2019司法考試主觀題民法民訴真題

民法民訴真題一、案情甲公司向乙公司借款8000萬元，借款期限未到，雙方簽訂“以物抵債協(xié)議”，約定將甲公司的辦公樓過戶給乙公司，以抵償債務(wù)，但未辦理過戶登記。甲公司的債權(quán)人丙認(rèn)為，辦公樓應(yīng)當(dāng)值1.2億，該以物抵債協(xié)議價格過低，遂向法院提起訴訟，要求撤銷該以物抵債協(xié)議。乙公司認(rèn)為，甲公司還有大量財產(chǎn)可以償還丙公司債務(wù)，丙公司主張撤銷的理由并不成立。其后，甲公司又向丁公司借款，這時公司財產(chǎn)已經(jīng)全部抵押或出質(zhì)。無奈，甲公司股東A在未與妻子商量的情況下，向丁公司做了保證。丁公司認(rèn)為，這種保證尚無法保障甲公司履行義務(wù)，甲公司于是又將一張以自己為收款人的匯票出質(zhì)，背書“出質(zhì)”字樣后，交付給丁公司。但出票人在匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓”的字樣。為獲得更多融資，甲公司又與戊公司簽訂生產(chǎn)車間租賃合同。在與戊公司簽訂租賃合同時，因某個車間尚有原材料、半成品沒有清點，戊公司便使用了這些原材料和半成品。甲公司的債權(quán)人羅馬輪胎公司認(rèn)為，雖然甲公司不能償還到期債務(wù)，但是因在與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點清楚，存在財產(chǎn)混同，遂在向法院要求償還債務(wù)的同時，主張甲公司與戊公司“人格混同”，要求戊公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。在案件審理過程中，法院根據(jù)羅馬輪胎公司的請求對甲公司財產(chǎn)保全。另外，在甲公司與己公司的一份輪胎買賣合同中，己公司已經(jīng)支付貨款，但甲公司一直沒有交付輪胎。勝訴判決生效后，己公司認(rèn)為，甲公司交付的輪胎質(zhì)量大不如前，于是又向法院提出解除合同，返還貨款并賠償損失的訴訟。此外，為了資金周轉(zhuǎn)，甲公司利用其控股地位，向其全資子公司多次無償調(diào)取資金，各個子公司之間如果資金短缺，甲公司就在其所有全資子公司之間統(tǒng)一調(diào)度資金使用，且關(guān)聯(lián)公司之間賬目不清。甲公司某全資子公司的債權(quán)人庚公司、辛公司，因到期債權(quán)不能獲得清償，向法院申請對甲公司及其所有全資子公司進行合并重整。二、問題.丙公司提起撤銷“以物抵債協(xié)議”的訴訟，當(dāng)事人的訴訟地位如何？.以物抵債協(xié)議效力如何？為什么？.債務(wù)人有大量財產(chǎn)可以清償債務(wù)是否構(gòu)成對于撤銷權(quán)行使的障礙？為什么？.甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負(fù)擔(dān)保證債務(wù)，該債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)？為什么？.因票據(jù)中作了不得轉(zhuǎn)讓的記載，甲公司對丁公司的出質(zhì)是否有效？為什么？6.羅馬輪胎公司認(rèn)為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點清楚，存在財產(chǎn)混同的主張是否成立？為什么？7.己公司在獲得生效判決后，又提起解除合同并賠償損失的的訴訟，是否構(gòu)成重復(fù)起訴？為什么？8.庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進行合并重整?為什么？9.假設(shè)甲公司及其全資子公司可以進行合并重整，則重整程序開始后，對于相關(guān)公司已經(jīng)開始的民事訴訟程序有何影響？10.開始合并重整后，對于所有債權(quán)人的影響是什么？三、參考答案+預(yù)估采分點問題一（預(yù)估4分）問題：丙公司提起撤銷“以物抵債協(xié)議”的訴訟，當(dāng)事人的訴訟地位如何？參考答案：撤銷權(quán)之訴，丙為原告，甲為被告，乙為無獨三（預(yù)估2分）。