當另行起訴賠償；義務人拒不履行和解協(xié)議的，權利人可以選擇申請法院恢復對原生效法律文書的執(zhí)行，也可以就和解協(xié)議提起訴訟；3、參與分配：本案被執(zhí)行人作為自然人（或者其他組織）不能清償債務，可以對其進行參與分配。參與分配需要滿足如下條件：1、被執(zhí)行人是自然人或者其他組織；2.有多個申請人對該被申請人享有到期債權，且申請人已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)；3被.執(zhí)行人的財產(chǎn)不足以清償所有債權；4債.權人的債權為金錢債權或者已經(jīng)轉化為金錢請求權的債權；5.參與分配在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行完畢前。4、對執(zhí)行行為的異議：本案當事人（利害關系人）認為法院執(zhí)行行為違反法律規(guī)定，可以提出對執(zhí)行行為的異議，對法院裁定不服的，可以向上一級法院申請復議一次。5、關于案外人對執(zhí)行標的的異議、第三人撤銷之訴、再審的問題看清楚判什么、執(zhí)行什么、異議什么分析（1）判決是否侵犯案外人權利，如果侵犯了，可以提出第三人撤銷之訴，未侵犯則不能提出第三人撤銷之訴；（2）執(zhí)行是否侵犯案外人權利，如果侵犯了，可以提出案外人執(zhí)行標的的異議，未侵犯則不能提出案外人對執(zhí)行標的的異議。（判錢一執(zhí)行房一異議房）本案案外人對執(zhí)行標的主張權利，可以提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查認為異議成立的應當裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的，裁定駁回。本案屬于與原生效裁判無關，對法院裁定不服的應當另行起訴，即執(zhí)行異議之訴。法院裁定中止執(zhí)行的，申請人提起許可執(zhí)行之訴，以案外人為被告，被執(zhí)行人反對的列為共同被告，不反對的列為無獨三。法院裁定駁回的，案外人提起案外人異議之訴，以申請人為被告，被執(zhí)行反對的列為共同被告，不反對的列為無獨三。對于執(zhí)行異議之訴，法院適用一審普通程序?qū)徖?，由案外人對其對?zhí)行標的享有足以阻礙執(zhí)行的權利承擔證明責任。（判房—執(zhí)行房—異議房）本案判決侵犯案外人權利，案外人可以直接向作出生效裁判的法院提出第三人撤銷之訴，法院適用一審普通程序?qū)徖?，認為訴訟請求成立的判決撤銷、改變原判決，認為訴訟請求不成立的判決駁回，當事人對該判決不服的，可以上訴；本案執(zhí)行侵犯案外人權利，案外人可以提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查認為異議成立的，裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的裁定駁回。本案屬于原生效裁判確有錯誤，可以對原生效法律文書申請再審。在此種情形下，案外人認為原判決錯誤侵犯其權利可以通過再審或者第三人撤銷之訴改變生效判決，但二者不能同時進行。根據(jù)司法解釋規(guī)定（《民訴解釋》30條3），如果第三人提起撤銷之訴后，該第三人可以提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查異議成立的裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的裁定駁回，第三人不服該裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。如果案外人提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院裁定中止或者駁回后，案外人該裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權益的，應當依法申請再審，而不能提出第三人撤銷之訴。