2023年公開選拔考試法律類案例分析題集

公開選拔考試法律類案例分析題集（含答案,共１52題）案例分析題１

市政府的通告屬于何種類型的行政行為?

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某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場,營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。１９97年國務院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》,該市政府根據其中確認并頒發(fā)定點屠宰標志牌的規(guī)定發(fā)出通告,擬定只給甲發(fā)放定點標志牌。據此,市工商局吊銷乙、丙、丁三家屠宰場營業(yè)執(zhí)照。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服,找到市政府,市政府稱,通告屬于抽象行政行為,需遵守執(zhí)行。三家屠宰場提起行政訴訟。

（１)市政府的通告屬于何種類型的行政行為？理由何在?

(2)頒發(fā)定點屠宰標志牌屬于何性質的行為?

【參考答案】

(１)市政府的通告屬于具體行政行為。?

具體行政行為是在行政管理過程中，依照法律，法規(guī)針對特定的人特定的事采用具體措施的行為,其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益；而抽象行政行為是以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文獻的行為。?

市政府的通告針對的事特定，即確認頒發(fā)定點屠宰標志牌；針對的人特定,即甲、乙、丙、丁四家屠宰場。?(2）頒發(fā)定點屠宰標志牌的行為是行政確認行為。

即市政府先確認甲屠宰場符合(或具有）從事屠宰業(yè)務的各方面的條件,然后賦予甲屠宰場專門從事屠宰的法律資格。案例分析題2

甲縣政府及其工商管理部門的行為性質如何???

甲縣前幾年為發(fā)展山區(qū)農村經濟,投巨資扶持農民栽蘋果樹,幾年過去,蘋果樹開始大量結果,但由于品種以及土壤、氣候等因素，該縣所產蘋果太小、味酸、色澤不好,因此，蘋果的銷路歷來不好。該縣有一個佳美罐頭廠,其生產的“佳美”牌蘋果罐頭和蘋果汁銷路一直很好,自從縣政府有關部門規(guī)定該罐頭廠采購本縣蘋果作原料以來，銷量也急劇下降。?

為了扭轉這種局面，該廠決定從外地采購原料,于是與乙縣某地號稱“蘋果大王”的種植專業(yè)戶劉金龍簽訂了購買蘋果的協議。1997年8月,劉金龍向罐頭廠交付了第一批蘋果,因品質優(yōu)良，罐頭廠非常滿意,規(guī)定劉金龍繼續(xù)向該廠提供蘋果。因佳美罐頭廠過去是縣蘋果最大的買家，現罐頭廠不購買本縣蘋果作原料,對于本來就打不開銷路的果農,更是雪上加霜,大量的蘋果無人采,大批的蘋果爛掉，果農紛紛找到政府想辦法，199７年8月底,縣政府一位副縣長找到佳美廠廠長,規(guī)定該廠不要到外地購買蘋果，用本地蘋果做原料。佳美罐頭廠基于公司利益，予以拒絕，縣政府于是告知工商管理部門,規(guī)定其聯合相關部門上路設卡堵截，嚴禁外地蘋果進入本縣市場。1997年９月2日。劉金龍按照協議的約定向佳美罐頭廠交付第二批水果1萬余斤,價值5000元，在路上被甲縣工商部門截住,蘋果被扣下,堆放在一農民的院壩里，無人看守。至9月中旬，甲縣工商管理部門才許可劉金龍將蘋果運往外地銷售,此時,該批蘋果由于霉爛、丟失,僅剩１千余斤，劉金龍損失4５00元。為了使這批蘋果運往外地銷售，劉金龍還支付各種費用2500元,佳美罐頭廠也因原料短缺，被迫停工達兩個星期,損失8萬元左右。1９９7年10月底，劉金龍向甲縣人民法院提起訴訟,狀告甲縣工商管理部門。佳美罐頭廠作為第三人參與了訴訟。?根據反不合法競爭法,回答下列各問題

(1)本案中，甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為性質如何?

(２)原告劉金龍的哪些損失和費用可以請求人民法院判決甲縣工商管理部門予以補償?佳美罐頭廠的損失能否直接請求甲縣工商管理部門補償,為什么??(3)對于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門，人民法院應作何解決?

【參考答案】

(１)根據《反不合法競爭法》第7條的規(guī)定,

甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的行為是政府機構的限制競爭行為，為不合法競爭行為之一種類型。?(２)根據《反不合法競爭法》第20條的規(guī)定,劉金龍?zhí)O果直接損失４500元,以及其因蘋果被扣而支出的費用２500元可以一并請求甲縣工商管理部門補償。?

