論拐賣婦女、兒童罪分析研究 法學(xué)專業(yè)

目錄TOC\o"1-3"\h\u6427一、拐賣婦女、兒童罪的特點(diǎn)、危害 46046（一）拐賣婦女、兒童罪的特點(diǎn) 42293（二）拐賣婦女、兒童的危害 512862二、拐賣婦女、兒童罪的認(rèn)定與加重情形 712966（一）拐賣婦女、兒童罪的認(rèn)定 782151.拐賣婦女、兒童罪是什么 785682.拐賣婦女、兒童犯罪的既遂與未遂 716171（二）拐賣婦女、兒童罪的加重情形 817342三、拐賣婦女、兒童罪的特殊情形 104978（一）父母出賣子女 1026808（二）拐賣男性 1117841（三）被拐賣者知情或自愿被拐賣 1123192四、有關(guān)拐賣婦女、兒童罪的立法建議和思考 134579（一）拐賣婦女、兒童罪的相關(guān)犯罪的處罰的建議和思考 1323982（二）關(guān)于拐賣婦女、兒童罪處罰的建議和思考 14271921.應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大拐賣婦女、兒童罪的保護(hù)范圍 14261232.應(yīng)當(dāng)慎用死刑 1431407結(jié)論 157959參考文獻(xiàn) 1623253致謝 17中文摘要拐賣婦女、兒童罪是一種各國都在嚴(yán)厲打擊的一種嚴(yán)重侵害被害人人身權(quán)利的罪行。這類型的犯罪給社會(huì)帶來了惡劣的影響，危害性極大，因此，我國在1997年《刑法》中規(guī)定了拐賣婦女、兒童罪。近年來，社會(huì)的迅猛發(fā)展也使得拐賣婦女、兒童罪出現(xiàn)了新的問題，同時(shí)也暴露出目前立法上的一些不足。本文針對(duì)這些新問題和立法不足作出了分析與思考。首先，本文針對(duì)拐賣婦女、兒童罪展現(xiàn)出的新的特點(diǎn)和危害做了簡單的闡述，通過分析歸納出四個(gè)特點(diǎn)，同時(shí)從危害性入手，對(duì)拐賣婦女、兒童罪作出分析，以便更好的理解這項(xiàng)罪名的影響。其次，本文列舉了相關(guān)的法律條文，分析了拐賣婦女、兒童罪的認(rèn)定，通過舉例論證了加重情形在加重處罰方面體現(xiàn)的作用。論述了我國現(xiàn)行立法的作用。再次，分別闡述了新形勢下的三個(gè)具有代表性的特別情形：出賣親生子女、拐賣男性和被拐賣人知情或自愿被拐賣。通過分析這些司法實(shí)踐中出現(xiàn)的特殊的情形，引出對(duì)于我國現(xiàn)行立法不足的思考。最后，本文針對(duì)我國現(xiàn)有的關(guān)于打擊拐賣婦女、兒童犯罪的法律規(guī)定的不足和局限提出了一些建議，即擴(kuò)大保護(hù)范圍，慎重適用死刑。通過對(duì)認(rèn)定和立法的有關(guān)研究，試圖找出打擊拐賣婦女、兒童犯罪的更好的方法。

AbstractThe

crime

of

trafficking

in

women

and

children

is

a

crime

that

severely

infringes

on

the

personal

rights

of

the

victims

and

that

is

combated

toughly

across

the

world.In

recent

years,

the

rapid

development

of

the

society

has

brought

about

new

problems

to

the

crime

and

also

exposed

some

of

the

current

legislative

deficiencies.The

paper

analyses

and

thinks

about

these

new

problems

and

the

legislative

deficiencies.

First

of

all,

the

paper

makes

a

simple

description

of

the

new

features

and

harm

of

the

crime

of

trafficking

in

women

and

children.Four

characteristics

are

summarized.

Starting

from

the

harm

of

thecrime,

the

crime

of

trafficking

in

women

and

children

is

analyzed

to

better

understand

the

impact

of

the

crime.

Secondly,

the

paper

lists

the

relevant

legal

provisions,

analyzes

the

identification

of

the

crime,

and

argues

the

role

of

aggravatedsituation

in

aggravating

the

punishment

by

examples.

The

role

of

our

current

legislation

is

also

discussed.

Thirdly,

the

three

representative

problems

of

the

new

situation

is

elaborated

respectively.

The

analysis

of

the

special

situation

in

the

judicial

practice

leads

to

the

thinking

of

the

current

legislative

deficiencies

in

China.