6、變更、追加當事人：在執(zhí)行中，作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織合并、分立的，申請人可以申請變更、追加合并、分立后的法人或者其他組織為被執(zhí)行人；對該裁定不服的，可以向上一級法院申請復議；在執(zhí)行中，作為被執(zhí)行人的個人獨資企業(yè)不能清償債務的，申請人可以申請變更、追加投資人為被執(zhí)行人；對該裁定不服的，可以向上一級法院申請復議；在執(zhí)行中，作為被執(zhí)行人的合伙企業(yè)不能清償債務的，申請人可以申請變更追加、變更普通合伙人為被執(zhí)行人，對該裁定不服的可以向上一級法院申請復議；申請人可以申請追加、變更未足額出資或者抽逃出資的有限合伙人為被執(zhí)行人，對該裁定不服的，可以另行起訴；在執(zhí)行中，作為被執(zhí)行人的法人不能清償債務的，申請人可以申請未足額出資或者抽頭出資的股東為被執(zhí)行人，對該裁定不服的，可以另行起訴；在執(zhí)行中，作為被執(zhí)行人的一人有限責任公司不能清償債務的，若股東不能證明自身財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)，申請人可以申請追加、變更該股東為被執(zhí)行人，對該裁定不服的，可以另行起訴。第二部分仲裁法一、仲裁協(xié)議效力()本案當事人約定的仲裁機構(區(qū)仲裁委、縣仲裁委)不存在，故仲裁協(xié)議無效；(2)本案當事人約定了兩個仲裁機構仲裁，當事人可以協(xié)議選擇其中一個仲裁機構申請仲裁，當事人對仲裁機構的選擇無法達成協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效；(3)本案仲裁協(xié)議約定或裁或?qū)?，仲裁協(xié)議無效。（4）本案雖然約定的仲裁機構名稱不準確，但能夠確定具體仲裁機構，應當認定選定了仲裁機構，仲裁協(xié)議有效。（5）獨立性：本案仲裁協(xié)議有效（或者當事人有權向仲裁委申請仲裁）。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。（6）仲裁條款效力擴張：本案當事人有權申請仲裁，根據(jù)司法解釋規(guī)定，當事人訂立仲裁協(xié)議后合并、分立的，仲裁協(xié)議對其權利義務的繼受人有效，但當事人另有約定的除外；（或者當事人訂立仲裁協(xié)議后死亡的，仲裁協(xié)議對承繼其仲裁事項中的權利義務的繼承人有效，但當事人另有約定的除外；）（或者債權債務全部或者部分轉讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當事人另有約定的，受讓人受讓債權債務時明確表示反對的，或者受讓人不知道有單獨的仲裁協(xié)議的除外）（7）雖然本案仲裁協(xié)議無效，但根據(jù)仲裁法規(guī)定，一方向仲裁委申請仲裁，另一方未在仲裁庭首次開庭前對仲裁協(xié)議效力提出異議，仲裁委有權繼續(xù)仲裁。二、仲裁協(xié)議效力的確定（1）當事人應當在仲裁庭首次開庭前向約定的仲裁委，以及申請人住所地、被申請人住所，地、仲裁協(xié)議簽訂地和仲裁委所在地中級人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力；（2）根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定的，由法院裁定。但仲裁機構對仲裁協(xié)議的效力作出決定后，當事人向法院申請確認仲裁協(xié)議效力人民法院不予受理。（3）根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，當事人申請確認仲裁協(xié)議效力（或者當事人對仲裁協(xié)議效力提出異議）應當在仲裁庭首次開庭前提出，故在仲裁庭首次開庭后當事人向仲裁委主張仲裁協(xié)議無效的的不予支持（或者在首次開庭后當事人向法院申請確認仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理）。（4）根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，當事人申請確認仲裁協(xié)議效力應當在仲裁庭首次開庭前提出，故當事人在首次開庭前未對仲裁協(xié)議效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由申請撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決的，不予支持。（5）當事人達成仲裁協(xié)議，一方起訴未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，法院應當繼續(xù)審理；三、仲裁程序1、仲裁庭的組成應當由當事人各自選定或者各自委托主任指定一名仲裁員，然后由雙方當事人共同選定或者共同委托主任指定一名仲裁員為首席仲裁員；當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。