根據《反不合法競爭法》第20條第2款規(guī)定,佳美罐頭廠的經濟損失也可以直接請求甲縣工商管理部門予以補償,由于該經濟損失是由于甲縣人民政府及其所屬工商管理部門的不合法競爭行為直接導致的。?（3)根據《反不合法競爭法》第３0條規(guī)定，

甲級人民法院除判決被告依法承擔民事責任,并可以對被告處以罰款外,還應當向甲縣人民政府的上一級人民政府提出司法建議，建議甲縣人民政府的上級人民政府責令甲縣人民政府停止其限制競爭的不合法競爭行為,并給予有關負責人員以行政處分。案例分析題3

縣委和縣政府的干部任免告知為什么要撤消??

1９9７年６月,某縣縣委向縣人大常委會黨組發(fā)出免去一位同志的鄉(xiāng)鎮(zhèn)公司局局長職務和任命另一位同志擔任該職務的告知。在縣人大常委會還沒有討論這兩位同志的任免事項時,縣政府就發(fā)出了任命擬免去鄉(xiāng)鎮(zhèn)公司局局長職務的同志為縣農委委員的告知，縣委一位負責同志也找擬任鄉(xiāng)鎮(zhèn)公司局局長職務的同志談話,讓他離職就任。對于這種不按法定程序任命干部的做法,縣人大常委會及時向縣委提出了意見。縣委常委會專門召開會議,進行討論。隨后,縣委與縣政府分別撤消了本來發(fā)出的告知。

問：縣委和縣政府違反了憲法和法律的哪些有關規(guī)定？

【參考答案】

我國憲法有關條款規(guī)定:縣級以上的地方各級人民代表大會常務委員會有權“依照法律規(guī)定的權限決定國家機關工作人員的任免”。按照憲法和地方組織法的規(guī)定，對縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)公司局局長職務的任免，應由縣人大常委會履行法定手續(xù)?？h委和縣政府違反了上述憲法規(guī)定,因而是非法的、無效的任免，應予撤消。??案例分析題4

動遷部門對張某的處置是否對的？

張某與李某簽訂了一份房屋買賣協議。李某將面積為3０平方米左右的兩間違章搭建房子，以80００元的價格賣給張某。張某付清了所有房屋價款后，即搬入該房屋內居住。１年后該房屋所在地區(qū)的土地被征用，動遷部門僅對其酌情給付了100０元。

請問:

(1)張某能否從李某那里要回房款7０00元?

(２)動遷部門對張某的處置是否對的?

【答案要點】

（1)李某明知出賣的房屋是違章建筑,未取得合法的房屋產權,反而將違章建筑賣給張某,使張某遭受重大損失,這一買賣協議的標的自身是不合法的,因此這一協議是無效協議。按照解決無效協議的法律規(guī)定，張某有權規(guī)定李某返還購房款。?(2)根據法律規(guī)定，違章建筑不屬于拆遷補償的范圍，其使用人不應得到補償。可見，動遷部門的解決是對的的,酌情付給張某1000元已是對張某極大限度的照顧了。案例分析題５

“整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經營權

據報載,某市近年來在吸引投資方面費力不小,優(yōu)化投資環(huán)境是該市吸引投資的重要準備工作之一。但是,舊書報亭破破爛爛，影響市容。于是該市決定將書報亭折舊換新。市政府專門成立了“某市報刊零售整頓工作領導小組”，決定拍賣新書報亭的經營權，并在制定拍賣政策時采用了優(yōu)惠措施,對于沒能獲得書報亭經營權的原經營者，“整頓小組”定下來的補償標準是每戶１000元。?

20２3年９月4日,“整頓小組”將二百多個新書報亭的經營權對全市下崗工人招標拍賣，價高者得。拍得新書報亭的人，可以獲得５—８年的經營權。通過拍賣，成交的最高價格達成了7.2萬元,平均每個書報亭的成交價為1萬多元。拍賣結束后,有33戶舊書報亭經營者流標,二十多戶原經營者沒有參與投標。?

本次拍賣,被該市有關部門稱為既“依法辦事”，又“有情操作”。但在本地卻引起了很大的爭議,特別是引起原書報亭經營者的不滿?！罢D小組”認為通過拍賣,可以把書報亭這種社會資源重新分派；而原書報亭經營者認為當初審批書報亭的時候，土地局、規(guī)劃局等各個部門都批準過，五證齊全，每年也準時繳納各種稅費,歷來沒有人說過我這個書報亭不合法，現在為什么說拍賣就要拍賣。該市的最低生活保障線為１９2元，上萬元的拍賣價格也讓一些原本想經營書報亭的下崗工人望而卻步。

假設以上案例發(fā)生在《中華人民共和國行政許可法》(簡稱《行政許可法》)實行以后,試分析回答以下問題：?(１）該案中“整頓小組”是否有權收回和拍賣書報亭的經營權,為什么？?(2)書報亭的收回程序是否合法，為什么??(3）原書報亭經營者經營權被收回后的利益如何保障？

【參考答案】

(1)無權收回。

根據《行政許可法》第69條規(guī)定,不符合撤消行政許可的條件。而本案中的拍賣是不合法的,根據第12條第三款和第53條，不應當予以拍賣。

（2)不合法。?

