民法總論教學(xué)課件 X

民法總論

主講教師:陳芳電子郵箱：……編號C4/JW-7016/0182023/1/28法學(xué)院2參考書目?羅馬法原理? 陳朝壁著，法律出版社2006年9月第1版?民法根本問題研究?,李開國著，法律出版社1997年8月版.?民法原論?，余延滿著，法律出版社2023/1/28法學(xué)院3學(xué)習(xí)民法的方法

編制法律的邏輯也是學(xué)習(xí)法律、適用法律的邏輯。大陸法系民法以概念為其基石，以概念作為民法構(gòu)造的技術(shù)工具，決定了對概念理解的重要性。第一編民法總論

第一章民法概述

2023/1/28法學(xué)院5現(xiàn)行立法之規(guī)定我國民法通那么第二條率先規(guī)定：平等主體之間的公民、法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。一、民法調(diào)整對象的現(xiàn)行法律規(guī)定2023/1/28法學(xué)院6二、民法調(diào)整對象的范圍〔調(diào)整對象的量的規(guī)定性〕〔一〕財(cái)產(chǎn)關(guān)系：人與人之間基于財(cái)產(chǎn)(或者說以財(cái)產(chǎn)為媒介)而形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的相互關(guān)系.2023/1/28法學(xué)院71、財(cái)產(chǎn)關(guān)系理解的前提〔第一個層面〕：財(cái)產(chǎn)〔1〕財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成要件財(cái)產(chǎn)是指對人而言，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的一切事物。作為財(cái)產(chǎn)必須具備以下要件：第一，須具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，即能滿足人們的某種需要且能用金錢來衡量；第二，與人的人身相別離；第三、必須人力能夠支配。財(cái)產(chǎn)也是一個歷史、開放的概念。2023/1/28法學(xué)院8〔2〕財(cái)產(chǎn)的種類：不同的分類標(biāo)準(zhǔn)：財(cái)產(chǎn)依是否具備一定的物質(zhì)形態(tài)，可區(qū)分為：有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。無形財(cái)產(chǎn)有物質(zhì)載體，但無形財(cái)產(chǎn)價(jià)值絕不僅僅只是那個載體。2023/1/28法學(xué)院9財(cái)產(chǎn)分為積極財(cái)產(chǎn)〔債權(quán)〕、消極財(cái)產(chǎn)〔債務(wù)〕、概括財(cái)產(chǎn)。在改革開放前及其初期，有生產(chǎn)資料和生活資料的分類存在，以此限制私人的生產(chǎn)活動以防止由此帶來的所謂“剝削〞?，F(xiàn)在的當(dāng)權(quán)者鼓勵私人生產(chǎn)活動，這種財(cái)產(chǎn)分類由此淡出民法教材。時(shí)代的開展淘汰某些物的分類，這只是問題的一方面。2023/1/28法學(xué)院10問題：1、遺體是否是財(cái)產(chǎn)？2、為什么要對動物予以特殊保護(hù)？2023/1/28法學(xué)院112、財(cái)產(chǎn)關(guān)系理解的第二個層面在人類社會生活中,由于財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生于財(cái)產(chǎn)的生產(chǎn)\分配\交換\消費(fèi)過程中,因此人們又常常把財(cái)產(chǎn)關(guān)系定義為“人們在財(cái)產(chǎn)生產(chǎn)\分配\交換\消費(fèi)過程中形成的具有一定經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會關(guān)系〞.2023/1/28法學(xué)院12財(cái)產(chǎn)關(guān)系的本質(zhì)是經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，所謂經(jīng)濟(jì)利益，又稱“物質(zhì)利益〞，是人們進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動的物質(zhì)動因。財(cái)產(chǎn)關(guān)系是經(jīng)濟(jì)關(guān)系在法律領(lǐng)域的表述2023/1/28法學(xué)院13〔二〕人身關(guān)系——人格關(guān)系、身份關(guān)系人身關(guān)系：與民事主體不可別離的，不直接表達(dá)為一定的經(jīng)濟(jì)利益而是基于一定的人身而產(chǎn)生的社會關(guān)系。特點(diǎn)：非財(cái)產(chǎn)性；專屬性；固有性2023/1/28法學(xué)院141、人格關(guān)系人格這一法律概念最早出現(xiàn)于羅馬市民法,但從羅馬市民法到現(xiàn)代民法，“人格〞這一概念的內(nèi)涵和外延都發(fā)生了深刻的變化。人格學(xué)說中的“人〞是指民事權(quán)利主體，“格〞那么是指成為這種主體的資格。所以，人格是指民事權(quán)利主體資格。人格即國家賦予自然人、社會組織或目的性財(cái)產(chǎn)充當(dāng)民事主體的資格。2023/1/28法學(xué)院15在羅馬法時(shí)代，人和人格是別離的。并非所有生物意義上的人都可以成為市民法的權(quán)利主體，要從前者到后者必須具備某種要素、某種條件、某種資格。這種要素、條件、資格就是身份。2023/1/28法學(xué)院16在羅馬時(shí)代，人格和身份是緊密相聯(lián)的，只有具備一定的身份，才具有相應(yīng)的主體資格，即人格，人格依賴于身份而存在，身份決定著人格，身份就意味著在法律地位上—人格的差異。2023/1/28法學(xué)院17古代社會是一個個人的集合體，而是一個“許多家族的集合體〞，家族構(gòu)成社會的根本單位。在以家庭為單位的古代社會，人的一切關(guān)系都被“概括在家族關(guān)系〞中，作為個人的身份地位是依附于家族的，一個人的社會地位在“出生時(shí)就不可改變地確定了〞。主體在其生存與開展的過程中，會基于主客觀條件，具有各種各樣的身份。身份在古代民法上是有意義的，在等級制度森嚴(yán)的奴隸社會和封建社會，身份不僅對取得政治權(quán)力具有重要的意義，而且對取得民事權(quán)利也具有重要的意義，在古代社會，身份決定著人格，身份就意味著人格的差異，某些自然人不具備獨(dú)立人格，被迫與他人形成依附關(guān)系。2023/1/28法學(xué)院18在羅馬法中，市民權(quán)、自由權(quán)、家父權(quán)三權(quán)具備的人才能真正能夠成為法律關(guān)系主體。婦女、家子、拉丁人、外國人在當(dāng)時(shí)只具有局部的人格、權(quán)利能力。2023/1/28法學(xué)院19但現(xiàn)代社會，人格的內(nèi)涵和外延發(fā)生了諸多變化。就內(nèi)涵來看，身份與人格相區(qū)別，不再是人格的組成局部，人格不再是限制人取得法律主體資格的條件，而是人基于其自然因素和社會因素理所當(dāng)然成為法律主體，受法律保護(hù)的根本要素。人基于自然而形成的物質(zhì)要素〔生命·身體·健康，出于自然，不變的〕與基于一定社會生活條件而形成的精神要素〔姓名·肖像·隱私等，取決于一定的社會生活條件，是可變的〕那么成為人格的根本內(nèi)容。2023/1/28法學(xué)院202、身份關(guān)系身份是指人在一定社會組織體系中形成的穩(wěn)定關(guān)系中所處的地位。古代、近代：隸屬于家族的身份差異，不僅決定著獲取政治資源、也意味著獲取民事資源的差異。現(xiàn)代：基于在婚姻家庭成員的身份而形成的身份關(guān)系，在知識產(chǎn)權(quán)或者股東方面的人身權(quán)利。2023/1/28法學(xué)院21現(xiàn)代人身關(guān)系詮釋基于自然人的獨(dú)立人格而產(chǎn)生的人格權(quán)關(guān)系和基于在婚姻家庭成員的身份及公司股東、知識產(chǎn)權(quán)等特定商事領(lǐng)域而形成的身份關(guān)系。人身權(quán)具有法定性2023/1/28法學(xué)院22人身關(guān)系并不直接必然地表達(dá)著經(jīng)濟(jì)性。但這并不意味著人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系并非截然不可別離。婚姻家庭關(guān)系中人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系是融合的人格財(cái)產(chǎn)的出現(xiàn)人身權(quán)具有非財(cái)產(chǎn)性，但同時(shí)具有可財(cái)產(chǎn)救濟(jì)性。2023/1/28法學(xué)院23人身權(quán)的主要內(nèi)容〔1〕排他支配和事實(shí)處分〔2〕利用〔3〕有限轉(zhuǎn)讓〔4〕收益2023/1/28法學(xué)院241、平等性的理解：抽象性、形式性三、民法調(diào)整對象的本質(zhì)屬性—平等性2023/1/28法學(xué)院25平等乃是人們相互之間的相同性或相似性。平等分為形式平等與實(shí)質(zhì)平等。形式平等強(qiáng)調(diào)人們居于相同的法律地位，處于相同的競爭起點(diǎn)，得以相同地享有社會賦予個人的時(shí)機(jī)；而實(shí)質(zhì)平等那么強(qiáng)調(diào)人們通過民事活動所獲得的結(jié)果應(yīng)該是相同的。民法無視各個社會個體在智力、財(cái)產(chǎn)、種族、性別等方面無可改變的事實(shí)上的異殊性，無一例外地賦予其“人格〞——成為民法上的“人〞的資格，從而使各個個體得以毫無差異地進(jìn)入市民社會從事民事活動；至于他們從事民事活動所取得的具體結(jié)果如何，民法一般并不予以置喙。2023/1/28法學(xué)院262、平等性主要表現(xiàn)在兩個方面：人格獨(dú)立：主體地位或權(quán)利能力的平等。意志自主：意思自治。2023/1/28法學(xué)院27人格獨(dú)立是意思自治的根底。意思自治是人格獨(dú)立的反映。只有締約人之間的地位平等，互不隸屬，互不支配，締約人才可能自由地表達(dá)其意思，進(jìn)而才能談得上其間的契約自由。反之，如果締約人的地位是不平等的，存在隸屬關(guān)系，或一方有權(quán)支配另一方，那么其間即使訂立了契約，也不過是一方強(qiáng)迫另一方的結(jié)果，根本談不上契約的自由。2023/1/28法學(xué)院283、民法調(diào)整對象形式平等性的哲學(xué)根底-理性理性概念是哲學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)兩大學(xué)科的重要基石，也是理解西方近代古典文化傳統(tǒng)不可或缺的概念性工具。理性概念及其文化形態(tài)在哲學(xué)、政治學(xué)、法學(xué)、倫理學(xué)、宗教學(xué)和文學(xué)等領(lǐng)域具有不同的含義。2023/1/28法學(xué)院29在哲學(xué)的工具書上，理性通常被定義為一種人所具有的探索真理的能力，或到達(dá)真理認(rèn)識的某一認(rèn)識階段。2023/1/28法學(xué)院30西蒙曾為?社會科學(xué)辭典?專門撰寫了“理性〞條目。對經(jīng)濟(jì)學(xué)理性概念作了這樣的說明：廣義而言，理性指一種行為方式，它(a)適合實(shí)現(xiàn)指定目標(biāo)，(b)而且在給定條件和約束的限度之內(nèi)。2023/1/28法學(xué)院31康德所創(chuàng)立的“倫理人格主義〞哲學(xué)中，人是理性的，不僅有認(rèn)識可感知世界的事物及其規(guī)律性的能力，而且有識別道德要求并根據(jù)道德要求處世行事的能力?！皼]有理性的東西只具有一種相對的價(jià)值，只能作為手段，因此叫作物，而有理性的生靈才叫作“人〞。2023/1/28法學(xué)院32“人依其本質(zhì)屬性，有能力在給定的各種可能性范圍內(nèi)，自主地和負(fù)責(zé)任地決定他的存在和關(guān)系，為自己設(shè)定目標(biāo)，并對自己的行為加以限制，〞[1]