Through

the

study

on

the

identification

and

legislation

of

the

crime,

the

paper

tries

to

find

a

better

way

of

combatting

trafficking

in

women

and

children.關(guān)鍵詞：拐賣婦女、兒童罪立法建議犯罪認(rèn)定

前言拐賣婦女、兒童多年來一直是困擾著社會(huì)公眾和司法機(jī)關(guān)的一道難題，發(fā)生率逐年上升，似乎難以抑制。婦女兒童受限于他們先天的生理?xiàng)l件，加之社會(huì)地位的相對(duì)弱勢，是不法分子眼中的絕佳目標(biāo)。此罪針對(duì)的是人身權(quán)利，一旦發(fā)生，產(chǎn)生的社會(huì)危害性極大。新中國有關(guān)拐的問題可以追溯到很早的時(shí)候，建國初期，因?yàn)楦鞣N復(fù)雜的社會(huì)原因和經(jīng)濟(jì)原因，不同地區(qū)之間的發(fā)展不平衡，部分貧困地區(qū)的人為了擺脫落后貧瘠的家鄉(xiāng)，自愿通過一些極端的方式進(jìn)行人口流動(dòng)。這類極端的人口流動(dòng)方式就催動(dòng)了拐賣人口的發(fā)生，許多不法分子趁機(jī)牟取暴利。這樣的犯罪勢頭愈演愈烈，給社會(huì)造成了極大的惡劣影響。針對(duì)這樣的情況，我國于1979年出臺(tái)相關(guān)的法律，規(guī)定了拐賣人口罪。經(jīng)過國家的長期努力，拐賣人口這一犯罪活動(dòng)逐漸得到控制。在1997年的刑法修訂中，拐賣人口罪被拐賣婦女兒童罪所代替。新的《刑法》對(duì)拐賣這一犯罪活動(dòng)的處罰變得更加嚴(yán)厲，這體現(xiàn)出國家對(duì)于打擊此種犯罪活動(dòng)的決心。法律永遠(yuǎn)是滯后的，因此法律不可能完美解決所有的新情況。社會(huì)的發(fā)展和變化帶來了新的問題，《刑法》針對(duì)這一犯罪活動(dòng)的規(guī)定也逐漸顯示出一定的滯后性。筆者在這里針對(duì)拐賣這一犯罪活動(dòng)出現(xiàn)的新的發(fā)展趨勢，結(jié)合目前的司法實(shí)踐，提出一些分析和思考，希望能夠提出一點(diǎn)有用的建議，這樣有助于對(duì)此類犯罪活動(dòng)的打擊，構(gòu)建和諧社會(huì)。