根據(jù)《合同法解釋一》第24條規(guī)定可知，債權(quán)人提起撤銷權(quán)之訴的，自己作為原告，債務(wù)人作為被告，受讓人作為第三人（預(yù)估2分）。問題二（預(yù)估5分）問題：以物抵債協(xié)議效力如何？為什么？參考答案（擇一觀點作答即可）：觀點一有效（預(yù)估2分）。甲乙約定的“以物抵債協(xié)議”本質(zhì)上屬于后讓與擔(dān)保，而非民法上認(rèn)定的代物清償協(xié)議（預(yù)估1分）。根據(jù)《民間借貸司法解釋》第24條規(guī)定可知，后讓與擔(dān)保協(xié)議中不存在無效等瑕疵事由的，合同有效（預(yù)估2分）。本案中，甲乙之間簽訂的“以物抵債協(xié)議”屬于后讓與擔(dān)保協(xié)議，無其他無效等瑕疵事由，故有效。觀點二“以物抵債協(xié)議”表示在外的買賣合同意思表示無效，隱藏在內(nèi)的擔(dān)保意思表示有效（預(yù)估2分）。根據(jù)《民法總則》第146條規(guī)定可知，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效（預(yù)估2分）。本案中，甲乙雙方簽訂的后讓與擔(dān)保協(xié)議表示在外的是一份買賣不動產(chǎn)的協(xié)議，應(yīng)認(rèn)定該買賣意思表示無效，但應(yīng)認(rèn)定隱藏的行為為抵押合同，該意思表示不存在無效等瑕疵事由，有效（預(yù)估1分）。問題三（預(yù)估6分）問題：債務(wù)人有大量財產(chǎn)可以清償債務(wù)是否構(gòu)成對于撤銷權(quán)行使的障礙？為什么？參考答案：構(gòu)成行使撤銷權(quán)的障礙（預(yù)估2分）。根據(jù)《合同法》第七十四條規(guī)定可知，債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)滿足：債權(quán)債務(wù)合法有效；債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)后實施不當(dāng)減少財產(chǎn)的行為；該行為會損害到債權(quán)人的債權(quán)（預(yù)估2分）。本案中，債務(wù)人仍有大量財產(chǎn)可以清償債務(wù)，債務(wù)人的行為并不會影響債權(quán)，因此不符合撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)（預(yù)估2分）。問題四（預(yù)估5分）問題：甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負(fù)擔(dān)保證債務(wù)，該債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)？為什么？參考答案：不構(gòu)成共同債務(wù)（預(yù)估2分）。根據(jù)《審理夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》可知，判斷是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的三個關(guān)鍵因素是：借款時間、借款名義和借款用途（預(yù)估2分）。本案中，股東A在婚姻存續(xù)期間對外負(fù)債，但該筆債務(wù)并沒有經(jīng)過妻子的事前同意或事后追認(rèn)，且該筆債務(wù)并非用于家庭日常開支，因此不能認(rèn)定為共同債務(wù)，而為股東A的個人債務(wù)（預(yù)估1分）。問題五（預(yù)估5分）問題：因票據(jù)中作了不得轉(zhuǎn)讓的記載，甲公司對丁公司的出質(zhì)是否有效？為什么？參考答案：不成立票據(jù)質(zhì)押（預(yù)估2分）。根據(jù)《票據(jù)法》第35條規(guī)定可知，匯票可以設(shè)定質(zhì)押；質(zhì)押時應(yīng)當(dāng)以背書記載“質(zhì)押”字樣（預(yù)估1分）。然后，再根據(jù)票據(jù)法相關(guān)規(guī)定可知，出票人在出票時記載“禁止轉(zhuǎn)讓”的，再轉(zhuǎn)的轉(zhuǎn)讓無效（預(yù)估1分）。