[1][德]卡爾.拉倫茨：?德國民法通論?王曉嘩等譯，法律出版社2003年版，第56頁。2023/1/28法學(xué)院33四、對民法調(diào)整對象法律規(guī)定的分析簡單分析肯定者：通那么規(guī)定，科學(xué)地界定了民法的調(diào)整對象。比較科學(xué)界定了民法的調(diào)整對象，尚有缺乏之處。試圖、企圖以列舉式的方式地界定平等主體范圍，使得調(diào)整范圍過窄。2023/1/28法學(xué)院34用公民這個術(shù)語不妥，公民帶有國籍屬性，應(yīng)用自然人概念。2023/1/28法學(xué)院35四、民法調(diào)整方法1、概念法律調(diào)整是國家根據(jù)自己的價(jià)值評斷，以法的形式對人的行為進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)，對現(xiàn)實(shí)社會生活關(guān)系施加影響，以期建立理想的社會生活秩序的活動。法律調(diào)整方法是法借以作用于社會關(guān)系的方式·手段·方法的總稱。2023/1/28法學(xué)院362、民法調(diào)整方法的特征〔自主與自決〕其一，權(quán)利本位其二，意思自治其三，民事糾紛處理方式的可選擇性其四，民事責(zé)任具有同等救濟(jì)性。2023/1/28法學(xué)院37五、民法性質(zhì)1、民法為私法。人類觀念上區(qū)分公·私法，始于羅馬時(shí)代，但在立法上實(shí)現(xiàn)公·私法分立，那么始于自由資本主義時(shí)代。2、市場經(jīng)濟(jì)根本法2023/1/28法學(xué)院38六、民法與民法學(xué)概念民法：以平等、自決為根底調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)總稱民法有實(shí)質(zhì)民法與形式民法之分民法學(xué)的主要內(nèi)容是學(xué)者對國家制定的民事法律法規(guī)進(jìn)行整理，并依一定邏輯順序所構(gòu)成的概念、原那么、制度和理論的體系。2023/1/28法學(xué)院39七、民法與相鄰法律部門的關(guān)系民法與民事訴訟法：實(shí)體法與程序法的關(guān)系，目的與手段的關(guān)系。民法與經(jīng)濟(jì)法：一為調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。一為調(diào)整國家對經(jīng)濟(jì)生活管理、協(xié)調(diào)所形成的縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系。2023/1/28法學(xué)院40民法與勞動法價(jià)值目標(biāo)有異民法追求的是形式平等勞動法追求的是實(shí)質(zhì)平等2023/1/28法學(xué)院41民法與商法價(jià)值理念有差異民法：自由、平等、博愛商法：自由、平等、效率2023/1/28法學(xué)院42八、民法的淵源1、民法淵源的概念淵源：指民法標(biāo)準(zhǔn)借以表現(xiàn)和存在的形式。2023/1/28法學(xué)院43民法淵源的種類：1、憲法2、民事法律3、國務(wù)院發(fā)布的民事法規(guī)、決議和命令4、最高人民法院發(fā)布的司法解釋性文件5、地方性法規(guī)和行政規(guī)章6、國際條約和國際慣例7、民事習(xí)慣特點(diǎn)：多樣化、層級化2023/1/28法學(xué)院44九、民法的根本原那么〔一〕民法根本原那么的概念民法根本原那么是其效力貫穿民法始終的民法根本規(guī)那么，是對作為民法主要調(diào)整對象的社會關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律以及立法者在民事領(lǐng)域所行政策的集中反映，是克服法律局限性的工具。民法根本原那么的根本規(guī)那么屬性有兩層來源。首先，來自于它內(nèi)容的根本性；其次，來自于它效力的貫徹始終性。2023/1/28法學(xué)院45〔二〕民法根本原那么的功能1、指導(dǎo)功能民法的根本原那么對民事立法、民事行為和民事司法均有指導(dǎo)意義。集中地表現(xiàn)了一個法的價(jià)值判斷。立法者在制定民法標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，立法的出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想是什么？民法所反映的社會經(jīng)濟(jì)文化制度的本質(zhì)和特征是什么？用什么樣的條款高度概括這些出發(fā)點(diǎn)、指導(dǎo)思想和本質(zhì)特征？這些都屬于立法思想、立法政策、立法理論的范疇，落實(shí)在概括性條款上就成為民法根本原那么。2023/1/28法學(xué)院462、漏洞補(bǔ)充民法乃是確定性與不確定性、精確性與模糊性的統(tǒng)一，在民法系統(tǒng)中，不確定性和模糊性主要表達(dá)在民法根本原那么局部，反映了立法者對其規(guī)制對象的認(rèn)識未到達(dá)充分程度。而一般的民法標(biāo)準(zhǔn)、法條、概念，大都是相對確定和精確的。這種將確定性與不確定性、精確性與模糊性集于一體的立法方式，是對人文系統(tǒng)不同于自然系統(tǒng)特性的成認(rèn)，是人類認(rèn)識能力進(jìn)步帶來的立法技術(shù)進(jìn)步的結(jié)果。2023/1/28法學(xué)院47民法根本原那么在民法的總體中不是民法標(biāo)準(zhǔn)，而屬于非標(biāo)準(zhǔn)性的規(guī)定，它的存在，是為了幫助人們準(zhǔn)確理解和正確適用民法，而其本身并非法律標(biāo)準(zhǔn)。其要求為抽象的而非具體的，對民事活動的當(dāng)事人缺乏具體的可操作性，且民法根本原那么欠缺民法標(biāo)準(zhǔn)的邏輯結(jié)構(gòu)，無行為后果之規(guī)定〔未提供具體的、可操作的行為模式及后果規(guī)定〕，其法律強(qiáng)制性是通過民法標(biāo)準(zhǔn)將民法根本原那么的一般要求具體化并將之與一定的法律效果相聯(lián)系，從而間接地實(shí)現(xiàn)民法根本原那么的法律強(qiáng)制性。在民法根本原那么的一般要求無相應(yīng)民法標(biāo)準(zhǔn)加以具體化的場合，民法根本原那么以抽象的強(qiáng)制性補(bǔ)充性規(guī)定的形式內(nèi)化為民事法律關(guān)系的默示條款，由法官行使自由裁量權(quán)，根據(jù)立法的一般精神將其具體化為具體的補(bǔ)充性規(guī)定，并選擇相應(yīng)的制裁或獎勵措施。2023/1/28法學(xué)院483、修正功能當(dāng)某一民法標(biāo)準(zhǔn)〔尤其是實(shí)質(zhì)意義的民法〕違背民法根本原那么，或者因?yàn)樯鐣?shí)踐的開展，某一民法標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)過時(shí)而又未修訂，原規(guī)定已與民法根本原那么相違背時(shí)，民法的一般條款和根本原那么的重要作用在于克服民法標(biāo)準(zhǔn)的局限性，司法機(jī)關(guān)在處理個案時(shí)，可以根據(jù)民法的根本原那么限制具體法律條文的效力。2023/1/28法學(xué)院49〔三〕民法根本原那么的內(nèi)容自愿原那么老實(shí)信用原那么〔可以引申出禁止權(quán)利濫用原那么第四條民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、老實(shí)信用的原那么。