拐賣婦女、兒童罪的特點(diǎn)、危害拐賣婦女、兒童罪的特點(diǎn)中國社會(huì)正處在一個(gè)大變革大發(fā)展時(shí)期，與此同時(shí)，拐賣婦女、兒童這樣殘忍的犯罪也呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)。犯罪形式變得多樣化，犯罪影響的范圍也逐漸擴(kuò)大?？傮w來說，近年來的拐賣婦女、兒童犯罪展現(xiàn)出四個(gè)特點(diǎn)：1.犯罪分子集團(tuán)化，職業(yè)化在上世紀(jì)七十年代販賣人口這種犯罪活動(dòng)出現(xiàn)的時(shí)候，犯罪分子大多都是獨(dú)自作案。人販子一個(gè)人實(shí)施全部的犯罪步驟，包括誘拐、運(yùn)輸、中轉(zhuǎn)以及販賣等，團(tuán)伙作案的情況很少出現(xiàn)。然而在現(xiàn)在，犯罪分子開始集團(tuán)化，這些具體步驟出現(xiàn)了細(xì)致的分工，通常每一個(gè)步驟都有專人負(fù)責(zé)，一個(gè)犯罪團(tuán)伙一般在三到四人之間，團(tuán)伙規(guī)模大的甚至多達(dá)十?dāng)?shù)人。據(jù)有關(guān)部門的不完全統(tǒng)計(jì)，近年來的拐賣案件中，團(tuán)伙作案的比例高達(dá)70%。人販子在集團(tuán)化的同時(shí)也在向職業(yè)化的方向發(fā)展。人販子現(xiàn)在已經(jīng)能夠使用汽車進(jìn)行轉(zhuǎn)運(yùn)，拐、運(yùn)、賣全面分離，專人專項(xiàng)，各司其職。新式的通訊工具或通訊方式也被人販子大量的運(yùn)用。劉和平.《拐賣婦女兒童犯罪的特點(diǎn)、原因及對(duì)策》.載《公安研究》,2000年第四版第42頁在實(shí)踐中，大多數(shù)人販子已經(jīng)有了基本的反偵查意識(shí)，在集團(tuán)化的背景下，犯罪分子已經(jīng)開始有了畸形的成熟。劉和平.《拐賣婦女兒童犯罪的特點(diǎn)、原因及對(duì)策》.載《公安研究》,2000年第四版第42頁2.犯罪活動(dòng)復(fù)雜化、手段殘忍化隨著國家打拐力度的不斷加強(qiáng)，人販子的犯罪行為已經(jīng)從過去的半公開化變得更加隱蔽。在過去，人販子通常是使用誘騙的手段，例如打著給婦女們介紹婚姻或工作的名義來進(jìn)行誘拐。而現(xiàn)在，犯罪分子不再局限于這樣簡單的方式，他們會(huì)出現(xiàn)在社會(huì)的各個(gè)角落，用各種方式進(jìn)行誘拐，例如拐賣婦女的通過偽造身份，冒充國家工作人員或社會(huì)中的正當(dāng)職業(yè)者，進(jìn)行虛在犯罪手段上，犯罪分子越來越走向極端。在誘騙過程中，假設(shè)出現(xiàn)失敗的情形，目標(biāo)不愿跟其離開，人販子們甚至?xí)?dòng)用暴力。他們會(huì)對(duì)目標(biāo)人物進(jìn)行綁架、劫持或偷搶，某些地方甚至發(fā)展到殺人搶嬰。拐賣婦女、兒童犯罪已由過去的誘騙、偷盜發(fā)展成了明火執(zhí)仗的劫持。童臣賢、丘冬陸：《童臣賢、丘冬陸：《當(dāng)前拐賣婦女兒童犯罪的特點(diǎn)、原因與對(duì)策》，載《四川警官高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)》2001年3月第13卷第1期跨地域作案多，涉及范圍廣拐賣婦女、兒童在過去一般只存在于中西部貧困的山區(qū)或偏遠(yuǎn)地區(qū)，在東南沿海等發(fā)達(dá)地區(qū)十分少見。從上世紀(jì)九十年代開始，犯罪地區(qū)開始發(fā)生變化。