國際商法之 商事合同法

第五章

合同法

[教學(xué)目的][教學(xué)內(nèi)容][本章重點(diǎn)][本章難點(diǎn)][思考題目(tímù)][課時(shí)安排]1精品資料[教學(xué)目的]通過(tōngguò)本章學(xué)習(xí)使學(xué)生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握訂立國際商事合同應(yīng)注意的法律問題并能運(yùn)用理論指導(dǎo)實(shí)踐。2精品資料[教學(xué)內(nèi)容]第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的成立(chénglì)第三節(jié)

合同的履行3精品資料[本章重點(diǎn)]１、要約與承諾２、合同成立的有效(yǒuxiào)要件3、違約的救濟(jì)4精品資料[本章難點(diǎn)(nádiǎn)]要約與承諾[思考題目]１、什么是要約，簡述要約的有效要件２、比較大陸法系和英美法系對(duì)合同履行的規(guī)定。[課時(shí)安排]8課時(shí)5精品資料一、基本概念

合同法是調(diào)整當(dāng)事人之間發(fā)生的各種合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

我國《合同法》第２條規(guī)定：合同是平等(píngděng)主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

英美法：諾言對(duì)價(jià)

大陸法：合意協(xié)議第一節(jié)合同法概述(ɡàishù)6精品資料二、合同法的基本法律(fǎlǜ)原則

1、契約自由原則

2、誠實(shí)信用原則

3、公平原則

4、合法原則

了解：合同(hétong)的分類與合同(hétong)法的淵源？7精品資料回顧(huígù)：交易磋商的基本程序詢盤INQUIRY發(fā)盤OFFER還盤COUNTEROFFER接受(jiēshòu)ACCEPTANCE8精品資料一、合同訂立(dìnglì)的程序

二、合同的主要條款

三、合同的形式

四、合同的效力第二節(jié)合同(hétong)的訂立9精品資料一、合同訂立的方式

（一）要約OFFER

1、涵義：即發(fā)盤，是指合同成立前一方當(dāng)事人希望與他人訂立合同的一種建議或意思表示。并且一旦要約被對(duì)方(duìfāng)承諾即對(duì)要約人產(chǎn)生約束力。

區(qū)分(qūfēn)：要約人/受要約人10精品資料2、成立要件：

（1）要約必須向特定的人發(fā)出(fāchū)，并且表明愿意按要約的內(nèi)容與對(duì)方訂立合同的意思；

（2）要約的內(nèi)容必須具體明確，包含合同的主要條件；

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》“一項(xiàng)要約必須具備標(biāo)的、數(shù)量和價(jià)格?！?/p>

（3）要約必須傳達(dá)到受要約人才能生效11精品資料3、要約邀請(yāoqǐng)

要約邀請(yāoqǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(yāoqǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

(1)不以訂立合同為直接目的.

(2)內(nèi)容不十分明確肯定.

(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.

12精品資料例：交錯(cuò)的要約

甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在收到甲的要約前,主動(dòng)去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認(rèn)為是一項(xiàng)承諾,而只能(zhīnénɡ)視為“交錯(cuò)的要約”，雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系。

13精品資料4、要約的生效及效力

●要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

●要約的效力

①對(duì)受要約人的效力：自要約生效時(shí)，受要約人獲得(huòdé)承諾的權(quán)利。

②對(duì)要約人的效力：要約生效后，要約人不得隨意撤銷或變更要約。

比較：不同國家對(duì)要約效力(xiàolì)的理解。14精品資料5、要約的撤回和撤銷

（1）要約的撤回：

要約生效(shēngxiào)前之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

（2）要約的撤銷：

要約生效(shēngxiào)后不可以撤回，但可以撤銷。

◆注意：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

有下列情形之一的，要約不得撤銷：

★要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

★受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

15精品資料要約的撤回和撤銷的區(qū)別：

1、前者發(fā)生在要約生效之前，后者發(fā)生在要約生效之后；

2、前者是使一個(gè)(yīɡè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個(gè)(yīɡè)已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；

3、前者的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)就發(fā)生效力，而后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