2023/1/28法學(xué)院502023/1/28法學(xué)院51某小區(qū)鬧小偷，住戶們?yōu)椴檎倚⊥?，要求查看物業(yè)管理的小區(qū)環(huán)境監(jiān)控錄像，結(jié)果意外發(fā)現(xiàn)小區(qū)住戶一有婦之夫與一有夫之婦在其所住公寓樓內(nèi)的電梯里時(shí)有不當(dāng)行為發(fā)生，遂使兩個人的不當(dāng)關(guān)系在一定范圍內(nèi)被知曉，影響非常不好，結(jié)果，男方搬家離開這個小區(qū)，而女方導(dǎo)致離婚。后女方起訴至法院，訴物業(yè)公司侵害其隱私權(quán)。請問：物業(yè)公司是否侵害了該女住戶的隱私權(quán)？2023/1/28法學(xué)院52揚(yáng)和彼得是鄰居，兩人交惡。揚(yáng)在其房子前面豎起一根柱子，并在柱子上面掛滿大幅布條，以遮擋彼得的美好視線。試述揚(yáng)的行為性質(zhì)2023/1/28法學(xué)院53法院判決揚(yáng)排除阻礙。后來揚(yáng)在同一地方建造了一臺風(fēng)車，內(nèi)設(shè)風(fēng)力渦輪機(jī)，并稱是用于灌溉的目的。不過風(fēng)車上沒有接上出水管道。引起彼得再次訴請法院，法院再次判決揚(yáng)排除阻礙。揚(yáng)沒有撤除風(fēng)車，卻在風(fēng)車上接上了出水管道。2023/1/28法學(xué)院54法院駁回了原告排除阻礙的請求，理由是揚(yáng)現(xiàn)在有其自身的利益，因此其權(quán)利行使不再是不合目的的；雖然建造風(fēng)車同時(shí)也是為了使鄰居生氣，但其行為并不因此即構(gòu)成濫用權(quán)利的行為。2023/1/28法學(xué)院55后上訴法院推翻了初審法院的判決；揚(yáng)如在其他地方建造風(fēng)車，亦可到達(dá)同樣目的，因此他本可以不對鄰居的視線加以干擾的。2023/1/28法學(xué)院56公序良俗原那么〔禁止武器買賣〕第七條民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)方案，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序2023/1/28法學(xué)院572000年5月17日，某大學(xué)法學(xué)院學(xué)生王勇、陳青松等三人到成都某一家餐館就餐。該餐廳門口的燈箱廣告中寫明：“每位18元，國家公務(wù)員每位16元；1、3米以下兒童9元；當(dāng)天過生日者憑身份證免費(fèi)就餐一次。〞他們每人交納了18元進(jìn)店就餐后，認(rèn)為店門口中的對公務(wù)員的優(yōu)惠，是對非公務(wù)員的歧視，侵犯了公民的平等權(quán)，給其心理造成了巨大傷害。為此，他們于2000年6月向成都市青羊區(qū)法院起訴，要求被告返還6元，并撤除廣告中對消費(fèi)者歧視的內(nèi)容，并向其賠禮抱歉。2023/1/28法學(xué)院58權(quán)利能力平等原那么、私有財(cái)產(chǎn)神圣原那么、契約自由原那么三原那么滿足了傳統(tǒng)民法的平等、自由、效率三項(xiàng)價(jià)值追求。但近世出現(xiàn)了滿足平安價(jià)值和市民社會自由開展與國家適度干預(yù)、確保社會經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)開展的新的價(jià)值追求，從而確立了老實(shí)信用原那么和公序良俗原那么。2023/1/28法學(xué)院59老實(shí)信用原那么和公序良俗原那么，為市民社會活動劃定了必要的邊界，故又被稱為邊界性原那么。老實(shí)信用原那么是界定平等主體之間權(quán)利邊界。公序良俗原那么是界定民事主體權(quán)利與社會利益、國家利益的邊界。2023/1/28法學(xué)院60案例分析新娘珠胎暗結(jié)新郎怒告離婚原告劉某〔男〕與被告張某〔女〕于2021年5月經(jīng)人介紹相識，并于同年10月9日在南康市婚姻登記機(jī)關(guān)辦理了結(jié)婚登記?；楹蟮谑欤鎰⒛嘲l(fā)現(xiàn)被告張某有妊娠反映，在原告屢次追問下，被告成認(rèn)婚前曾與其大學(xué)同學(xué)有過性行為，而且在與原告結(jié)婚時(shí)自己已經(jīng)懷孕。此后原告要求被告墮胎，但遭到被告拒絕，雙方為此發(fā)生口角。原告訴至法院要求與被告離婚，被告不同意離婚。2023/1/28法學(xué)院61相關(guān)法條：我國?婚姻法?第三十四條規(guī)定：女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。請問：法院該如何判決該離婚案？2023/1/28法學(xué)院62十、民法的解釋法律解釋是以法律文本為中心，以法律條文〔法律標(biāo)準(zhǔn)〕為解釋的對象，目的是探求標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容和意旨。即為確定法律標(biāo)準(zhǔn)意義內(nèi)容的活動。2023/1/28法學(xué)院63不同的民事標(biāo)準(zhǔn)，從國家制定的法規(guī)、社會形成的習(xí)慣，到人民訂立的契約，適用于個案爭議，可能都需要解釋。2023/1/28法學(xué)院64〔一〕法律解釋的必要性民事法律是立法者用語言文字寫出來的，由語言文字表述出來的行為規(guī)那么，而語言文字，有它的特點(diǎn)，它有多義性和模糊性。而民事法律制度是解決民事爭議、糾紛的依據(jù)與前提。民事法律制度與標(biāo)準(zhǔn)由于反復(fù)適用同一情狀的社會關(guān)系抽象性需要，用語的模糊、不確定與包含假設(shè)干具體事實(shí)的民事糾紛之間的不吻合，出于解決爭議之需，有必要對民事法律制度與規(guī)那么予以解釋。2023/1/28法學(xué)院65〔二〕法律解釋方法文義解釋方法擴(kuò)張解釋方法目的解釋方法限縮解釋方法當(dāng)然解釋方法〔舉輕以明重、舉重以明輕〕合憲性解釋方法2023/1/28法學(xué)院66擴(kuò)張解釋，指某個法律條文所使用的文字、詞句的文義過于狹窄，將本應(yīng)適用該條的案件排除在它的適用范圍之外，于是擴(kuò)張其文義，將符合立法本意的案件納入其適用范圍的法律解釋方法。2023/1/28法學(xué)院67民通第93條規(guī)定：沒有法定的或者約定的義務(wù)，為防止他人利益受損失進(jìn)行管理或者效勞的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。2023/1/28法學(xué)院68將法律條文的文義范圍與立法者規(guī)定該條文時(shí)所設(shè)想的適用范圍相比較，法律條文的文義范圍太寬，結(jié)果超出法律制度的立法本意，因此需要限縮其文義范圍，使其符合立法本意。2023/1/28法學(xué)院69“貴處匯入我縣木材廠定金80萬元，我行保證款項(xiàng)平安〞。2023/1/28法學(xué)院70體系解釋方法體系解釋，所謂體系解釋，指根據(jù)法律條文前后的關(guān)聯(lián)，以確定它的意義、內(nèi)容、適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果的解釋方法。2023/1/28法學(xué)院71德國學(xué)者耶林于1877年發(fā)表?法的目的?一書，提倡目的解釋。法律乃人類意志的產(chǎn)物，任何法律均有其立法目的，解釋法律應(yīng)以貫徹、實(shí)踐立法趣旨為其根本任務(wù)。故解釋法律，必先了解法律所欲實(shí)現(xiàn)何種目的，以此為出發(fā)點(diǎn)加以解釋，始能得其要領(lǐng)。2023/1/28法學(xué)院72八十年代的案例：雇主承包廠房撤除工程違章施工致雇工受傷感染死亡。因在招工登記表上注明了：“工傷概不負(fù)責(zé)〞。雇主拒絕對雇工死亡的損害后果進(jìn)行賠償，后成訟？問：法院該如何判決？2023/1/28法學(xué)院73本案關(guān)鍵之處：如何認(rèn)定“工傷概不負(fù)責(zé)〞的法律效力？最高院于1988年下了一個批復(fù):“工傷概不負(fù)責(zé)〞是無效的。2023/1/28法學(xué)院74該批復(fù)所依據(jù)的理由是：對勞動者實(shí)行勞動保護(hù)，在我國憲法中已有明文規(guī)定。而“工傷概不負(fù)責(zé)〞，這是違反憲法和有關(guān)勞動保護(hù)法規(guī)的，對這種行為應(yīng)認(rèn)定為無效。這里所采用的解釋方法，屬于合憲性解釋方法2023/1/28法學(xué)院75相反解釋方法合同法第二百二十三條

承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物。

承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。2023/1/28法學(xué)院76某一承租戶長期承租了某一商城一靠近主出口的旺鋪，后該商城因整體效益不佳，改變了該商城的局部結(jié)構(gòu)，包括改變商城的主出入口，如此一來，使得該承租戶租賃的商鋪從原來的旺鋪就變成了商城的死角。該承租戶有損失產(chǎn)生，如何維護(hù)該承租戶的利益？2023/1/28法學(xué)院77本章討論題〔思考題、作業(yè)〕

民法調(diào)整對象的本質(zhì)屬性民法調(diào)整對象人身關(guān)系的特點(diǎn)民法調(diào)整方法的具體表現(xiàn)如何理解民法本位為權(quán)利法的實(shí)質(zhì)理解意思自治原那么與民法調(diào)整對象的邏輯關(guān)系理解意思自治原那么與老實(shí)信用原那么、公序良俗原那么的關(guān)系2023/1/28法學(xué)院78甲是農(nóng)場，乙是屠宰場，甲按合同約定委托運(yùn)輸公司丙向乙運(yùn)送一批生豬，丙公司派員工張某押運(yùn)這批生豬。由于沿途酷熱，豬有不同程度的中暑現(xiàn)象，張某為給豬降溫，到路邊的農(nóng)資商場購置一噴霧器，到河邊灌水給生豬降溫，生豬運(yùn)到乙處后，屠宰時(shí)發(fā)現(xiàn)生豬有不同程度的中毒現(xiàn)象，經(jīng)檢測發(fā)現(xiàn)是農(nóng)藥中毒，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)噴霧器在出售以前曾借給農(nóng)戶楊某使用，楊某使用完后也進(jìn)行過清洗，但農(nóng)藥仍有殘留，該殘留造成生豬的中毒。后幾方無法達(dá)成和解，成訟。試分析：該糾紛涉及哪幾種法律關(guān)系2023/1/28法學(xué)院79第二章民事法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系的理論意義作為行為標(biāo)準(zhǔn)，民事法律標(biāo)準(zhǔn)需要通過民事法律關(guān)系才能發(fā)揮作用。2023/1/28法學(xué)院80民通：第二十四條被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。刑法第二百六十三條以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處分金；有以下情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處分金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