人販子們作案的地區(qū)從過去部分省市發(fā)展到遍及全國所有省市，從農(nóng)村轉(zhuǎn)向了城市。部分犯罪團(tuán)伙甚至發(fā)展到跨國拐賣人口，拐賣數(shù)量也由過去的數(shù)人發(fā)展到數(shù)十人。4.偵破周期較長，救濟(jì)難度大在現(xiàn)在的社會(huì)背景下，人口流動(dòng)是非常簡單的，當(dāng)拐賣婦女、兒童案件發(fā)生后，不法分子往往可以在公安機(jī)關(guān)還沒有作出有效的措施，甚至是公安機(jī)關(guān)還沒有接到報(bào)案時(shí)，就已經(jīng)完成了對(duì)被害人的轉(zhuǎn)移。這種情況在跨地域作案的背景下尤為常見。另一方面，在案發(fā)后，受限于辦案條件的限制，快速破案并解救被害人的難度是非常大的。一起案件在最終被偵破時(shí)，被害人往往已經(jīng)被轉(zhuǎn)賣，對(duì)于被害人的人身侵害也已經(jīng)發(fā)生。更有甚者，一些案件最終成為了懸案，在很長一段時(shí)間以后逐漸被人忘記，被害人也將一直得不到來自公檢法機(jī)關(guān)的救濟(jì)。最后，很多被害人在案件被偵破后依然不能得到解救，下落成迷。拐賣婦女、兒童案件中的被害人很有可能被轉(zhuǎn)賣不止一次，在多次被轉(zhuǎn)手后，其下落就很可能成為一個(gè)難以解開的迷。即便最終被找到，在解救的過程中也有可能遭受當(dāng)?shù)厝罕姷目咕堋?007年有一部名為《盲山》的電影，故事就講述了一個(gè)被拐賣的女大學(xué)生身陷山村，終日生活在黑暗中看不到希望，在被解救的過程中又遭遇當(dāng)?shù)厝罕姳┝狗ǖ墓适?。拐賣婦女、兒童的危害1.被害人的身心遭受嚴(yán)重的侵害由于拐賣這一犯罪活動(dòng)針對(duì)的大多都是婦女和兒童這兩個(gè)生理上相對(duì)弱勢的群體，被害人在被拐賣的過程中就很容易遭受人身侵害。相當(dāng)一部分被拐賣的婦女被先奸后賣，被販賣后也通常會(huì)被強(qiáng)迫從事賣淫活動(dòng)或是成為生育工具。受害的兒童受到的侵害則取決于買家的需求，部分買家為了達(dá)到控制兒童進(jìn)行乞討的不法目的，會(huì)人為地讓被拐賣的兒童殘疾。被拐賣的婦女、兒童長期失去人身自由，被迫做出某些行為，身心健康受到嚴(yán)重迫害。童臣賢、丘冬陸：《童臣賢、丘冬陸：《當(dāng)前拐賣婦女兒童犯罪的特點(diǎn)、原因與對(duì)策》，載《四川警官高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)》2001年3月第13卷第1期2.被害人的家庭幸福被破壞每個(gè)人都有家庭，家庭的集合就是社會(huì)。當(dāng)拐賣這樣的事件發(fā)生時(shí)，被害人將離開家庭，這意味著一個(gè)家庭的破碎。失去親人是痛苦的，這樣的感受難以描述，有無數(shù)個(gè)因拐賣而失去親人的家庭在尋親路上傾家蕩產(chǎn)。拐賣這樣的不法行為為全社會(huì)所痛恨。3.沖擊正常的家庭倫理正常的家庭應(yīng)當(dāng)由血緣和情感聯(lián)系，當(dāng)拐賣發(fā)生后，家庭不再完整，原來的聯(lián)系被強(qiáng)行割裂，血緣和感情兩種聯(lián)系都不再發(fā)揮作用。作為接收被拐賣的婦女、兒童的家庭，忽然之間多出一個(gè)新的家庭成員，而家庭成員之間沒有任何的血緣和情感聯(lián)系，甚至在情感方面是完全對(duì)立的關(guān)系，極大的沖擊原有的家庭系統(tǒng)。沒有聯(lián)系紐帶的家庭的正常的倫理關(guān)系也被打亂，無論的受害者還是收買者都將陷入非正常的家庭關(guān)系。