ATTENTION:16精品資料6、要約的消滅

（1）要約期間(qījiān)已過而消滅；

（2）因要約人撤回或撤銷而消滅；

（3）因受要約人的拒絕或?qū)σs內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更而消滅；

（4）要約人死亡或喪失能力。17精品資料（二）承諾ACCEPTANCE

1、涵義(hányì)：接受，是指受要約人以成立合同為目的，對(duì)要約人提出的要約表示同意的意思表示。

2、成立要件

（1）承諾須由受要約人向要約人表示

（2）承諾應(yīng)在要約有效期限內(nèi)作出

（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致

（4）承諾必須有訂立合同的明確意思表示，

沉默不代表承諾。

遲到(chídào)的承諾，要約人該如何處理？18精品資料3、承諾生效的時(shí)間

（1）投郵生效原則

（2）到達(dá)(dàodá)生效原則

比較：

美國

德國

法國

中國

19精品資料《國際商事合同通則》第7條規(guī)定：

a.對(duì)要約的承諾應(yīng)于同意要約的表示送達(dá)要約人時(shí)生效(shēngxiào)。

b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時(shí)間內(nèi)作出該行為時(shí)生效(shēngxiào)。

ATTENTION:20精品資料4、承諾的撤回

承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思(yìsī)表示,撤回承諾的通知應(yīng)在生效前或同事到達(dá)要約人。

承諾一旦生效,合同即告成立,承諾人就不能撤回。

思考：承諾(chéngnuò)可以撤銷嗎？21精品資料◆案例：

1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購買200臺(tái)VCD，單價(jià)為每臺(tái)1300元，如能滿足要求，于接信后10天內(nèi)電復(fù)或函復(fù)告之。元迅公司于10月10日接到此信函。因當(dāng)時(shí)市場VCD銷售勢頭良好，元迅公司認(rèn)為單機(jī)訂購價(jià)格(jiàgé)太低，就沒有立即答復(fù)。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國內(nèi)VCD生產(chǎn)大公司欲于10月20日挑起VCD降價(jià)大戰(zhàn)，單機(jī)價(jià)格(jiàgé)馬上會(huì)降至1000元左右，以擴(kuò)大其市場份額，這必然會(huì)引起其它廠商的競相降價(jià)。翠華商廈也同時(shí)亦探聽到此信息，其于17日上午電告元迅公司，撤銷其于5日作出的要約。元迅公司于17日下午收到翠華商廈的電報(bào)，但其不同意其撤銷要約，并當(dāng)即電告翠華商廈同意其要約并保證供貨。問：合同是否成立？22精品資料◆案例：

簡單表示：“你10日電接受?！?/p>

詳細(xì)表示：“你10日電接受，中國東北大豆，一等品，麻袋包裝，10000公噸，每公噸300美元，F(xiàn)OB大連，5月裝運(yùn)(zhuāngyùn)，不可撤銷即期信用證付款。”

你認(rèn)為承諾時(shí)應(yīng)注意哪些問題？

23精品資料由出口人承諾時(shí)，一般應(yīng)注意：

（1）應(yīng)對(duì)洽商的函電或談判(tánpàn)記錄進(jìn)行認(rèn)真核對(duì)，經(jīng)核對(duì)認(rèn)為對(duì)方提出的各項(xiàng)主要交易條件已明確、完整、無保留條件和肯定時(shí)，才能作出承諾。

（2）承諾應(yīng)在對(duì)方要約規(guī)定的有效期內(nèi)進(jìn)行，并應(yīng)嚴(yán)格遵守有關(guān)時(shí)間的計(jì)算規(guī)定。

（3）在承諾之前，應(yīng)該詳細(xì)分析對(duì)方的報(bào)價(jià)，準(zhǔn)確識(shí)別是發(fā)價(jià)還是詢價(jià),要約or要約邀請。