〔2023/1/28法學(xué)院81國家制定各種民事法律標(biāo)準(zhǔn)，是在一定的民事法律關(guān)系的范圍內(nèi)，對人們的行為予以調(diào)整，使人們的行為納入民法調(diào)整的法律軌道。同時(shí)，私法自治也是使主體根據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)立各種民事法律關(guān)系，可以說各種法律都要在實(shí)際中通過一定形式形成法律關(guān)系，否那么法律就成為一紙空文。2023/1/28法學(xué)院82民事法律關(guān)系是民事標(biāo)準(zhǔn)作用的領(lǐng)域，是民法體系構(gòu)建的根底。在總那么中根據(jù)法律關(guān)系的要素確立了主體、行為、客體制度，然后在分那么中確立了法律關(guān)系的內(nèi)容，該內(nèi)容主要是民事權(quán)利，具體包括債權(quán)、物權(quán)、親屬權(quán)、繼承權(quán)。當(dāng)總那么中確立的主體、行為、客體與分那么中的權(quán)利結(jié)合在一起時(shí)就構(gòu)成一個完整的法律關(guān)系。也正因?yàn)槿绱耍悦穹檠芯繉ο蟮拿穹▽W(xué)以及民事審判司法工作都以此為出發(fā)點(diǎn)。2023/1/28法學(xué)院83二、民事法律關(guān)系特征1、民事法律關(guān)系是民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系所形成的社會關(guān)系2、民事法律關(guān)系是基于民事法律事實(shí)而形成的法律關(guān)系2023/1/28法學(xué)院843、民事法律關(guān)系是以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系主體地位的平等性。產(chǎn)生、變動的意志性。2023/1/28法學(xué)院85三、民事法律關(guān)系的要素是指構(gòu)成民事法律關(guān)系的必要因素1、民事法律關(guān)系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。2023/1/28法學(xué)院86人包括自然人和法人，還有介乎自然人和法人之間的一些組織。國家在特定情況下可以成為民事法律關(guān)系主體。比方礦產(chǎn)資源的所有權(quán)人、發(fā)行國庫券等。2023/1/28法學(xué)院87民事法律關(guān)系主體是一個非常理論抽象的概念。在社會生活中，民事法律關(guān)系主體通常被稱為當(dāng)事人。當(dāng)事人中享有權(quán)利的一方稱為權(quán)利人，負(fù)有義務(wù)的一方稱為義務(wù)人。在具體的民事法律關(guān)系中，當(dāng)事人的稱謂又可具體化，如贈與合同中，當(dāng)事人就被稱為贈與人、被贈與人。買賣關(guān)系中當(dāng)事人又被稱為出賣人、買受人。2023/1/28法學(xué)院882、民事法律關(guān)系的客體指民事權(quán)利和民事義務(wù)所由發(fā)生的事物。民事主體因一定的客體而發(fā)生聯(lián)系，產(chǎn)生相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。通說認(rèn)為民事法律關(guān)系的客體有四類，即物、行為、智力成果和人身利益。2023/1/28法學(xué)院893、民事法律關(guān)系的內(nèi)容主體是否有民事權(quán)利義務(wù)，是民事法律關(guān)系與其他法律關(guān)系及非法律的社會關(guān)系相區(qū)別的標(biāo)志。2023/1/28法學(xué)院90民事權(quán)利與民事義務(wù)有些是由民事法律標(biāo)準(zhǔn)直接規(guī)定的，有些是在法定范圍內(nèi)由當(dāng)事人協(xié)商決定的。從民事法律關(guān)系的內(nèi)容也可以認(rèn)定該項(xiàng)民事法律關(guān)系的性質(zhì)。2023/1/28法學(xué)院91一、民事法律事實(shí)概念是指能夠引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或者消滅的客觀現(xiàn)象。第二節(jié)民事法律事實(shí)與民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅2023/1/28法學(xué)院92民事法律事實(shí)：事件和行為1、事件：是指人的行為之外的，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的事實(shí)。在法律世界中,引起法律后果的事件〔自然事實(shí)〕是有限的,僅限于法律的明文規(guī)定。二、民事法律事實(shí)的分類2023/1/28法學(xué)院932、行為是指人的有意識的活動。自然形式標(biāo)準(zhǔn)：作為和不作為。合法與否標(biāo)準(zhǔn)：合法行為、違反行為以是否包含意思表示標(biāo)準(zhǔn)：法律行為、事實(shí)行為。2023/1/28法學(xué)院94

3、民事法律事實(shí)的構(gòu)成

有時(shí)民事法律關(guān)系的產(chǎn)生，只需要一個民事法律事實(shí)。有時(shí)那么需要兩個以上的民事法律事實(shí)。如遺囑繼承，需要有效遺囑、被繼承人死亡和遺囑繼承人接受遺囑繼承三個民事法律事實(shí)。這就叫作民事法律事實(shí)的構(gòu)成或結(jié)合。另外，有些民事法律關(guān)系的成立，除民事法律事實(shí)外，還需要與行政法律事實(shí)相結(jié)合。如土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系的成立，除轉(zhuǎn)讓合同外，還應(yīng)當(dāng)辦理過戶登記。2023/1/28法學(xué)院95