本案中，由于出票人記載了禁止轉(zhuǎn)讓，因此甲公司不得以該匯票進行質(zhì)押，不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。若有證據(jù)證明質(zhì)押意思表示成立的，可以構(gòu)成民法上的質(zhì)押（預(yù)估1分）。問題六（預(yù)估4分）問題：羅馬輪胎公司認(rèn)為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點清楚，存在財產(chǎn)混同的主張是否成立？為什么？參考答案：不成立（預(yù)估2分）。首先，根據(jù)民法的基本原理可知，合同具有相對性。本案中，羅馬輪胎公司與甲公司之間具有合同關(guān)系，而甲公司與戊公司之間存在租賃合同關(guān)系，存在兩個不同的法律關(guān)系（預(yù)估1分）。然后，再根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定可知，財產(chǎn)混同是指股東與公司之間或母子公司之間的財產(chǎn)往來不符合公司財產(chǎn)獨立的原則（預(yù)估1分）。本案中，羅馬公司的主張毫無法律依據(jù)，甲公司與戊公司之間的合同尚未履行完畢導(dǎo)致未清點財產(chǎn)，不是公司法上規(guī)避的財產(chǎn)混同的情形。問題七（預(yù)估6分）問題：己公司在獲得生效判決后，又提起解除合同并賠償損失的的訴訟，是否構(gòu)成重復(fù)起訴？為什么？參考答案：不構(gòu)成（預(yù)估2分）。根據(jù)《民訴解釋》第274條規(guī)定可知，滿足下列三種情形的，構(gòu)成重復(fù)起訴。即：當(dāng)事人相同；訴訟標(biāo)的相同；訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果（三個構(gòu)成要件共3分）。本案中，己公司向甲提起了兩個訴訟，一個是請求甲公司履行輪胎買賣合同，交付輪胎；一個是由于交付的輪胎質(zhì)量不合格請求解除合同。兩個訴訟的訴訟請求不同，且后一個訴訟并非否定前一個訴訟的裁判結(jié)果，正是因為前一個裁判結(jié)果的履行，才會有后一個履行根本違約解除合同的訴訟請求的存在。因此，不構(gòu)成重復(fù)起訴，是兩個獨立之訴（預(yù)估1分）。問題八（預(yù)估6分）問題：庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進行合并重整?為什么？參考答案：可以（預(yù)估2分）。首先，根據(jù)《破產(chǎn)法》第2條及第70條規(guī)定可知，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，債權(quán)人可以申請重整（預(yù)估2分）。本案中，由于甲公司到期債權(quán)不能清償，因此其債權(quán)人庚公司和辛公司可以申請重整。然后，再根據(jù)《公司法》第20條規(guī)定可知，構(gòu)成人格否認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（預(yù)估2分）。本案中，由于甲公司利用其控股地位，不僅向其全資子公司無償調(diào)取資金，并且還在其所有的其他全資子公司之間調(diào)度資金，導(dǎo)致關(guān)聯(lián)公司之間賬目不清，因此構(gòu)成人格混同。所以，可以請求甲公司及全資子公司承擔(dān)連帶責(zé)任，進行合并重整。問題九（預(yù)估6分）問題：假設(shè)甲公司及其全資子公司可以進行合并重整，則重整程序開始后，對于相關(guān)公司已經(jīng)開始的民事訴訟程序有何影響？參考答案：根據(jù)《破產(chǎn)法》第19條規(guī)定可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止（預(yù)估2分）。再根據(jù)《破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止（預(yù)估2分）。本案中，涉及債務(wù)人甲公司的已開始的民事訴訟程序包括以下四個，分別是：第一，甲公司的債權(quán)人對甲公司提起的撤銷權(quán)之訴；第二，羅馬輪胎公司對甲公司提起的財產(chǎn)混同之訴