24精品資料由進(jìn)口人承諾時(shí)，一般應(yīng)注意：

（1）要認(rèn)真(rènzhēn)分析國外客戶的接受是一項(xiàng)有效的承諾，還是一項(xiàng)有條件的接受（還價(jià)）。

（2）要堅(jiān)持“重合同，守信用”的原則。（價(jià)格上漲或支付貨幣匯率下落時(shí)）

（3）在國外客戶承諾時(shí)，對(duì)一些非重要條件或者是輕微的改動(dòng)，按照國際貿(mào)易習(xí)慣和慣例，應(yīng)視為有效的接受。

25精品資料二、合同的有效(yǒuxiào)要件（一）對(duì)價(jià)與約因（二）當(dāng)事人的訂約(dìnɡyuē)能力（三）合同的形式（四）合同必須合法（五）當(dāng)事人之間的合意必須真實(shí)26精品資料[蒙特夫訴斯考特案]

被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子(fángzi)賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)，你認(rèn)為法院應(yīng)該如何判定？

對(duì)價(jià)并不要對(duì)等或充分(chōngfèn)，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對(duì)價(jià)而不是對(duì)價(jià)是否充分(chōngfèn)，被告敗訴。27精品資料補(bǔ)充：

自然人的民事行為能力的分類：

（a）完全民事行為能力：（準(zhǔn)治產(chǎn)人）

（b）限制民事行為能力人：

限制行為能力人只能從事(cóngshì)與自己的年齡、智力狀況或精神狀態(tài)相適應(yīng)的民事行為，以及日?；?、定型化和純獲利益的行為。

（c）無民事行為能力人：（禁治產(chǎn)人）

無民事行為能力人不能以自己的行為參與法律關(guān)系，一切行為均有其法定代理人代理，日?；?、定型化的行為及純獲利益的行為除外。

28精品資料思考：

某甲1994年5月1日出生，在某小學(xué)上三年級(jí)。學(xué)校開設(shè)了微機(jī)課，于是某甲對(duì)電腦產(chǎn)生濃厚(nónghòu)的興趣。他取出自己攢存的壓歲錢共計(jì)4000元，于2004年5月1日與一電腦公司簽訂了買賣電腦的合同，購買了一臺(tái)電腦。問：

（1）某甲可否成為合同的主體？為什么？

（2）該合同效力有效嗎？為什么？29精品資料（一）中國法的規(guī)定《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。《合同法》第十一條：書面形式是指合同書、信件(xìnjiàn)和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。30精品資料（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立(dìnglì)或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。我國對(duì)該條款提出了保留，堅(jiān)持必須采用書面形式。31精品資料◆1）因重大誤解訂立的合同：

行為人因?yàn)閷?duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果(hòuguǒ)與自己的意思相悖，并造成較大損失的。

◆2）在訂立合同時(shí)顯失公平的合同：

一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則。

例：32精品資料威伯斯特訴塞西案原告以2000英鎊買被告的一樁財(cái)產(chǎn)，被告不肯。后原告又說以1250英鎊買，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院認(rèn)為，原告明知被告誤解(wùjiě)而佯裝不知，故該合同無效33精品資料

◆3）以欺詐、脅迫手段訂立的合同：

一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。以給公民及其親友或法人的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示。

◆4）乘人之危訂立的合同：

一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于(chǔyú)危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。

34精品資料指因意思表示不真實(shí)(zhēnshí)或顯失公平，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷的合同。

1）因重大誤解訂立的合同

2）在訂立合同時(shí)顯失公平的合同

3）以欺詐、脅迫手段訂立的合同

4）乘人之危訂立的合同可撤銷(chèxiāo)的合同35精品資料指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件，故其效力尚未確定的合同。一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能(cáinéng)生效。