社會關(guān)系在不斷開展變化，民法所調(diào)整的社會關(guān)系的開展變化反映在民事法律關(guān)系上，表現(xiàn)為各種民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或者消滅。三、民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅2023/1/28法學(xué)院96第三節(jié)民事權(quán)利、民事義務(wù)、民事責(zé)任一、民事權(quán)利1、概念指法律賦予民事主體滿足其利益的手段。1、民事權(quán)利是民事主體享有的利益2、民事權(quán)利是民法規(guī)定或者有權(quán)的國家機(jī)關(guān)認(rèn)可的。3、民事權(quán)利受國家強(qiáng)制力保障。2023/1/28法學(xué)院972、民事權(quán)利〔1〕以民事權(quán)利所表達(dá)的利益的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)：財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)有特殊性。顧名思義是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但又包含有人身權(quán)因素。股權(quán)等社員權(quán)的性質(zhì)。2023/1/28法學(xué)院98〔2〕以權(quán)利作用的方式為標(biāo)準(zhǔn)：支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)形成權(quán)：是指權(quán)利人依自己的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。支配權(quán)與形成權(quán)的客體不同：支配權(quán)的客體是物，支配權(quán)的義務(wù)主體不特定。而形成權(quán)的客體是社會關(guān)系，形成權(quán)的義務(wù)主體特定。2023/1/28法學(xué)院99追認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)等都屬于形成權(quán)。形成權(quán)由法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定，沒有法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的，當(dāng)事人一方的意思表示不能使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅。2023/1/28法學(xué)院100抗辯權(quán)是指對抗他人權(quán)利的權(quán)利。根據(jù)抗辯權(quán)作用的不同，抗辯權(quán)可分為永久性抗辯權(quán)和延期性抗辯權(quán)。永久性抗辯權(quán)，是指權(quán)利人有永久阻止他人行使請求權(quán)的權(quán)利。如時(shí)效屆滿后的抗辯。延期性抗辯權(quán)是指權(quán)利人在一定時(shí)間內(nèi)一定條件下可以提出的抗辯權(quán)，如同時(shí)履行的抗辯。2023/1/28法學(xué)院101抗辯權(quán)的作用在于“對抗〞、“反對〞，阻止他人行使權(quán)利，但他人的權(quán)利并不因此而消滅?？罐q權(quán)的行使，以請求權(quán)存在并且提出請求為前提。在未提出請求權(quán)的情況下，抗辯權(quán)無從行使。在權(quán)利已經(jīng)消滅的情況下，不適用抗辯權(quán)。例如，債務(wù)已經(jīng)履行，債權(quán)已消滅，一方如果提出請求他方履行債務(wù)，他方有權(quán)拒絕，否認(rèn)其權(quán)利存在，這在性質(zhì)上可稱否認(rèn)權(quán)，不屬于抗辯權(quán)。2023/1/28法學(xué)院102〔3〕以民事權(quán)利是處在現(xiàn)實(shí)性還是可能性為標(biāo)準(zhǔn)：既得權(quán)、期待權(quán)期待權(quán)：是已具備權(quán)利構(gòu)成的局部條件，須待其他條件成就時(shí)才完全構(gòu)成的權(quán)利。如繼承權(quán)。期待權(quán)的本質(zhì)是對當(dāng)事人獲得將來利益可能性的保護(hù)。既得權(quán)：是已具備權(quán)利構(gòu)成的全部條件，由權(quán)利人實(shí)際享有的權(quán)利。2023/1/28法學(xué)院1033、行使民事權(quán)利的方法：事實(shí)行為方法和法律行為方法4、民事權(quán)利的保護(hù)：公力救濟(jì)：法定程序、法定機(jī)關(guān)私力救濟(jì)：自我救濟(jì)、法定限制2023/1/28法學(xué)院104私力救濟(jì)方式：正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為自助行為：是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在來不及請求公力救濟(jì)的情況下，對義務(wù)人的財(cái)產(chǎn)予以扣押或者對其人身自由予以約束等行為。2023/1/28法學(xué)院105二、民事義務(wù)民事義務(wù)，是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定，義務(wù)人為一定的行為或者不行為，以滿足權(quán)利人的利益的法律約束手段。2023/1/28法學(xué)院106三、民事責(zé)任1、概念民事責(zé)任是以民事義務(wù)為前提的。其實(shí)質(zhì)含義在于責(zé)任人承擔(dān)不利的法律后果，正因?yàn)檫@種后果對承擔(dān)人是不利的，因此，它必須由國家強(qiáng)制力保障實(shí)現(xiàn)。2023/1/28法學(xué)院1072、分類〔1〕違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任、締約過失責(zé)任〔2〕過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任民事責(zé)任的構(gòu)成以當(dāng)事人有過錯為要件，有些民事責(zé)任的構(gòu)成不以當(dāng)事人有過錯為要件。在一般情況下，不以過錯的輕重作為確定民事責(zé)任輕重的依據(jù)，這是由民事責(zé)任的性質(zhì)和目的決定的，這也是民事責(zé)任與行政責(zé)任和刑事責(zé)任不同之處。行政責(zé)任一般以行為人有過錯為承擔(dān)責(zé)任的條件，刑事責(zé)任以行為人有過錯為要件。2023/1/28法學(xué)院108〔3〕單獨(dú)責(zé)任、共同責(zé)任單獨(dú)責(zé)任與單方責(zé)任不同。單方責(zé)任可以是一人責(zé)任，也可以是多人責(zé)任，單獨(dú)責(zé)任那么只能是一人責(zé)任。2023/1/28法學(xué)院1092021年春天，福建南平某小學(xué)數(shù)名小學(xué)生被一兇犯殺害，該兇犯伏法后。該小學(xué)引致數(shù)名被害學(xué)生家長索賠。請問，該小學(xué)是否應(yīng)對受害家長承擔(dān)民事責(zé)任？如承擔(dān)，應(yīng)承擔(dān)哪種類型的民事責(zé)任？2023/1/28法學(xué)院110共同責(zé)任：是指兩個以上的人承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)各責(zé)任人之間的共同關(guān)系?？蓪⒐餐?zé)任分為：按份責(zé)任、連帶責(zé)任和補(bǔ)充責(zé)任按份責(zé)任是指責(zé)任為多人時(shí)，各責(zé)任人按照法律規(guī)定或者合同的約定，各責(zé)任人承擔(dān)自己應(yīng)承擔(dān)的一定份額。如果沒有法律規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定的，那么推定各責(zé)任人承擔(dān)相同的份額。某一責(zé)任人承擔(dān)了自己的份額后，其他人是否承擔(dān)了各自的責(zé)任，與其無關(guān)。2023/1/28法學(xué)院111連帶責(zé)任，是指責(zé)任人為多人時(shí)，每個人都負(fù)有清償全部債務(wù)的責(zé)任，各個責(zé)任人對外都不分份額、也沒有先后次序地根據(jù)權(quán)利人的請求承擔(dān)責(zé)任。權(quán)利人有權(quán)要求每個責(zé)任人同時(shí)向自己清償，也有權(quán)要求其中某一個人清償全部債務(wù)。2023/1/28法學(xué)院112補(bǔ)充責(zé)任，是指在責(zé)任人的財(cái)產(chǎn)缺乏以承擔(dān)其應(yīng)付的民事責(zé)任時(shí)，由有關(guān)的人對缺乏的局部予以補(bǔ)充的責(zé)任。我國?侵權(quán)責(zé)任法?規(guī)定了第三人侵權(quán)時(shí)平安保障義務(wù)人的補(bǔ)充責(zé)任，以及校園事故中第三人侵權(quán)時(shí)學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)的補(bǔ)充責(zé)任。2023/1/28法學(xué)院113侵權(quán)法第37條第2款“因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到平安保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。〞第40條也有關(guān)于補(bǔ)充責(zé)任的規(guī)定：“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。〞2023/1/28法學(xué)院114補(bǔ)充責(zé)任，主要發(fā)生在一個侵權(quán)行為造成的損害事實(shí)產(chǎn)生了兩個相重合的賠償請求權(quán)的情況下，法律規(guī)定權(quán)利人必須按照先后順序行使賠償請求權(quán)。只有排在前位的賠償義務(wù)人的賠償缺乏以彌補(bǔ)損害時(shí)，才能請求排在后位的賠償義務(wù)人賠償。在這樣的案件中，后位賠償義務(wù)人承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任為補(bǔ)充的侵權(quán)責(zé)任。我國?擔(dān)保法?所規(guī)定的一般保證的責(zé)任也可以認(rèn)為是補(bǔ)充責(zé)任2023/1/28法學(xué)院115在北京市門頭溝區(qū)妙峰山鎮(zhèn)，白書軍正在享受垂釣的樂趣，他想將魚鉤拋擲得遠(yuǎn)一些，這用力一舉的瞬間，魚竿搭在了頭頂載量為1.3萬伏的高壓電線上……白書軍被高壓電擊斃了，也許唯一能撫慰亡魂的是，他是在自己的愛好——垂釣中離開了人世。白書軍家中有老有小，他是全家的梁柱。家人無法承受這一巨大的精神痛苦，也無法承受接踵而來的經(jīng)濟(jì)窘迫，遂向法院起訴，要求魚塘的所有者、承包者、經(jīng)營者和供電公司對白書軍的死亡承擔(dān)賠償責(zé)任。2023/1/28法學(xué)院116后法院查明：魚塘所有者未經(jīng)規(guī)劃部門和電力管理部門批準(zhǔn)，也未采取必要的平安措施，即在高壓電力線路保護(hù)區(qū)內(nèi)開挖魚塘，后又將魚塘發(fā)包給他人；而魚塘承包者又將魚塘轉(zhuǎn)包給他人經(jīng)營釣魚；而實(shí)際經(jīng)營者在高壓線下設(shè)置了警示標(biāo)識“禁止垂釣〞。請問：各被告是否承擔(dān)民事責(zé)任？承擔(dān)哪種類型的民事責(zé)任？2023/1/28法學(xué)院117本章討論題、思考題1、民事法律關(guān)系在民法理論中的意義2、辨析支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)3、辨析民事義務(wù)與民事責(zé)任的關(guān)系4、辨析過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任5、民事權(quán)利保護(hù)的方式2023/1/28法學(xué)院118第三章自然人第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力一、概念主體享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。權(quán)利能力與具體的權(quán)利是不同的。權(quán)利能力是一種抽象。法律授予的，始于出生、終于死亡。2023/1/28法學(xué)院119某鬧市中心一小偷正行竊，被便衣警察抓住，圍觀群眾拍手稱快。這時(shí)小偷請便衣出示證件，便衣當(dāng)場給了小偷一記清脆耳光。問：便衣打耳光行為是否正當(dāng)？請說明理由2023/1/28法學(xué)院120曾經(jīng)的中國首富黃光裕2021年因內(nèi)部證券欺詐罪而鋃鐺入獄。2021年隨后就發(fā)生了國美公司的執(zhí)行董事陳曉〔原上海永樂公司的總裁，被國美收購〕與其對國美公司的控制權(quán)之爭。而黃光裕在羈押期間，仍然頻頻行使股東權(quán)利，對外發(fā)布聲明。這是否是一種優(yōu)待？2023/1/28法學(xué)院121二、特點(diǎn)：民事權(quán)利能力的特點(diǎn)：平等性，普遍性，不可剝奪性奧地利民法典第16條規(guī)定：“每個生物人都享有與生俱來因而被看做法律人的權(quán)利。奴隸制、奴役以及以奴隸制和奴役的權(quán)力行使，禁止之〞。2023/1/28法學(xué)院122三、胎兒是否享有民事權(quán)利能力關(guān)于胎兒保護(hù)的三種立法主義：第一種，將胎兒視為已出生，稱為總括的保護(hù)主義。羅馬法和瑞士民法典。第二種，胎兒原那么上不具有權(quán)利能力，于假設(shè)干例外情形視為有權(quán)利能力，稱為個別的保護(hù)主義。如德國、法國、日本。2023/1/28法學(xué)院123第三種，絕對主義，絕對貫徹胎兒無權(quán)利能力，不得作為民事權(quán)利主體的原那么。我國民法通那么、蘇俄民法典但對胎兒利益給予適當(dāng)保護(hù)動物能否成為民事法律關(guān)系的主體？2023/1/28法學(xué)院124四、民事權(quán)利能力的終止始于出生、終于死亡死亡：生理死亡、宣告死亡1、生理死亡又稱自然死亡、真實(shí)死亡或者絕對死亡。2023/1/28法學(xué)院1252、宣告死亡是指通過法定程序確定失蹤人死亡。自然人死亡，其是否還具有一定的權(quán)利能力？2023/1/28法學(xué)院126自然人死亡后，其民事權(quán)利能力終止。但司法實(shí)踐中，對死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私等利益的保護(hù)，是對死者近親屬利益的保護(hù)2023/1/28法學(xué)院127五、住所住所：是指自然人生活和法律關(guān)系的中心地。構(gòu)成住所有兩個條件：主觀條件〔心素〕：久住的意思；其二為客觀條件〔體素〕，即經(jīng)常居住的事實(shí)。住所是決定有關(guān)法律關(guān)系的中心地。2023/1/28法學(xué)院128住所的法律意義一、確定自然人權(quán)利、義務(wù)的享有地和承擔(dān)地。繼承人一般應(yīng)在被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地主張繼承權(quán)。二、確定有關(guān)組織或者機(jī)關(guān)的管轄權(quán)對自然人提起民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。三、某些法律事實(shí)推定的條件。宣告失蹤和宣告死亡也好，其必要的條件是下落不明。下落不明，是指自然人離開住所地或者最后居住地沒有音訊的狀況，住所或者居所是認(rèn)定下落不明的基點(diǎn)。四、涉外民事案件中，確定法律適用的準(zhǔn)據(jù)法。2023/1/28法學(xué)院129第二節(jié)民事行為能力一、概念行為人以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。行為能力是指理智地形成意思的能力。所謂意思能力是法律用語，日常生活中稱為意識能力、判斷能力，是指自然人可以判斷自己行為的法律后果的能力。2023/1/28法學(xué)院130整個民法是建立在理性人的假設(shè)之上，理性人也被稱之為“經(jīng)濟(jì)人〞，理性人他有兩個特征：一是自利的，即是經(jīng)濟(jì)的，即他所有的行為動機(jī)都是為了追逐利益。二是他有理性的，有能力按照適宜的方式追求他自己的利益，是其自己利益的最正確追求者及保衛(wèi)者。所以基于以上兩個特點(diǎn)，理性人也被稱之為理性的經(jīng)濟(jì)人。2023/1/28法學(xué)院131民事行為能力是法律基于自然人的意思能力的差異，劃定一個標(biāo)準(zhǔn)，用以判斷自然人是否有從事民事活動的理性能力。2023/1/28法學(xué)院132權(quán)利能力是靜態(tài)的，反映了主體的法律地位，行為能力是動態(tài)的，反映了主體運(yùn)用自己的法律地位的可能的范圍。2023/1/28法學(xué)院133二、民事行為能力的種類