二、拐賣婦女、兒童罪的認(rèn)定與加重情形拐賣婦女、兒童罪的認(rèn)定拐賣婦女、兒童罪是什么拐賣婦女、兒童罪，是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為。本罪是選擇性罪名，可分解為拐賣婦女罪和拐賣兒童罪。本罪侵犯的法益是婦女、兒童的人身自由。李曉明.《中國刑法分論》.2014年第1版，第201頁李曉明.《中國刑法分論》.2014年第1版，第201頁根據(jù)我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，本罪保護(hù)的是婦女以及兒童。婦女指的是年滿14周歲的婦女，這其中既包括具有中國國籍的婦女，也包括外國國籍的婦女和無國籍的婦女。兒童不區(qū)分男女，包括不滿1周歲的嬰兒、已滿1周歲未滿6周歲的幼兒和已滿6周歲未滿14周歲的兒童。目前我國并未把年滿14周歲的男子納入本罪的認(rèn)定范圍中，拐賣年滿14周歲的男子不構(gòu)成本罪。拐賣婦女、兒童罪在行為認(rèn)定方面相對(duì)比較直接，我國《刑法》第240條明確規(guī)定了本罪的構(gòu)成行為。本罪有一個(gè)前提，即“以出賣為目的”，這就體現(xiàn)了本罪在主觀上表現(xiàn)為故意，同時(shí)要求以出賣為目的，實(shí)際是否因這一行為獲利不影響本罪的成立。在這個(gè)背景下，具體的行為有很多。拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童以及偷盜嬰兒，行為人只要實(shí)施上述行為之一的就構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。同時(shí)實(shí)施多種行為的只構(gòu)成一罪，不構(gòu)成多個(gè)罪名。拐賣婦女、兒童犯罪的既遂與未遂在拐賣婦女、兒童犯罪的認(rèn)定問題上，既遂與未遂是不可忽視的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。根據(jù)我國《刑法》第二十三條規(guī)定，犯罪分子已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞的，是為犯罪未遂。在關(guān)于拐賣婦女、兒童犯罪的認(rèn)定上，目前學(xué)界有有三種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，拐賣婦女、兒童犯罪，應(yīng)當(dāng)以行為人是否實(shí)施了犯罪活動(dòng)中的一個(gè)或多個(gè)犯罪行為為標(biāo)準(zhǔn)，并不以是否已將被害人出賣為標(biāo)準(zhǔn)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，拐賣婦女、兒童犯罪，我國《刑法》相關(guān)的條文僅僅給予定性分析，沒有明確的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)依照一般觀念，當(dāng)出賣行為發(fā)生，則為犯罪既遂，當(dāng)出賣行為因?yàn)橐庵疽酝獾囊蛩乇黄戎袛?，則為犯罪未遂。第三種觀點(diǎn)是一種專門針對(duì)有分工的團(tuán)伙共同犯罪的觀點(diǎn)，認(rèn)為只要行為人完成了其分工范圍內(nèi)的行為，無論最終被害人是否被出賣，行為人的犯罪即為既遂。而行為人沒有完成其分工范圍內(nèi)的犯罪活動(dòng)時(shí)，則視具體情況認(rèn)為為犯罪中止或犯罪未遂。目前大多數(shù)人都傾向于第一種觀點(diǎn)，第二種觀點(diǎn)和第三種觀點(diǎn)都各自有著缺陷。犯罪行為是否構(gòu)成既遂，不應(yīng)以是否達(dá)到行為人的預(yù)期目的為標(biāo)準(zhǔn)。犯罪目的并不當(dāng)然地決定犯罪行為，不同的犯罪有不同的構(gòu)成要件，有些犯罪需要滿足各構(gòu)成要件，而有些犯罪并不是這樣。以犯罪目的是否達(dá)成為既遂與未遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)僅適用于結(jié)果犯，并不能適用于所有犯罪。第三種觀點(diǎn)在針對(duì)有分工的共同犯罪上犯了一個(gè)錯(cuò)誤，它忽視了有分工的共同犯罪中各犯罪行為的關(guān)聯(lián)性和整體性。有分工的共同犯罪實(shí)質(zhì)上是通過分工細(xì)化犯罪行為，但最終的犯罪目的是不變的，就類似流水線作業(yè)，最終的目的依然是加工出成品。如果按照第三種觀點(diǎn)來處理實(shí)際問題，就會(huì)出現(xiàn)這樣的情況：同一個(gè)案件中，有的行為人因分工已經(jīng)完成而構(gòu)成犯罪既遂；有的行為人因意志外的因素未能完成分工范圍內(nèi)的犯罪活動(dòng)，或者根本還未開始分工范圍內(nèi)的犯罪活動(dòng)，最終被認(rèn)定為犯罪中止或犯罪未遂。這顯然是荒謬的。拐賣婦女、兒童罪的加重情形根據(jù)我國1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第240條規(guī)定，拐賣婦女、兒童的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;有下列八種情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。這里的八種情形分別是：(1)拐賣婦女、兒童集團(tuán)的首要分子；(2)拐賣婦女、兒童三人以上的；(3)奸淫被拐賣的婦女的；(4)誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的；(5)以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；(6)以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的;(7)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的；(8)將婦女、兒童賣往境外的。這八種情形實(shí)際上是對(duì)于拐賣婦女、兒童罪的加重情形，存在與否直接影響到對(duì)于犯罪嫌疑人的量刑。在這八種情形中，明確規(guī)定了一些對(duì)于受害者的人身侵害情形，在立法上對(duì)犯罪分子的進(jìn)一步侵害產(chǎn)生一定的威懾力，使之在犯罪過程中有一定的顧忌，一定程度上是對(duì)被害者的保護(hù)。在司法實(shí)踐中，我們不能將被拐賣的婦女、兒童重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的情形一律依照拐賣婦女、兒童罪的加重情形處理。王志祥.《拐賣婦女、兒童罪六種加重情形的司法認(rèn)定》.載《法政研究》,2015年第1期，第68頁而是應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為依據(jù)，具體案件具體分析，分辨清楚每一個(gè)犯罪行為的性質(zhì)，針對(duì)具體的犯罪行為作出處罰。王志祥.《拐賣婦女、兒童罪六種加重情形的司法認(rèn)定》.載《法政研究》,2015年第1期，第68頁拐賣婦女、兒童罪的加重情形在某些情況下，確實(shí)起到了提升刑罰懲罰力度的作用。我們以加重情形的第四條為例，誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的，將被處以十年以上有期徒刑或者無期徒刑并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑并處沒收財(cái)產(chǎn)。單純的拐賣婦女、兒童罪的量刑是五年以上十年以下有期徒刑，而強(qiáng)奸婦女則會(huì)被判處三年以上十年以下有期徒刑。假設(shè)分開兩罪，作數(shù)罪并罰處理，根據(jù)根據(jù)《刑法》第69條數(shù)罪并罰的規(guī)定，“有期徒刑的總和刑期不滿35年的，最高不能超過20年”，數(shù)罪并罰后可能執(zhí)行的最高刑為20年有期徒刑。而如果以本罪的加重情形處理，則最高刑可能為無期徒刑或死刑。因此，這里的加重情形事實(shí)上起到了提升處罰力度的作用。