◆1）無行為能力人和限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同

◆2）無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立的合同

◆3）無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同效力(xiàolì)待定的合同36精品資料合同被確認(rèn)(quèrèn)無效或被撤銷后該怎么辦？返還(fǎnhái)財(cái)產(chǎn)賠償損失37精品資料案例(ànlì)：江蘇一家外貿(mào)公司，采用D／A（承兌交單）90天方式出口五金工具到美國，在貨到一個(gè)月后，美方來電稱，由于幾家批發(fā)商相繼毀約，銷售遇到困難，但不會(huì)延誤付款。然而在應(yīng)收帳款到期日，中方?jīng)]有收到貨款。之后，美方突然發(fā)來一份據(jù)稱是美國一家著名金屬研究所出具的質(zhì)檢證明，稱貨物有嚴(yán)重質(zhì)量問題，要求折價(jià)50％，否則全部退貨。中方雖據(jù)理力爭，然而由于合同上未列明爭議的時(shí)限(shíxiàn)和出具有效質(zhì)檢證明的機(jī)構(gòu)，竟找不到拒絕美方無理要求的充足理由。最后貨款僅以原價(jià)的60％收回。38精品資料啟示(qǐshì)：在簽署遠(yuǎn)期結(jié)匯合同時(shí)：

（1）盡可能詳細(xì)地將貨物的質(zhì)量要求表述清楚。

（2）由于提供了優(yōu)惠的付款方式，可要求以中國商檢機(jī)構(gòu)出具的商檢證書作為議付證明，而以買方所在地商檢機(jī)構(gòu)出具的商檢證書作為索賠證明。

（3）也可要求買方派員檢驗(yàn)貨物。對(duì)于其認(rèn)可的貨物，在簽收認(rèn)可后，買方不能再提出異議。

（4）如果買方只接受到貨后再商檢，就須在合同上明確規(guī)定買方提出異議的時(shí)限和商檢機(jī)構(gòu)的名稱。一般為放帳期的一半(yībàn)時(shí)間，最遲期限不能晚于應(yīng)收帳款到期日。39精品資料一、概述

二、承擔(dān)違約責(zé)任的原則(yuánzé)

三、違約的形式

四、違約的救濟(jì)方法

五、違約責(zé)任的免除第三節(jié)合同(hétong)的履行40精品資料一、概述

合同的履行是指合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。

各國法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同后都有履行的義務(wù)。

中國法的規(guī)定

規(guī)定的標(biāo)的(biāode)、時(shí)間、地點(diǎn)、全面履行。

全面履行原則

誠實(shí)信用原則41精品資料二、承擔(dān)違約責(zé)任的原則

◆大陸法：過失責(zé)任原則

◆英美法：只要債務(wù)人不能達(dá)到擔(dān)保的結(jié)果就違約

◆中國法：當(dāng)事人一方(yīfānɡ)不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，就承擔(dān)違約責(zé)任。

◆催告制度：債權(quán)人向債務(wù)人請求履行合同的通知。（大陸法）

42精品資料三、違約(wéiyuē)的形式1、大陸法系2、英美法系給付(ɡěifù)不能德國給付延遲法國不履行債務(wù)延遲履行債務(wù)英國美國違反條件違反擔(dān)保重大違約輕微違約43精品資料4、中國法：

不履行、不正確履行、遲延履行、預(yù)期(yùqī)違約。

《公約(gōngyuē)》根本違反合同非根本違反合同3、44精品資料四、違約的救濟(jì)(jiùjì)方法◆1、實(shí)際(shíjì)履行◆2、損害賠償◆3、解除合同◆4、違約金◆5、禁令45精品資料◆1、實(shí)際(shíjì)履行：以下情況除外：

（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；

（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行（如演出合同、科研開發(fā)合同）或者履行費(fèi)用過高；

（3）債權(quán)人在合理(hélǐ)期限內(nèi)未要求履行。比較：法國法，德國法，英美法，《通則》的不同規(guī)定46精品資料◆2、損害賠償(sǔnhàipéichánɡ)：（1）成立條件：大陸法英美法（2）賠償(péicháng)方法：恢復(fù)原狀金錢賠償(péicháng)（3）賠償(péicháng)范圍：德國法法國法英美法47精品資料◆

3、解除合同：一方當(dāng)事人違反合同時(shí)，另一方當(dāng)事人依照法律規(guī)定的條件和程序形式解除權(quán)，解除合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，提前終止合同的效力。

1）大陸法：雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人不履行(lǚxíng)債務(wù)