1、完全民事行為能力16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！耙暈楱暿侵贫〝M制性條文的表達(dá)。擬制是立法者基于公共政策的考慮，把甲事實(shí)當(dāng)作乙事實(shí)適用法律的活動。2023/1/28法學(xué)院1342、限制民事行為能力10周歲以上的未成年人不能完全識別自己行為的精神病人〔包括癡呆癥人〕2023/1/28法學(xué)院135限制民事行為能力人可以從事與他們的年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)的民事行為。其比較復(fù)雜或者重大的民事行為應(yīng)由其法定代理人或者征求其法定代理人的同意后進(jìn)行2023/1/28法學(xué)院1363、無民事行為能力不滿十周歲的未成年人完全不能識別自己行為的精神病人，由其法定代理人代理民事活動2023/1/28法學(xué)院137限制民事行為能力人與無民事行為能力人純獲利益的行為不受其意思能力的限制，其是有效的。2023/1/28法學(xué)院138陜西某地農(nóng)村一個小孩父母雙亡，跟著外祖母一起生活。外祖母年事已高，總謀劃著自己百年之后，這個外孫等于說是這個村子里頭的外姓人能夠在村子里頭立足，就想著給外孫買個房子，剛好一個三十多歲的鄰居建了個新房，就想把兩間舊房賣掉，于是，這個外祖母和這個8歲的外孫與這個想賣房子的鄰居在一起商量著買賣房子，最后達(dá)成協(xié)議，這個房子以六千元成交，雙方還簽了個簡單的書面合同，合同由賣房子的鄰居起草，雙方簽字，小孩這一方呢，是小孩自己簽的字，八歲了上學(xué)了，會寫自己的名字了。簽合同的當(dāng)日，這個外祖母按協(xié)議就拿出了500元錢給了這個鄰居，后來陸陸續(xù)續(xù)付了余款，但沒有搞產(chǎn)權(quán)登記過戶，農(nóng)村的房子嘛，沒有去登記的，這房子呢，賣方說要放些農(nóng)具等東西，等小孩15歲了，再實(shí)際交給小孩，買方嘛想著小孩暫時(shí)還用不上房子，也同意了。但問題是，過了幾年，這個賣房子的鄰居懊悔了，經(jīng)人指點(diǎn)，跑到法院起訴，以這個小孩為無民事行為能力人，所簽署的合同無效為由，要求確認(rèn)雙方的買賣合同無效。最后，法院判決該房屋買賣合同無效。2023/1/28法學(xué)院139第三節(jié)監(jiān)護(hù)一、監(jiān)護(hù)概念與目的監(jiān)護(hù)設(shè)置的目的一為維護(hù)無民事行為能力人和限制行為能力人的合法權(quán)益。一為維護(hù)社會秩序的目的。監(jiān)是對被監(jiān)護(hù)人的行為進(jìn)行監(jiān)督和管束。護(hù)是對被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。2023/1/28法學(xué)院140無民事行為能力人和限制行為能力人，其權(quán)利能力的實(shí)現(xiàn)因民事行為能力之缺乏而受影響，監(jiān)護(hù)制度彌補(bǔ)了被監(jiān)護(hù)人行為能力之缺乏，可有效保護(hù)其合法權(quán)益。被監(jiān)護(hù)人由于缺乏對自身行為社會后果和法律意義的正確認(rèn)識，可能實(shí)施不法行為，給他人的合法權(quán)益造成損害，從而影響社會秩序。監(jiān)護(hù)制度要求監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人加以監(jiān)督和管束，防止他們實(shí)施違法行為，一旦被監(jiān)護(hù)人實(shí)施違法行為造成他人利益的損害，監(jiān)護(hù)人對此承擔(dān)民事責(zé)任，這樣就有利于社會秩序的穩(wěn)定。2023/1/28法學(xué)院141二、監(jiān)護(hù)權(quán)的性質(zhì)監(jiān)護(hù)權(quán)的性質(zhì)不同于普通具體的民事權(quán)利，更多的表達(dá)為一種職責(zé)。2023/1/28法學(xué)院142三、監(jiān)護(hù)的設(shè)立父母為未成年人的當(dāng)然監(jiān)護(hù)人其他類型限制民事行為能力人、無民事行為能力人監(jiān)護(hù)人的設(shè)立有嚴(yán)格的法律規(guī)定2023/1/28法學(xué)院143第四節(jié)宣告失蹤與宣告死亡一、宣告失蹤宣告失蹤：是指自然人離開自己的住所，下落不明到達(dá)法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度2023/1/28法學(xué)院144某市陶器廠采購員曲飛，1994年2月15日外出聯(lián)系業(yè)務(wù)未歸，直至1999年仍無音訊。5年來，曲飛的妻子沈萍和曲飛的父母以及陶器廠多方尋找均無效果，未發(fā)現(xiàn)曲飛的蹤跡。由于曲飛是因公外出下落不明的，陶器廠按月將曲的工資發(fā)給曲妻沈萍，逢年過節(jié)還專門送點(diǎn)錢和物品，以示慰問。至1999年，曲飛下落不明已達(dá)5年，陶器廠準(zhǔn)備申請人民法院宣告曲飛死亡，給其親屬一次性撫恤金，從而結(jié)束目前這種不正常的狀態(tài)。曲飛的父母那么認(rèn)為不能直接申請宣告曲飛死亡，應(yīng)該先申請宣告失蹤，否那么不讓陶器廠申請。陶器廠認(rèn)為自己有權(quán)申請，即向法院提出申請。但遭法院裁決駁回。曲飛父母認(rèn)為自己的理由得到了法院的支持。1999年6月，曲飛的妻子未經(jīng)曲飛父母同意直接向人民法院申請宣告死亡。人民法院受理了曲飛妻子的申請，于2000年8月15日宣告曲飛死亡。曲飛的財(cái)產(chǎn)被分給沈萍和他的父母。沈萍不久便嫁給了本單位的一名司機(jī)，不料剛結(jié)婚半個月，這名司機(jī)便在一次車禍中喪生。

2000年11月，曲飛從外地回到家里。原來曲飛出差到外地，偶遇兒時(shí)朋友，受朋友慫恿，拿隨身攜帶的公款與此朋友合伙做起了買賣。不料頭筆買賣便賠了。曲飛無臉回家，在外晃蕩了5年。因思家心切，便回來了。曲飛回家后得知一切，便首先提出要與沈萍恢妻關(guān)系。沈萍堅(jiān)決不同意與曲飛復(fù)婚。曲飛訴至法院，要求與沈萍復(fù)婚，并返還其財(cái)產(chǎn)。

2023/1/28法學(xué)院145現(xiàn)問：(1)人民法院為什么裁決陶器廠不能申請曲飛死亡?

(2)人民法院為什么受理了曲飛妻子沈萍的申請并作出了死亡宣告?

(3)曲飛父母認(rèn)為應(yīng)先宣告失蹤，正確嗎?

(4)曲飛能與沈萍恢復(fù)夫妻關(guān)系嗎?

(5)曲飛被處分的財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何處理?

(6)設(shè)曲飛一直未生還，那么其死亡的日期為何?

(7)設(shè)沈萍于2000年9月將與曲飛所生的7歲女兒送與他人收養(yǎng)，后曲飛能否以未經(jīng)本人同意為由，主張?jiān)撌震B(yǎng)無效，應(yīng)否予以準(zhǔn)許。2023/1/28法學(xué)院146宣告失蹤旨在解決失蹤人財(cái)產(chǎn)不確定的狀態(tài)，保護(hù)失蹤人的利益和利害關(guān)系人的利益。故宣告失蹤的法律效力之一，是要設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。2023/1/28法學(xué)院147自然人離開住所或最后住所而下落不明的狀態(tài)，稱為“失蹤〞。失蹤期間到達(dá)一定長度時(shí)，依社會共同生活經(jīng)驗(yàn)判斷，其生還的可能性已經(jīng)微乎其微。此時(shí)，其相對人的利益——尤其是配偶的再婚利益、繼承人的繼承利益、以及債權(quán)人的利益，上升到優(yōu)先于失蹤人的利益受保護(hù)的程度。2023/1/28法學(xué)院148保護(hù)的方式是，擬制失蹤人死亡，以便其配偶取得再婚權(quán)，其繼承人得以繼承遺產(chǎn)，并清償對于債權(quán)人的債務(wù)。2023/1/28法學(xué)院149二、宣告死亡宣告死亡是指自然人下落不明到達(dá)法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，人民法院宣告其死亡的法律制度。宣告失蹤旨在解決失蹤人的財(cái)產(chǎn)管理制度，但不能解決因失蹤人生死不明而引起的民事關(guān)系的不確定問題，而宣告死亡制度使這一問題得到解決。宣告失蹤制度重在保護(hù)失蹤人的利益，而宣告死亡制度重在保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益。2023/1/28法學(xué)院150申請人的范圍及順序第一順序：配偶；第二順序：父母、子女第三順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女順序的效力是，在先順位人的權(quán)利，優(yōu)先于在后順位人。申言之，當(dāng)存在在先順位人時(shí)，在后順位人即無申請權(quán)。問題：為什么配偶放在第一順位？宣告失蹤并不是宣告死亡的必經(jīng)程序2023/1/28法學(xué)院151宣告死亡只是一種推定死亡。被宣告死亡的人在甲地被宣告死亡，但他在乙地生存時(shí)，仍享有民事權(quán)利能力，其實(shí)施的民事行為仍然有效。當(dāng)被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者有人確知他沒有死亡時(shí)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的死亡宣告。撤銷死亡宣告后，財(cái)產(chǎn)關(guān)系可以恢復(fù)，但諸如婚姻、收養(yǎng)等人身關(guān)系那么不能自行恢復(fù)。2023/1/28法學(xué)院152本章討論題〔思考題、作業(yè)〕：1、自然人民事權(quán)利能力與自然人根本人權(quán)的關(guān)系2、胎兒是否享有民事權(quán)利能力3、民事權(quán)利能力與民事行為能力的關(guān)系4、民事行為能力的種類5、監(jiān)護(hù)的目的2023/1/28法學(xué)院153第五章法人

第一節(jié)法人概述一、法人的概念與特征民通36條：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。2023/1/28法學(xué)院154法人的本質(zhì)特征有二，一是團(tuán)體性〔組織〕；一是獨(dú)立人格。法人者：團(tuán)體人格也。獨(dú)立名稱、獨(dú)立意思、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立責(zé)任是團(tuán)體獨(dú)立人格的四大要素。團(tuán)體古已有之，而團(tuán)體人格那么遠(yuǎn)非如此。法人的這兩個要素中，團(tuán)體要素是第二位的，而人格要素那么是第一位的。人格學(xué)說中的“人〞是指民事權(quán)利主體，“格〞那么是指成為這種主體的資格。所以，人格是指民事權(quán)利主體資格。2023/1/28法學(xué)院155生物意義上的人和法律意義上的人不是一個概念，生物意義上的人可以不是法律意義上的人。同樣，法律意義上的人也可以不是生物意義上的人〔比方法人〕。生物意義上的人要成為法律意義上的人必須為法律所成認(rèn)，必須由法律來賦予人格。2023/1/28法學(xué)院156二、法人應(yīng)具備的條件1、依法成立2、有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所2023/1/28法學(xué)院157三、法人的分類民通分類：企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團(tuán)體法人外國立法和學(xué)理分類：公法人、私法人私法人：社團(tuán)法人：公司、合作社財(cái)團(tuán)法人：為一定目的而設(shè)立的，并由專門委任的人按照規(guī)定的目的使用的各種財(cái)產(chǎn)，也稱財(cái)產(chǎn)組合。各種基金會組織、寺院、慈善組織。2023/1/28法學(xué)院158第二節(jié)法人的民事權(quán)利能力及民事行為能力一、法人的民事權(quán)利能力民通第42條：企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。法人的民事權(quán)利能力具有受限制性、特殊性、相異性2023/1/28法學(xué)院159法人的權(quán)利能力受國家干預(yù)并由國家確認(rèn)。嚴(yán)格說來，法人的權(quán)利能力是外來的，是法人設(shè)立具有獨(dú)立人格時(shí)，依設(shè)立人的意志而賦予并經(jīng)國家意志認(rèn)可的。在這兩種意志中，前者是主導(dǎo)的，團(tuán)體人格的相異性首先是來自其設(shè)立人的意愿和目的的各異；后者是程序性的，是國家加以認(rèn)可，即需“依法設(shè)立〞。2023/1/28法學(xué)院160團(tuán)體人格與個人人格的一個重要不同點(diǎn)是：不僅個人人格確實(shí)立無需國家的核準(zhǔn)，自然人能力范圍確實(shí)定也無需國家的核準(zhǔn)。而團(tuán)體人格確實(shí)立那么需要國家的核準(zhǔn)，團(tuán)體人格的能力范圍也同樣需要國家確實(shí)認(rèn)。每個團(tuán)體人格的社會職能不同，因此，它也只能享有法律限定的，使它能完成其社會職能的必要范圍內(nèi)的權(quán)利能力，法人的權(quán)利能力，既是特殊的，又是限定的，因此也是相異的。2023/1/28法學(xué)院161二、法人的民事行為能力