拐賣婦女、兒童罪的特殊情形在司法實(shí)踐中，我們往往會(huì)遇到一些特別的案情。這些特殊的案情給我們的司法帶來了新的問題與挑戰(zhàn)。父母出賣子女在現(xiàn)實(shí)生活中，父母出賣子女獲利的新聞偶有出現(xiàn)。1999年江西就發(fā)生過錢細(xì)龍出賣親生兒子的案件。黎宏.刑事案例訴辯庭審.中國檢查出版社，2005,96-97父母出賣子女到底構(gòu)不構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種罪是一個(gè)爭議的熱點(diǎn)話題。這里收集了幾個(gè)主流的觀點(diǎn)。黎宏.刑事案例訴辯庭審.中國檢查出版社，2005,96-97第一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪，構(gòu)成拐賣兒童罪。趙永純.《拐賣婦女兒童罪的認(rèn)定與立法完善》.人民法院報(bào),2008年第006版根據(jù)我國最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部2010年3月15口《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》規(guī)定，“以非法獲利為目的，出賣親生子女的，應(yīng)當(dāng)以拐賣婦女、兒童罪論處”?！兑庖姟芬?guī)定了以非法獲利為目的的出賣子女行為構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪，但同時(shí)也給這樣的行為作出了有條件的推定?！耙苑欠ǐ@利為目的”這句話設(shè)立了構(gòu)成犯罪的前提，也就是說，父母不是為了謀取利益而轉(zhuǎn)讓子女的行為是無罪的。趙永純.《拐賣婦女兒童罪的認(rèn)定與立法完善》.人民法院報(bào),2008年第006版第二種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪，不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪，構(gòu)成遺棄罪。馮瑞瑞.《拐賣婦女、兒童罪問題研究及立法完善》.河北大學(xué),2010年父母出賣子女，即是放棄對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)，有義務(wù)而不履行義務(wù)，這屬于不作為犯罪，符合遺棄罪的構(gòu)成要件。這種觀點(diǎn)弱化了對(duì)父母行為的主觀惡性的考量，有可能會(huì)對(duì)不同主觀惡意的相同行為作出同樣的處罰。出賣親生子女本身就是違背人倫道德的事情，無論處于何種情況，基于何種理由，作為父母都不應(yīng)讓這樣的事情發(fā)生。假設(shè)父母不是因?yàn)閾狃B(yǎng)能力的問題出賣子女，而是單純的想以此獲利，將孩子當(dāng)作商品的行為極大的侵犯了兒童的人格尊嚴(yán)；另一方面，假設(shè)父母確實(shí)受限于撫養(yǎng)能力，無法履行撫養(yǎng)義務(wù)，在這種情況下子女的撫養(yǎng)權(quán)通常是可以合法轉(zhuǎn)移的，并不需要通過出賣的方式解決問題；此外，遺棄罪應(yīng)當(dāng)針對(duì)的是不愿履行義務(wù)的父母而不是不能履行義務(wù)的父母，不應(yīng)用來針對(duì)所有放棄撫養(yǎng)義務(wù)的人。馮瑞瑞.《拐賣婦女、兒童罪問題研究及立法完善》.河北大學(xué),2010年第三種觀點(diǎn)認(rèn)為不應(yīng)構(gòu)成犯罪。根據(jù)法律規(guī)定，拐賣婦女、兒童罪要求以出賣為目的，實(shí)施了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童等六種行為之一。父母出賣子女沒有實(shí)施以上的行為，僅僅存在出賣一種行為，因而不能構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。很顯然，第一種觀點(diǎn)更適合司法實(shí)踐。父母出賣親生子女，不僅僅是對(duì)于撫養(yǎng)義務(wù)的拒絕履行，更是將子女視為貨物，是對(duì)子女人格尊嚴(yán)權(quán)的極大侵害。對(duì)于此類行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲打擊，將之歸入拐賣婦女、兒童罪并無不妥。拐賣男性我們以2007年山西黑煤窯事件為例，討論現(xiàn)實(shí)存在的針對(duì)男性的拐賣問題。當(dāng)年的案情的案情是這樣的：2007年5月，山西洪洞警方破獲了一起黑煤窯虐工案，解救出300多名民工，其中，大多數(shù)是14周歲以上的男性民工，還有部分童工。根據(jù)我國法律規(guī)定，拐賣婦女、兒童罪保護(hù)的對(duì)象是婦女與兒童，并不存在男性。也就是說，現(xiàn)行的有關(guān)法律保護(hù)的法益是婦女和兒童的人身權(quán)利，年滿14周歲的男性并不在受保護(hù)之列。那么拐賣14周歲以上的男性應(yīng)當(dāng)以什么樣的罪名來處罰呢？這實(shí)際上是一塊法律的空白。劉曉瑜.《拐賣婦女、兒童罪相關(guān)問題探析》.北京:中國政法大學(xué),2011年雖然最高人民法院曾經(jīng)出臺(tái)過相關(guān)的司法解釋，這類行為可以以非法拘禁罪論處，但實(shí)際上非法拘禁這樣的罪名并不完全適合具體的案情，沒有符合罪、責(zé)、刑相適應(yīng)原則。