2）英美法：一方當(dāng)事人違反條件

3）中國法：48精品資料◆4、禁令(jìnlìng)：法院(fǎyuàn)做出禁令，強(qiáng)制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項(xiàng)消極義務(wù)。

49精品資料◆

5、違約金：為保證合同的履行，預(yù)先約定而成的。

1）法國法：預(yù)先約定的損害賠償金額原則上不允許與實(shí)際履行、損害賠償?shù)木葷?jì)辦法(bànfǎ)同用2）德國法：懲罰性質(zhì)允許與損害賠償?shù)木葷?jì)方法同用

3）英美法：違約金過高時(shí)，即威脅性質(zhì)的罰金，法律不予承認(rèn)。50精品資料美國A公司向德國B公司出口生產(chǎn)設(shè)備一批，價(jià)值100萬美元，并且雙方在合同中約定，如果(rúguǒ)任何一方出現(xiàn)違約，則違約方將支付產(chǎn)品價(jià)值30%的違約金，5月裝運(yùn)。后因A公司內(nèi)部原因，6月份才裝運(yùn)。導(dǎo)致B公司生產(chǎn)線空置，耽誤生產(chǎn)。遂：B公司提出，解除合同，并且要求A公司支付違約金30萬美元和耽誤生產(chǎn)造成的損失10萬美元。問：如果(rúguǒ)該案提交到德國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，該如何裁決？說明理由。美國？法國？違約金可否增加或減少Y.案例(ànlì)：知識(shí)點(diǎn)串聯(lián)51精品資料五、違約責(zé)任的免除(miǎnchú)情勢變遷合同落空(luòkōng)不可抗力標(biāo)的物滅失政府禁運(yùn)當(dāng)事人死亡…自然災(zāi)害戰(zhàn)爭、罷工等。52精品資料思考：

如果出現(xiàn)違約，引起(yǐnqǐ)訴訟，處理時(shí)間為多長？《公約》規(guī)定(guīdìng)：

國際貨物買賣合同的時(shí)效期間為4年。

◆時(shí)效期間從請求權(quán)發(fā)生之日起起算。53精品資料練習(xí)(liànxí)：被告為原告運(yùn)送一批白糖到甲港，被告沒有按原定航道走，而是繞了個(gè)彎，先去了乙港，再馳往甲港，航期延誤10天，白糖價(jià)格猛跌，原告損失(sǔnshī)4000英鎊。

問：被告對(duì)原告的損失(sǔnshī)是否承擔(dān)責(zé)任？為什么？

54精品資料案例(ànlì)：王先生向某公司租用了一棟辦公樓，租期十年，租金預(yù)先談好，每年一付，租賃合同里面約定了如果王先生超過一月不預(yù)付下年租金，公司有權(quán)收回房屋另行出租。租期第4年，經(jīng)濟(jì)形勢好轉(zhuǎn)，公司覺得當(dāng)初和王先生約定的租金太低，想提漲房租…,當(dāng)王先生按約到公司交租金的時(shí)候，公司居然(jūrán)不收。之后幾次亦是如此。三個(gè)月后，等王先生想再去交房租的時(shí)候，卻收到了公司的律師函，大意是王先生拖延租金不付超過3個(gè)月，已經(jīng)違約，按照約定公司有權(quán)另行出租并要求王先生支付違約金。王先生是否該支付違約金呢？55精品資料二、合同(hétong)履行中的抗辯權(quán)

1、同時(shí)履行抗辯權(quán)

2、后履行抗辯權(quán)

3、不安抗辯權(quán)

56精品資料應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以(kěyǐ)中止履行

（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

57精品資料三、合同的保全

即債權(quán)的保全

（一）代位權(quán)

1、概念：代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使(xíngshǐ)其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)對(duì)債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人享有的以自己的名義代位行使(xíngshǐ)債務(wù)人對(duì)第三人的債權(quán)的權(quán)利。

58精品資料2、代位權(quán)的構(gòu)成要件

（1）債權(quán)(zhàiquán)人對(duì)債務(wù)人、債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)(zhàiquán)合法有效；