特征：1、法人的民事行為能力享有的時(shí)間與其民事權(quán)利能力享有的時(shí)間是一致的。2、法人的民事行為能力范圍與法人的民事權(quán)利能力范圍一致3、法人的民事行為能力由法人機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)2023/1/28法學(xué)院162

三、法人目的范圍限制的性質(zhì)

1、權(quán)利能力限制說2、行為能力限制說3、代表權(quán)限制說：該說認(rèn)為，法人的目的外行為屬于超越代表權(quán)的行為，應(yīng)為無效，存在依代理的法理予以追認(rèn)的可能性。4、內(nèi)部責(zé)任說：法人的目的不過是決定法人機(jī)關(guān)內(nèi)部的責(zé)任而已，因此，法人的目的外行為應(yīng)為有效。合同法第50條：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。2023/1/28法學(xué)院163第三節(jié)法人的機(jī)關(guān)與法人的分支機(jī)構(gòu)一、法人的機(jī)關(guān)1、概念與種類法人機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律、章程或者條例的規(guī)定，于法人設(shè)立時(shí)產(chǎn)生，不需要特別委托授權(quán)就能夠以法人的名義對內(nèi)負(fù)責(zé)法人的生存經(jīng)營或者業(yè)務(wù)管理，對外代表法人進(jìn)行民事活動的集體或者個人。法人由單個的個人形成的法人機(jī)關(guān)稱為獨(dú)任機(jī)關(guān)，如國有企業(yè)的廠長，單一的法人機(jī)關(guān)即為法定代表人；由集體組成的法人機(jī)關(guān)稱為合議制機(jī)關(guān)。如股東大會、董事會、監(jiān)事會。合議機(jī)關(guān)為常態(tài)。2023/1/28法學(xué)院164法人是一種組織，法人的行為能力需要通過法人機(jī)關(guān)才能實(shí)現(xiàn)。這是法人制度的一個根本特點(diǎn)。2023/1/28法學(xué)院1652、法人機(jī)關(guān)制度具有以下根本內(nèi)容

〔1〕法人機(jī)關(guān)是法人必設(shè)的機(jī)構(gòu)，從這個意義上說，法人機(jī)關(guān)也是法人的成立條件之一?！?〕法人機(jī)關(guān)對內(nèi)決定法人事務(wù)，對外代表法人。2023/1/28法學(xué)院1663、法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系，通說為代表說，法人機(jī)關(guān)是法人的組成機(jī)構(gòu)，法人機(jī)關(guān)與法人屬于同一人格。法人機(jī)關(guān)的行為直接是法人的行為，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。2023/1/28法學(xué)院1674、法定代表人與法人機(jī)關(guān)關(guān)系在我國現(xiàn)行民法理論和民事立法中，在法人機(jī)關(guān)制度之上，有“法定代表人〞之說。法人機(jī)關(guān)為單一機(jī)關(guān)的〔如廠長、經(jīng)理〕，單一的法人機(jī)關(guān)即為法定代表人；法人機(jī)關(guān)為集體的，并非各董事都有代表權(quán)，只有作為法定代表人的董事長才有代表權(quán)。法定代表人之代表權(quán)直接來自法律的規(guī)定。法人機(jī)關(guān)可以是單一機(jī)關(guān)，也可以是集體機(jī)關(guān)；而法定代表人只能是單一的個人。法人機(jī)關(guān)有意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)之分，而法定代表人并無多種形式，通常意義上的法定代表人只是在法人執(zhí)行機(jī)關(guān)在行使對外代表權(quán)時(shí)才有某種聯(lián)系，執(zhí)行機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人才是法人的法定代表人。法人的意思機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)與法定代表人并無直接的聯(lián)系。2023/1/28法學(xué)院168在法人執(zhí)行機(jī)關(guān)為單一機(jī)關(guān)時(shí)，如有限責(zé)任公司不設(shè)董事會而只設(shè)執(zhí)行董事時(shí)，法人執(zhí)行機(jī)關(guān)與法定代表人身份發(fā)生重疊，執(zhí)行董事既是法人機(jī)關(guān)又是法定代表人。當(dāng)法人執(zhí)行機(jī)關(guān)為集體機(jī)關(guān)時(shí)，如公司之董事會，法定代表人只是法人執(zhí)行機(jī)關(guān)的成員之一，法人機(jī)關(guān)與法定代表人不存在身份重疊，而是有明顯的區(qū)別。2023/1/28法學(xué)院169二、法人的分支機(jī)構(gòu)法人分支機(jī)構(gòu)是法人組成局部，不具有獨(dú)立法律人格1、分支機(jī)構(gòu)與代理機(jī)構(gòu)的區(qū)別：第一，功能是不一樣的。最主要的功能是分?jǐn)偲髽I(yè)的局部生產(chǎn)經(jīng)營活動。而代理機(jī)構(gòu)的功能是單一而且是唯一的，是代理法人從事民事經(jīng)營活動。第二，分支機(jī)構(gòu)也有自己的名稱、場所，并且要經(jīng)過核準(zhǔn)登記。而代理機(jī)構(gòu)并沒有特別的要求進(jìn)行核準(zhǔn)登記，而且也不是以代理機(jī)構(gòu)的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。而是以具體個人的名義從事經(jīng)營活動〔如律師訴訟〕。2023/1/28法學(xué)院1702、分支機(jī)構(gòu)與其法人的組織機(jī)構(gòu)區(qū)別

分支機(jī)構(gòu)具有相對獨(dú)立性。而法人的組織機(jī)構(gòu)是法人的有機(jī)組成局部。分支機(jī)構(gòu)與其法人〔人員、經(jīng)濟(jì)上的牽連性，具有抵屬關(guān)系〕的聯(lián)系與母子公司之間的聯(lián)系不一樣〔更加獨(dú)立，出資牽連〕最高法院司法解釋，分支機(jī)構(gòu)有獨(dú)立法人，也有非獨(dú)立法人的。不合理：分支機(jī)構(gòu)不可能是獨(dú)立法人，如果分支機(jī)構(gòu)取得了獨(dú)立法人資格，應(yīng)該是母子公司關(guān)系。2023/1/28法學(xué)院171住所地在長春的四海公司在北京設(shè)立了一家分公司。該公司以自己的名義與北京實(shí)達(dá)公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實(shí)達(dá)公司的樓房一層，年租金30萬元，現(xiàn)分公司因?yàn)橥锨纷饨鸲c實(shí)達(dá)公司發(fā)生糾紛，以下哪個正確〔〕A、房屋租賃合同有效，法律責(zé)任由合同當(dāng)事人獨(dú)立承擔(dān)B、分公司不具有法人主體資格，又無四海公司的授權(quán)，合同不成立C、合同有效，依合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司承擔(dān)D、合同有效，依該合同產(chǎn)生的連帶法律責(zé)任由四海公司及其分公司承擔(dān)連帶責(zé)任

2023/1/28法學(xué)院172第五章合伙組織與國家第一節(jié)合伙一、合伙組織的法律地位合伙是一種社會組織，是一種社團(tuán)。而非社團(tuán)法人。因此，必須是兩個或兩個以上的人，一人為獨(dú)，二人成伙。合伙也有自己相對獨(dú)立或獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。合伙的目的是為了實(shí)現(xiàn)合伙人共同經(jīng)營某種事業(yè)的目的。2023/1/28法學(xué)院173我國現(xiàn)行立法的規(guī)定，民通并未明確規(guī)定合伙組織的法律地位。但將合伙放在主體局部來規(guī)定，但并未成認(rèn)合伙為獨(dú)立主體，而是自然人和法人特殊表現(xiàn)形式。2023/1/28法學(xué)院174合伙是一種相對獨(dú)立的社會組織。其財(cái)產(chǎn)具有相對獨(dú)立性。1、合伙人無論是以什麼形式出資，不能隨意撤回出資，也不能將出資挪作他用。2、除非合伙協(xié)議事先約定或全體合伙人全體同意，合伙人不得請求分割財(cái)產(chǎn)。3、在合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙組織的財(cái)產(chǎn)有別于合伙人尚未用來出資的其他財(cái)產(chǎn)。2023/1/28法學(xué)院175財(cái)產(chǎn)相對獨(dú)立，導(dǎo)致其責(zé)任相對獨(dú)立。對于合伙企業(yè)的債務(wù)，首先表現(xiàn)在先用合伙財(cái)產(chǎn)來清償。只有在合伙財(cái)產(chǎn)缺乏清償，合伙人才用其他財(cái)產(chǎn)負(fù)無限連帶責(zé)任〔補(bǔ)充連帶主義，而非并存主義〕。2023/1/28法學(xué)院176二、合伙種類1、普通合伙普通合伙的合伙人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。無限連帶責(zé)任是一種法定責(zé)任。有除外規(guī)定，也不具有對抗第三人的效力。2023/1/28法學(xué)院177由于普通合伙的合伙人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任致合伙的設(shè)立與法人有別。合伙按照合伙協(xié)議設(shè)立。合伙協(xié)議是處理合伙內(nèi)部事務(wù)的根據(jù)，也是聯(lián)結(jié)合伙成員的紐帶。合伙協(xié)議非要式性。而法人設(shè)立必須有章程、注冊資本等的限制，而且注冊資本嚴(yán)格法定。2023/1/28法學(xué)院1782、有限合伙有限合伙是指由對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人和對合伙債務(wù)承擔(dān)無效責(zé)任的普通合伙人共同組成的合伙。人合與資合的統(tǒng)一，主要適用于需要融資的風(fēng)險(xiǎn)投資及中小企業(yè)。有限合伙由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，對外代表有限合伙。2023/1/28法學(xué)院179第二節(jié)國家

國家是一個什么樣的法律主體？國家的民事權(quán)利能力有哪些？國家的民事行為能力是如何運(yùn)作的？2023/1/28法學(xué)院180本章討論題〔思考題、作業(yè)〕：1、合伙的種類2、有限合伙的特點(diǎn)3、國家民事權(quán)利能力的范圍2023/1/28法學(xué)院181第六章民事權(quán)利客體第一節(jié)民事權(quán)利客體概述一、概念與特點(diǎn)特點(diǎn)：1、利益性。包括物質(zhì)利益和精神利益2、客觀性。存在于主體之外的。在客觀上根本不存在的事物不能成為權(quán)利客體。如長生不老藥、永動機(jī)等。2023/1/28法學(xué)院182二、民事權(quán)利客體的范圍物、行為、智力成果、有價(jià)證券、權(quán)利、人格利益2023/1/28法學(xué)院183第二節(jié)物一、物的法律意義物是絕大多數(shù)民事法律關(guān)系的客體物在很大程度上決定民事法律關(guān)系的有效與否。禁止流通物不能成為交易的標(biāo)的。2023/1/28法學(xué)院184二、物的特點(diǎn)