郝靜.《拐賣婦女、兒童罪被害主體的認(rèn)定》.北京:中國青年政治學(xué)院,2015年誠然，婦女和兒童屬于社會(huì)中的弱勢群體，但不代表不屬于弱勢群體的男性不能得到相應(yīng)的保護(hù)。法律面前人人平等，男性也應(yīng)當(dāng)?shù)玫较嗤谋Ｗo(hù)，而不是在立法時(shí)被排除在受保護(hù)行列之外。劉曉瑜.《拐賣婦女、兒童罪相關(guān)問題探析》.北京:中國政法大學(xué),2011年郝靜.《拐賣婦女、兒童罪被害主體的認(rèn)定》.北京:中國青年政治學(xué)院,2015年隨著社會(huì)的發(fā)展，男性在某些方面也應(yīng)當(dāng)受到一定的保護(hù)。男性并不一定在涉及人身權(quán)利方面絕對(duì)處于優(yōu)勢地位，社會(huì)發(fā)展的一部分影響是各種方面的需求變得越來越多樣化，這涉及很多方面，對(duì)男性的利用率相對(duì)也變得更高。2001年司法部廢止了過去關(guān)于賣淫嫖娼的規(guī)定，把同性間的服務(wù)和男子對(duì)女子的服務(wù)納入到規(guī)定當(dāng)中，對(duì)性服務(wù)的含義、范圍都進(jìn)行了重新規(guī)定。這樣的法律修改是積極的，是符合社會(huì)發(fā)展的?；蛟S在涉及人身權(quán)利的其他方面，法律也應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際需求作出類似的改動(dòng)。被拐賣者知情或自愿被拐賣當(dāng)被害人明確知道自己被拐賣，或明確表示愿意被拐賣的時(shí)候，對(duì)于不法分子如何認(rèn)定也是拐賣婦女、兒童罪的特殊情形之一。在這樣的背景下，拐賣婦女、兒童者的罪與非罪，如果認(rèn)定為犯罪，應(yīng)當(dāng)如何處罰？在刑法中有一個(gè)被害人承諾概念，這個(gè)概念是指基于被害人允許他人侵害自己可支配的權(quán)益的承諾而實(shí)施的阻卻犯罪的損害行為，其對(duì)于行為人的刑事責(zé)任的承擔(dān)具有重要意義，可以降低行為的可責(zé)性，甚至可以排除行為人行為的違法性。近年來，由于地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡，很多來自經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)或是偏遠(yuǎn)地區(qū)的婦女自愿被拐賣到經(jīng)濟(jì)相對(duì)發(fā)達(dá)的地區(qū)“嫁人”。面對(duì)這樣的狀況，司法機(jī)關(guān)一般的做法是當(dāng)做普通的拐賣婦女、兒童罪進(jìn)行處理，受害者的意愿僅僅當(dāng)做量刑時(shí)的一個(gè)參考因素，在處罰時(shí)作酌情從輕處罰的依據(jù)。事實(shí)上，這樣的處理方式是對(duì)被害人承諾的一種漠視，司法實(shí)踐中被害人承諾不應(yīng)當(dāng)單純的作為量刑時(shí)的酌情處理因素。被害人承諾的意義在于被害人自愿的放棄一些原本屬于自己的可支配的權(quán)利，從某種程度上，我們可以說，被害人承諾的核心在于公權(quán)力只保護(hù)值得保護(hù)的權(quán)利，對(duì)于被害人自愿放棄的權(quán)利可以不必強(qiáng)加保護(hù)，換言之，被害人保護(hù)在某些情況下是可以作為阻卻違法性的事由的。在現(xiàn)實(shí)的案件中，被害婦女基于種種緣由同意甚至請(qǐng)求行為人將自己拐賣至他處，去往比原所在地經(jīng)濟(jì)更發(fā)達(dá)、生活條件更優(yōu)握的區(qū)域，同時(shí)經(jīng)由行為人“介紹”嫁給當(dāng)?shù)厝?，行為人從中收取一佘?shù)目的錢財(cái)。當(dāng)這種情況發(fā)生時(shí)，被害人承諾僅作為量刑的情節(jié)考慮就顯得不是那么妥當(dāng)，實(shí)際上就背離了被害人承諾在理論上出罪的宗旨，是法律對(duì)于公民自由意志的不支持。有關(guān)于被害人承諾在拐賣婦女、兒童罪的處理中是否能夠作為阻卻違法性的事由，關(guān)鍵點(diǎn)就在于對(duì)拐賣婦女、兒童罪的客體的界定，即拐賣婦女、兒童罪的客體是否屬于被害人能夠有效承諾的范圍。宋婷.《論拐賣婦女罪中被害人承諾的刑法意義》.載《福建警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2016年第3期第65頁在拐賣婦女、兒童罪的范疇中，被害人承諾的是人身自由權(quán)和人格尊嚴(yán)權(quán)，在不危及國家、社會(huì)、他人利益的情況下，不涉及生命權(quán)，應(yīng)當(dāng)是可以作為阻卻違法性的事由存在的。宋婷.《論拐賣婦女罪中被害人承諾的刑法意義》.載《福建警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2016年第3期第65頁綜上，我認(rèn)為被害人承諾這一條件，可以視案件發(fā)展過程而定。首先，被害人自始至終同意被拐賣，被害人承諾則發(fā)生阻卻非法性效力；被害人開始不同意或不知情，到拐賣發(fā)生中同意，應(yīng)當(dāng)不發(fā)生阻卻非法性效力，而是僅作為酌情減輕量刑的考慮因素存在；最后，被害人自始至終不同意，直至最后同意，則犯罪行為已發(fā)生，應(yīng)當(dāng)必然構(gòu)成犯罪。