2、回避（1）仲裁員的回避由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任的回避由仲裁委員集體決定；（2）仲裁員回避后，應當按照原來的程序重新選定或者指定仲裁員；（3）仲裁員回避后，仲裁程序是或否重新進行由仲裁庭決定；3、裁決（1）仲裁裁決的作出以少數(shù)服從多數(shù)為原則；形不成多數(shù)意見的，按照首席仲裁員的意見作出裁決；（2）仲裁裁決由仲裁員簽名，對仲裁裁決持不同意見的仲裁員可以拒絕簽名；4、撤銷仲裁裁決（1）當事人可以自收到裁決之日起6個月內(nèi)向仲裁委所在地中級人民法院申請撤銷仲裁裁決；（2）仲裁裁決存在以下情形之一的，當事人可以申請撤銷仲裁裁決：（一）沒有仲裁協(xié)議的;（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。（3）對于撤銷仲裁裁決申請，法院應當組成合議庭審查，認為符合法定情形的應當裁定撤銷仲裁裁決，認為不符合法定情形的應當裁定駁回。（4）在撤銷仲裁裁決程序中，法院認為存在（1）裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的或者（2）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的，可以通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止仲裁程序：如果仲裁庭在指定的期限內(nèi)開始重新仲裁的，法院應當裁定終結撤銷程序；未開始重新仲裁的，人民法院應當裁定恢復撤銷程序。（5）仲裁裁決被撤銷（或者不予執(zhí)行）后，當事人可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁，或者向法院起訴。、管轄《民事訴訟法》第33條，專屬管轄、本案為勞動糾紛，未經(jīng)勞動仲裁直接起訴的法院不予受理。2、本案雖然存在仲裁協(xié)議，但該仲裁協(xié)議或裁或?qū)彛俨脜f(xié)議無效，發(fā)生糾紛應當由法院主管。同時本案屬于不動產(chǎn)糾紛，由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄；雖然存在管轄協(xié)議約定由區(qū)法院管轄，但該協(xié)議違背專屬管轄而無效。3、首先本案不存在專屬管轄；其次，本案存在協(xié)議管轄，同時該管轄協(xié)議約定兩個以上法院都有管轄權，原告可以選擇向其中一個法院起訴。4本案由法院管轄。合同糾紛由被告住所地或合同履行地法院管轄；同時本案沒有實際履行，并且約定履行地沒在一方住所地，故約定履行地法院沒有管轄權，故本案只能由法院管轄。5、本案應當由。。。合同糾紛由被告住所地或合同履行地法院管轄；其次本案存在約定履行地，約定履行地與實際履行地不一致，以約定履行地為準。故本案應當由。。。6、本案應當由。。。。合同糾紛由被告住所地和合同履行地法院管轄；同時本案爭議標的為給付貨幣，所以應當由接受貨幣方為合同履行地，故本案。。。7、本案。。。合同糾紛由被告住所地或者合同履行地法院管轄；本案為租賃合同糾紛，以租賃物所在地為合同履行地。8、本案。。。合同糾紛由被告住所地或合同履行地法院管轄；被告住所地為，被告至起訴時已經(jīng)在地連續(xù)居住滿一年，地為其經(jīng)常居住地；同時本案是通過信息網(wǎng)絡方式訂立的買賣合同，通過其他方式交付標的的，根據(jù)司法解釋規(guī)定，以收貨地為合同履行地，故。。9、根據(jù)司法解釋的規(guī)定，經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應當予以支持。。。。不足以認定為“采取合理方式提請消費者注意”，故。。。10、（1）注意未成年人有訴訟權利能力，但是沒有訴訟行為能力。（2）個人合伙以全體合伙人為共同被告，有字號的注明字號；合伙企業(yè)有營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)為當事人。（3）應當承擔補充責任的：教育機構（未盡管理職責）；飯店。。。組織者（未盡安全保障）；機動車（保險公司在責任限額內(nèi)承擔賠償責任，不足的）；派遣單位（有過錯的，與其過錯相應）權利人主張承擔責任的，為共同被告。二、證明責任1、“一個原則，三個倒置”：誰主張誰舉證；環(huán)境、共同危險倒因果關系，擱置物懸掛物倒過錯。