1、存在于人身之外2、能滿足人們的社會需要3、能為人所實(shí)際控制或者支配〔獨(dú)立占有〕4、以有體物為主要類型。擴(kuò)展至能為技術(shù)所利用，不必具有一定形狀或者固定的體積。諸如光、熱、電氣、電子等。物的概念具有開放性。2023/1/28法學(xué)院185三、物的分類〔一〕動產(chǎn)與不動產(chǎn)1、動產(chǎn)2、不動產(chǎn)：土地、地上定著物3、區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)的意義〔1〕物權(quán)變動法定要件不同?！?〕物權(quán)類型不同。不動產(chǎn)不能成為留置權(quán)的標(biāo)的2023/1/28法學(xué)院186〔二〕流通物與限制流通物1、專屬國家所有的財(cái)產(chǎn)，如礦藏、水流、海域等。禁止買賣、抵押或者以其他方式非法轉(zhuǎn)讓。民事主體對這類國家專有財(cái)產(chǎn)的使用，必須通過審批，取得相應(yīng)的權(quán)利，如采礦權(quán)、水資源使用權(quán)。2023/1/28法學(xué)院1872、非專屬國家所有的財(cái)產(chǎn)，但在流通中給予一定的限制?！?〕土地、森林、草原等，可以轉(zhuǎn)讓使用權(quán)，但不能轉(zhuǎn)讓所有權(quán)?！?〕軍用武器、彈藥、毒品、麻醉藥品。這類物品的生產(chǎn)、流通、保管都有法律的規(guī)定與限制。〔3〕黃金、文物。2023/1/28法學(xué)院188〔三〕特定物與種類物特定物：具有獨(dú)特的特征，或者被權(quán)利人指定而特定化，不能以其他物代替的物。種類物：是指具有共同的特征，能以品種規(guī)格、質(zhì)量加以確定的。如同一型號的鋼管等區(qū)分的意義：1、有些法律關(guān)系只能以特定物為標(biāo)的物，如所有權(quán)法律關(guān)系、租賃法律關(guān)系等。2、物意外滅失的法律后果不同2023/1/28法學(xué)院189〔四〕可分物與不可分物依照物能否分割，以及分割是否損害其用途及價(jià)值的特點(diǎn)。不可分物，一頭牛、一臺電視機(jī)區(qū)分的法律意義：便于共有財(cái)產(chǎn)的分割2023/1/28法學(xué)院190〔五〕有主物、無主物確定無主物的歸屬，所有人不明的埋藏物、隱藏物歸國家所有2023/1/28法學(xué)院191〔六〕主物、從物根據(jù)兩個物在物理上相互獨(dú)立，而在經(jīng)濟(jì)用途上又相互聯(lián)系的的關(guān)系，把物劃分為主物和從物。懷表和表鏈、船和漿區(qū)分的法律意義：在法律沒有相反規(guī)定或者當(dāng)事人沒有相反約定時(shí)，主物所有人處分主物時(shí)，效力及于從物。2023/1/28法學(xué)院192〔七〕原物和孳息孳息是指因物或權(quán)益而生的孳息。天然孳息法定孳息在法律物明確規(guī)定或者當(dāng)事人無特殊約定，孳息收取權(quán)由原物所有權(quán)人取得2023/1/28法學(xué)院193〔八〕貨幣貨幣的占有即為所有2023/1/28法學(xué)院194第三節(jié)民事權(quán)利其他客體侵權(quán)責(zé)任法將人身利益作為侵權(quán)法保護(hù)的客體2023/1/28法學(xué)院195本章討論題〔思考題、作業(yè)〕：1、物的法律意義2、物的特征3、孳息的概念與種類3、智力活動成果2023/1/28法學(xué)院196第七章民事行為第一節(jié)民事行為概述一、民事行為與情誼行為情誼行為：是指當(dāng)事人因社交、幫助、道義等原因發(fā)生的，沒有民法上權(quán)利、義務(wù)意思內(nèi)容的行為，又稱好意施惠行為。二、民事行為的種類民事行為：事實(shí)行為、法律行為事實(shí)行為：有的當(dāng)事人實(shí)施行為的目的并非是要設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但因當(dāng)事人實(shí)施了該行為，也就發(fā)生了一定的民事法律后果。民事法律行為是旨在設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系以意思表示為核心的行為。2023/1/28法學(xué)院197法律行為是以意思表示為要素，并依該表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的行為。2023/1/28法學(xué)院198第二節(jié)民事法律行為概述一、概念民事法律行為是旨在設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系以意思表示為核心的行為。二、意思表示是表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意圖以一定方式表現(xiàn)于外部的過程。2023/1/28法學(xué)院199意思表示要件構(gòu)成按大陸法學(xué)者的通常理解，意思表示是由效果意思、表示意思和表示行為構(gòu)成的。效果意思是表意人真實(shí)的內(nèi)在愿望，是表意人欲到達(dá)的行為目的。表示意思是表意人通過表示信號傳達(dá)出來的意思，即為他人所感知的信息。表示行為即表意人通過語言、文字和動作表達(dá)的意在使他人了解其意思的行為。2023/1/28法學(xué)院200效果意思是表意人欲到達(dá)的行為目的。是其內(nèi)在愿望。表示意思是表意人通過表示信號傳達(dá)出來的意思，即為他人所感知的信息。意思表示既可以通過言語、書面等明示的方式作出，也可以通過行為等方式作出。至于以行為作出表示，如點(diǎn)頭、舉手、起立、拍板等，是否為意思表示，必須依據(jù)交易習(xí)慣或社會一般觀念來予以確定。默示的意思表示，是指行為人既不用語言表示，又不用積極的行為表示，而是以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示，即根據(jù)行為人的沉默來認(rèn)定其具有某種意思表示。?繼承法?規(guī)定，繼承人在繼承開始后2個月內(nèi)未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承。不作為的默示只能在法律有特別規(guī)定或者當(dāng)事人有特別約定的情況下，才能構(gòu)成意思表示。2023/1/28法學(xué)院201意思表示的拘束力，即指表意人須受其約束，非依法律，不得擅自撤回或者變更的法律效力。意思表示一經(jīng)作成，即足以影響表意人、相對人或第三人的利益。2023/1/28法學(xué)院202民事法律行為的分類

1、有償法律行為與無償法律行為，行為人所注意的義務(wù)不同。無償法律行為只是在行為人有成心或重大過失的情況下，才承擔(dān)責(zé)任。2023/1/28法學(xué)院2032、單務(wù)法律行為與雙務(wù)法律行為3、單方法律行為與多方法律行為多方法律行為：雙方法律行為共同法律行為多方行為，須其意思表示結(jié)合一致，始可成立。2023/1/28法學(xué)院2044、諾成性法律行為：指僅以意思表示為成立要件的法律行為。實(shí)踐性法律行為，又稱要物行為，指除意思表示外，還須交付實(shí)物才可成立的法律行為。2023/1/28法學(xué)院2055、要式法律行為略式法律行為6、負(fù)擔(dān)行為處分行為2023/1/28法學(xué)院206法律關(guān)系的三要素是主體,客體和內(nèi)容.主體是意志的載體,客體是意志實(shí)現(xiàn)的載體,內(nèi)容就是意志實(shí)現(xiàn)的方式。2023/1/28法學(xué)院207三、民事法律行為制度產(chǎn)生的必然性

1·社會經(jīng)濟(jì)方面的必然性隨著商品經(jīng)濟(jì)的開展，身份對人的聯(lián)系作用進(jìn)一步弱化，人的意志行為，包括多方行為與單方行為成為人相互關(guān)系的決定性因素。社會的這個現(xiàn)實(shí)產(chǎn)生了進(jìn)一步弱化身份立法·強(qiáng)化行為立法的要求。在行為立法方面，德國民法典把有關(guān)契約的一般規(guī)定從債法中別離出來，以“法律行為〞的名義放置于總那么編之中，從而建立起一項(xiàng)總的表意行為制度，表達(dá)了商品經(jīng)濟(jì)開展對強(qiáng)化行為立法的要求。2023/1/28法學(xué)院2082·立法技術(shù)的要求

由于立法者主觀認(rèn)識的局限性與市民社會生活的復(fù)雜性和無限性的矛盾，民法典無論制定得多么詳細(xì)，都不可能分門別類地對一切民事活動進(jìn)行規(guī)定。這使得民法典在實(shí)踐中必然出現(xiàn)不敷使用的缺陷。其次，龐大的民法典不僅制定困難，由于嚴(yán)格的立法程序的限制，其修訂亦相當(dāng)困難，因此法典法不僅比判例法穩(wěn)定，而且比單行法也穩(wěn)定。但情況是不斷變化的，為克服民法典具體規(guī)那么不敷使用和不適應(yīng)新情況的缺陷，使民法典在不破壞法制原那么的條件下能夠較為靈活地適應(yīng)復(fù)雜的·多變的商品經(jīng)濟(jì)和市民社會生活，也就產(chǎn)生了革新民法典自身，于民法各項(xiàng)具體制度之上建立一項(xiàng)具有普遍適用性和一定靈活性的表意行為制度的必要。這項(xiàng)制度便是后來的法律行為制度。2023/1/28法學(xué)院2093·法律行為制度產(chǎn)生的民法根底

羅馬法和法國民法典雖然沒有建立起法律行為制度，但其完善的契約制度和遺囑繼承制度卻為法律行為制度的建立奠定了必要的根底。德國法學(xué)家在研究羅馬法和德國普通法的過程中，十分重視法律概念的準(zhǔn)確性和演繹·歸納等邏輯方法，充分發(fā)揮了日爾曼人擅長理性思維的優(yōu)點(diǎn)。他們不僅把羅馬法已有的契約類型分為債權(quán)契約與物權(quán)契約，還聯(lián)想到遺囑等單方行為，進(jìn)一步抽象出契約與單方行為的共同上位概念——法律行為。這樣通過法律行為制度，把過去孤立存在的物權(quán)制度·債權(quán)制度·繼承制度·親屬制度有機(jī)地聯(lián)系起來，才在民法典內(nèi)部建立起由一般到具體層層演繹的符合邏輯要求的統(tǒng)一·和諧的標(biāo)準(zhǔn)體系。2023/1/28法學(xué)院210民事法律行為的要件〔一〕成立要件一般成立要件：須有意思表示。兩個含義：其一，行為人的意思表示中必須包含設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的意圖。其二，行為人的意思表示必須完整地表達(dá)將要設(shè)立、變更或終止的民事法律關(guān)