有關(guān)拐賣婦女、兒童罪的立法建議和思考拐賣婦女、兒童罪的相關(guān)犯罪的處罰的建議和思考拐賣婦女、兒童罪的相關(guān)罪主要是收買被拐賣婦女、兒童罪、聚眾阻礙解救被拐賣婦女、兒童罪以及不解救被拐賣婦女、兒童罪。近年來我國部分地區(qū)拐賣婦女、兒童罪的犯罪利率呈上升趨勢，與相關(guān)罪行的立法缺陷不無關(guān)系。收買被拐賣婦女、兒童、聚眾阻礙解救被拐賣婦女、兒童可以說為拐賣婦女、兒童罪的滋生提供了環(huán)境，正是因?yàn)橛辛诉@樣的下游市場，拐賣婦女、兒童罪才屢禁不絕。嚴(yán)厲打擊下游犯罪，相當(dāng)于挖斷了拐賣婦女、兒童罪發(fā)生的根苗，才能真正有效的起到深入打擊犯罪的作用。《刑法》第二百四十一條有關(guān)收買被拐賣婦女、兒童罪的規(guī)定：收買被拐賣的婦女、兒童的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。收買被拐賣的婦女，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的，依照本法第二百三十六條的規(guī)定定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，非法剝奪、限制其人身自由或者有傷害、侮辱等犯罪行為的，依照本法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的，依照本法第二百四十條的規(guī)定定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，對(duì)被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以從輕處罰;按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，可以從輕或者減輕處罰。收買被拐賣的婦女、兒童罪的立法缺陷在于法定刑的過低。收買被拐賣的婦女、兒童罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或管制。這樣的處罰使得犯罪成本相對(duì)較低，因?yàn)槭召I被拐賣的婦女、兒童與拐賣婦女、兒童罪相對(duì)應(yīng)，是拐賣犯罪的下游，實(shí)際上是拐賣婦女、兒童罪的賣出市場。其社會(huì)影響不能算不惡劣，而社會(huì)危害性則十分嚴(yán)重。另一方面，收買被拐賣的婦女、兒童發(fā)生后是一個(gè)長期的過程，受害者將在很長的一段時(shí)間內(nèi)持續(xù)受到身心摧殘，有些受害人被解救時(shí)甚至已經(jīng)出現(xiàn)精神問題。由此看來，收買被拐賣的婦女、兒童罪目前的法定刑實(shí)際上違背了罪刑相適應(yīng)原則，最高三年有期徒刑的處罰實(shí)在是有些低。聚眾阻礙解救被拐賣的婦女、兒童罪的立法目的是為了保護(hù)婦女、兒童的人身安全，維護(hù)社會(huì)秩序，然而在實(shí)踐中，對(duì)于這類行為的法定刑還是過低。法定刑過低，不利于預(yù)防和減少此類的犯罪活動(dòng)，某些相對(duì)落后的地方甚至?xí)縿?dòng)親友鄉(xiāng)鄰，暴力抗法。此外，在第二項(xiàng)有關(guān)處罰首要分子的規(guī)定中，不應(yīng)當(dāng)對(duì)于首要分子單獨(dú)處理，對(duì)其他參與分子適用不同的處罰方式。聚眾阻礙解救被拐賣的婦女、兒童是對(duì)抗公安機(jī)關(guān)以及司法機(jī)關(guān)，無論是首要分子還是參與者，都應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)肅的處理，否則會(huì)助長部分懷有“法不責(zé)眾”觀念的人，不利于對(duì)拐賣婦女、兒童犯罪的禁絕。歐錦雄,李嵐,譚祖文，等.《拐賣婦女、兒童罪及相關(guān)犯罪的立法缺陷與完善》.載《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》,2001年6月第16卷第2期第20頁歐錦雄,李嵐,譚祖文，等.《拐賣婦女、兒童罪及相關(guān)犯罪的立法缺陷與完善》.載《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》,2001年6月第16卷第2期第20頁關(guān)于拐賣婦女、兒童罪處罰的建議和思考應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大拐賣婦女、兒童罪的保護(hù)范圍根據(jù)實(shí)踐的需要，為了保護(hù)男性的人身自由權(quán)利，應(yīng)當(dāng)取消拐賣婦女、兒童罪的性別限制，將其恢復(fù)為拐賣人口罪，擴(kuò)大其保護(hù)范圍，保障相關(guān)男性的權(quán)利。根據(jù)相關(guān)的司法實(shí)踐來看，在涉及拐賣的案件中，婦女和兒童因?yàn)樯砩咸幱谌鮿莸匚唬婪兑庾R(shí)又相對(duì)較弱，容易成為犯罪分子侵害的對(duì)象，因而在受害人中占絕大多數(shù)，因此，保護(hù)他們是法律不可推卸的責(zé)任和義務(wù)。然而隨著社會(huì)的發(fā)展，拐賣這類犯罪行為的對(duì)象也在擴(kuò)展，在司法實(shí)踐中我們不難發(fā)現(xiàn)，對(duì)于年滿14周歲的男性的拐賣現(xiàn)象也是存在的，在立法上將他們排除在保護(hù)范圍之外，因而在實(shí)際處理中，因?yàn)闆]有完善的法律依據(jù)，使得對(duì)他們的保護(hù)難以充分實(shí)現(xiàn)。因此我們可以說，著重保護(hù)相對(duì)弱勢的群體不代表就放棄對(duì)于其他群體的保護(hù)，如果在立法上保護(hù)到所有可能的受害對(duì)象，那么在實(shí)踐中就能夠起到更好的保護(hù)作用。應(yīng)當(dāng)慎用死刑目前無論是從社會(huì)輿論還是從司法實(shí)踐中都體現(xiàn)出一個(gè)傾向，那就是對(duì)于死刑的過度推崇。每當(dāng)有拐賣婦女、兒童罪的案件案情見諸報(bào)端，都會(huì)有很多人呼吁對(duì)犯罪分子處以極刑，認(rèn)為嚴(yán)刑才能夠制止犯罪；2002年云南省發(fā)生過一宗特大拐