補充民法的侵權責任：（1）歸責原則a過錯責任一一過錯推定責任「推定加害人有過錯，需證明自己沒有過錯，若只證明第三人有過錯不能免責」【無教、醫(yī)療、動物園、建擱、堆放、妨礙通行、地設、林果】無過錯責任一一不論行為人是否有過錯【雇主幫工寵孩子，高危產(chǎn)品機動車、建筑環(huán)境養(yǎng)寵物】（2）法定補償義務：公平“責任”2、受害方——過錯：行為、結果、因果關系、過錯；無過錯：行為、結果、因果關系。加害方：免責事由3、無過錯責任：高度危險（受害人有故意）環(huán)境污染（法定免責事由、無因果關系）動物致害（動物所有人或管理人對受害人有故意或重大過失）產(chǎn)品責任（產(chǎn)品生產(chǎn)者免責事由）4、原告應當對。。事實，產(chǎn)生的醫(yī)療費、交通費、誤工損失等事實，以及侵權行為和損害后果的因果關系承擔證明責任；被告應當對受害人故意或者重大過失承擔證明責任。同時由于接受勞務一方承擔無過錯責任原則，故是否有過錯的事實不是本案證明的對象，無須證據(jù)證明。原告應當對侵權行為，受傷情況、治療情況、誤工情況、請人護理以及相關費用，受傷原因等侵權構成要件承擔證明責任。被告對受害人存在過錯承擔證明責任。三、起訴1、重復起訴：后訴與前訴當事人、訴訟標的、訴訟請求相同或者后訴的訴訟請求在實質(zhì)上否定前訴裁判結果的。四、調(diào)解1、調(diào)解協(xié)議可以超出原告訴訟請求；可以約定一方不履行義務所承擔的民事責任；約定一方不履行協(xié)議另一方請求法院作出裁判的不予確認。2、原則上應當根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作調(diào)解書，經(jīng)當事人簽收后生效：調(diào)解和好的離婚案件；維持收養(yǎng)關系；能夠及時履行的案件；當事人同意在調(diào)解協(xié)議上簽字、蓋章后生效的案件。二審、再審中達成調(diào)解協(xié)議的，法院應當制作調(diào)解書，調(diào)解書送達后原一審判決視為撤銷。3、當事人達成和解、調(diào)解協(xié)議后要求法院根據(jù)此協(xié)議制作判決書的，人民法院不予支持，無民事行為能力人的離婚案件、涉外民事案件除外。4、調(diào)解協(xié)議中可以約定擔保，無須擔保人簽收，拒不簽收不影響調(diào)節(jié)書生效，符合擔保法規(guī)定時候生效。五、簡易程序1、禁止性規(guī)定：起訴時被告下落不明；當事人一方人數(shù)眾多的；發(fā)回重審或者適用審監(jiān)程序再審的；涉及國家利益、社會公共利益（如公益訴訟）；第三人撤銷之訴。2、適用簡易程序?qū)徖戆讣梢杂煤啽惴绞剿瓦_裁判文書之外的文書，用簡便方式送達的開庭通知，未經(jīng)當事人確認或者其他證據(jù)證明當事人已經(jīng)收到的，不得缺席判決。六、小額訴訟程序1、實體判決與駁回起訴和管轄權異議裁定一審終審；當事人應當向原審法院申請再審；法院認為理由成立的應當裁定再審，組成合議庭審理，適用一審程序：當事人以不符合小額程序申請再審，所作判決可以上訴，未對適用小額程序適用提出異議，僅僅認為案件中存在錯誤「認定事實、法律、程序」不能上訴；七、公益訴訟程序1、依法在設區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記；專門從事環(huán)境保護公益活動連續(xù)5年以上且沒有違法記錄。（2）消費者：中消協(xié)、省消協(xié)（3）侵權行為地或者被告住所地中級人民法院（4）七人合議庭（5）應當在十日內(nèi)告知行政主管部門（6）其他組織參加訴訟，應當在開庭前申請作為共同原告（7）允許調(diào)節(jié)和解，公告期滿出具調(diào)解書，不允許達成和解協(xié)議撤訴哦，不允許反訴。八、第三人撤銷之訴1、（1）對于特別程序程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件（2）婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關系的內(nèi)容（3）對于未參加登記的權利人對代表人訴訟案件的生效裁判（4）損害社會公共利益行為的受害人對公益訴訟案件的生效裁判2、組成合議庭，一審普通程序開庭審理原告：第三人被告：原審原告、被告、有獨三、承擔責任的無獨三；不承擔責任的無獨三列為第三人。3、中止執(zhí)行：三撤后，提供相應擔保請求中止執(zhí)行，法院可以允許。三撤后，以案外人身份向執(zhí)行法院提起案外人對執(zhí)行標的的異議成立的，裁定中止執(zhí)行。4、與再審關系：法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。