（2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)(zhàiquán)；

（3）債務(wù)人的行為損害了債權(quán)(zhàiquán)人的利益；

（4）債務(wù)人的債權(quán)(zhàiquán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)(zhàiquán)。

59精品資料3、代位權(quán)的行使

（1）行使的方式——訴訟(sùsònɡ)

原告為債權(quán)人、被告為次債務(wù)人，債務(wù)人為第三人

（2）行使的后果

債權(quán)人和債務(wù)人、債務(wù)人和次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，由次債務(wù)人直接對(duì)債權(quán)人負(fù)清償責(zé)任

（3）行使的范圍——以債權(quán)人債權(quán)為限

60精品資料（二）撤銷權(quán)

1、概念：指當(dāng)債務(wù)人處分其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利(quánlì)對(duì)債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人享有的請求法院撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利(quánlì)。

61精品資料2、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件

（1）客觀要件

債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為

債務(wù)人的行為有害于債權(quán)(zhàiquán)的實(shí)現(xiàn)

（2）主觀要件

受益人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人的行為有可能損害其債權(quán)(zhàiquán)人的利益。

無償?shù)那闆r僅需具備客觀要件即可，有償?shù)那闆r下需同時(shí)具備主客觀要件。

62精品資料3、撤銷(chèxiāo)權(quán)的行使

（1）行使的方式——訴訟

原告為債權(quán)人，被告為債務(wù)人，受益人為第三人

（2）行使的后果

債務(wù)人與受益人之間的行為被撤銷(chèxiāo)，發(fā)生合同被撤銷(chèxiāo)的法律后果

（3）行使的范圍——以債權(quán)人的債權(quán)為限

63精品資料四、合同的擔(dān)保

（一）保證

1、保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者(huòzhě)承擔(dān)責(zé)任的行為。

2、保證的特征：

（1）保證人是合同人以外的第三人

（2）保證是以人的信用為基礎(chǔ)的擔(dān)保方式

（3）保證具有從屬性和補(bǔ)充性

64精品資料3、保證范圍：

保證范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同(hétong)另有約定的，按照約定。

4、保證期間：

（1）保證期間沒有約定的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。

（2）保證期間約定不明的，為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。

65精品資料（二）抵押

抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)用于抵押的財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法的規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

動(dòng)產(chǎn)(dòngchǎn)抵押登記是在企業(yè)所在地的縣級(jí)工商局的合同監(jiān)管部門登記66精品資料（三）質(zhì)押

債務(wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利憑證移交債權(quán)人占有，而將該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利折價(jià)或變賣(biànmài)優(yōu)先受償。

抵押與質(zhì)押的區(qū)別在于：1.抵押的標(biāo)的物通常為不動(dòng)產(chǎn)、特別動(dòng)產(chǎn)（車、船等）；質(zhì)押則以動(dòng)產(chǎn)為主。2.抵押要登記才生效，質(zhì)押則只需占有就可以。3.抵押只有單純的擔(dān)保效力，而質(zhì)押中質(zhì)權(quán)人既支配質(zhì)物，又能體現(xiàn)留置效力。4.抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)(shíxiàn)主要通過向法院申請拍賣，而質(zhì)押則多直接變賣。67精品資料（四）留置

留置時(shí)指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)(zhàiwù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)(zhàiwù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)(zhàiwù)，債權(quán)人有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

68精品資料（五）定金

定金是指為了擔(dān)保合同的履行，當(dāng)事人一方在合同訂立或合同訂立后履行前支付給對(duì)方(duìfāng)一定數(shù)額的金錢。

69精品資料

一、合同變更的含義

指合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，當(dāng)事人就其內(nèi)容進(jìn)行修改(xiūgǎi)和補(bǔ)充。

合同的變更一般不溯及既往，已履行的部分不產(chǎn)生效力。第四節(jié)合同(hétong)的變更轉(zhuǎn)讓70精品資料二、合同的轉(zhuǎn)讓

合同當(dāng)事人一方依法將其合同權(quán)利(quánlì)或義務(wù)全部