按照第一審程序?qū)徖淼?，對第三人訴訟親求一并審理，所作判決可以上訴；按照第二審程序?qū)徖淼?，可以調(diào)解，調(diào)解不成的，撤銷原判發(fā)回一審法院重新審理，重審應當列明第三人。例外：有證據(jù)證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權益的，應當先行審理三撤，裁定中止審理再審案件。5本案應當由法院將的訴訟請求并入再審程序，法院可以組織調(diào)解，調(diào)解不成撤銷原一審判決，發(fā)回法院重新審理。首先，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對生效裁判、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序，但有證據(jù)證明原審當事人之間惡意串通，損害第三人合法權益的，人民法院應當先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟，不安不存在當事人惡意串通損害第三人合法權益的情形，故應當將第三人的訴訟請求并入再審程序?qū)徖?，其次本案是檢察院向市中院提出抗訴，應當由接受抗訴的中院提審，故應當適用二審程序?qū)徖恚鶕?jù)司法解釋，將第三人訴訟請求并入再審程序?qū)徖淼?，如果按照第二審程序?qū)徖淼?，人民法院可以調(diào)解，調(diào)解達不成協(xié)議的，應當裁定撤銷原判決、裁定調(diào)解書，發(fā)回第一審法院重新審理，重審時應當列明第三人。6可以向法院申請再審，本應該作為本案的共同原告，根據(jù)《民訴解釋》42條2規(guī)定，必須共同進行訴訟的當事人因不能歸責于本人或者訴訟代理人的事由沒有參加訴訟的，可以自知道或者應當知道之日起6個月內(nèi)申請再審。7可以向法院提起第三人撤銷之訴，因為對主張自己獨立的權利，應當作為有獨三參加訴訟，但是其未能參加訴訟，根據(jù)《民事訴訟法》第56條規(guī)定，由于不能規(guī)則于本人的事由未能參加訴訟，但有證據(jù)證明生效判決侵犯自身合法權益的，可以自知道或者應當知道權利受損之日起6個月內(nèi)向作出該判決的法院提出第三人撤銷之訴。九、二審程序1、二審法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的不與審理，但是一審判決違反法律禁止性規(guī)定的，或者損害國家利益、社會公共利益和第三人合法權益的除外。2、原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確。用判決裁定方式駁回上訴，維持原判決裁定；原判決裁定認定事實錯誤，或者適用法律錯誤。用判決裁定方式改判撤銷變更；原判決認定基本事實不清?？梢圆榍逯蟾呐校部梢猿蜂N原判，發(fā)回重審；一審程序錯誤，可能影響公正審判的。撤銷原判，發(fā)回重審。3、當事人在一審中已提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決。調(diào)解不成，發(fā)回重審；必須參加訴訟的當事人或者有獨三在一審中沒有參加訴訟。調(diào)解不成，發(fā)回重審；一審判決不準離婚，二審法院認為應當判決離婚的，對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題。調(diào)解不成，發(fā)回重審；原告新增加獨立的訴訟請求或者被告提起反訴的。調(diào)解不成，告知另訴。「倒數(shù)兩種情形中，當事人同意二審法院一并審理的，二審法院可以一并審理。」十、再審程序1、啟動再審：法院、檢察院（1）法院：可以由作出生效裁判的法院啟動再審（院長提交審委會決定），本院重新審理，也可以由上級人民法院啟動再審，上級法院提審。（2）檢察院：抗訴、檢察建議上級檢察院認為下級法院的生效判決確有錯誤的，有權向自己同級法院提出抗訴，接受抗訴的法院審理?！溉绻麢z察院基于證據(jù)問題抗訴的，可以指令下級法院再審，但是經(jīng)該下級法院再審過的除外」地方各級認為同級：提請上級提起抗訴或者直接向同級法院提出檢察建議，報上級檢察院備案。（張小三、李小四）（3）收到抗訴書之日起30日內(nèi)裁定再審。2、當事人向法院申請再審原則上向上一級法院「中院：該中院；高院：該高院、原中院、其他中院；最高院：最高院、原高院、其他高院；」申請（中級以上法院），但一方人數(shù)眾多，雙方都是公民的案件可以向上一級或者原審法院（可能是基層）提出申請?！倦p方向兩個，由