由于沒有進行聽證程序。行政許可法第47條規(guī)定,行政許可直接涉及申請人與別人之間重大利益關系的，行政機關在做出行政許可決定前,應當告知申請人、利害關系人享有規(guī)定聽證的權力。

（3)根據《行政許可法》第69條，撤消不合法;根據《行政許可法》第5３條,拍賣不合法;根據《行政許可法》第４7條,沒有進行聽證,所以應當根據《行政許可法》第7６條,提起行政訴訟，規(guī)定補償。案例分析題６

造紙廠的污染行為誰來管?

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京海造紙廠因超標排污影響了周邊環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。１9９6年2月８日,環(huán)保局對造紙廠作出罰款３00０元，責令停止排污的處罰決定。此后3個月內,造紙廠既不履行處罰決定,也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未向法院申請強制執(zhí)行。199６年7月10日，距行政處罰決定作出５個月后，李某等人就此再次找到環(huán)保局，規(guī)定解決造紙廠污染問題。?請問:

（１)此時，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請強制執(zhí)行，人民法院是否應當受理？為什么??（2）假如環(huán)保局不申請法院強制執(zhí)行,李某等人對環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應當受理?為什么??(3)假如造紙廠履行了原處罰決定,環(huán)保局是否可以對造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定?為什么?

【參考答案】

(1)人民法院應當受理。由于公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不起訴又拒不履行的，行政機關可以依法申請人民法院強制執(zhí)行。?(2)人民法院應當受理。由于公民申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或不予答復的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

(3）環(huán)保局可以對造紙廠的同一行為再次作出吊銷排污許可證的處罰。由于根據《水污染防治法實行細則》的規(guī)定,對于超標排污的,環(huán)保機關可以給予罰款等行政處罰,假如情節(jié)嚴重,可以吊銷其排污許可證。根據《行政處罰法》的規(guī)定,環(huán)保局在根據實際情況認為有必要的話,完全可以對造紙廠的同一行為再作出吊銷排污許可證的處罰。案例分析題７

超市制定的罰款規(guī)定屬什么性質？

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李老太,家住某超市附近,她和老伴是這家超市的?？?。20２３年春節(jié)前的一天，李老太和往常同樣與老伴前往超市買東西。按慣例李老太負責挑選，老伴負責推車交錢。一圈下來,東西已經挑選的差不多了,老伴就推上滿載貨品的小車交錢去了。這時,患有糖尿病的李老太看見出口處貨架上有杏干，心想:都說得了糖尿病吃點杏子好,我也不妨試試。于是就順手拿了一包?；仡^一看老伴已經交完錢出去了，心里一著急，拿著杏子就往外走。

不料剛走出超市,就被超市保安抓了個“人贓俱獲”。李老太和那包3塊錢的杏干被保安帶到了辦公室。保安人員說，“我們超市有規(guī)定，5元以下商品未交款拿走者要罰1０00元?！崩罾咸砩蠜]有帶那么多錢，只交了6０0元。忘了付款被人當作小偷,李老太自覺很沒面子，回家后也沒敢告訴家人。此后,茶飯不香,夜不能寐,連春節(jié)都沒過好。春節(jié)后，李老太鼓足勇氣找到本地工商行政管理局投訴。工商行政管理人員還沒等李老太說完,就以該案為治安案件不屬工商行政管理機關管轄為由,令李老太去公安機關申訴。

請問:?(１）“超市＂是否具有行政主體資格？為什么??(2)“超市＂制定的罰款規(guī)定是什么性質？?(３)“超市"保安人員的罰款行為屬于什么性質？?(4)工商部門的說法是否對的?為什么？?【參考答案】

（1)“超市＂不具有行政主體資格。由于他沒有也不能得到法律、法規(guī)授權。

(2)“超市＂制定的“罰款規(guī)定"，屬于無效的店堂告示。

（３）“超市"保安人員的罰款行為屬于民事侵權行為。

（4）工商行政管理部門的說法是錯誤的。由于,工商行政管理部門有保護消費者的合法權益的法定職責。

案例分析題８

楊某等人的行為是職務行為嗎??

2023年春節(jié)期間的一天下午，G市法院法警大隊副隊長楊某與行政庭副庭長敖某等一行四人,身著警服、駕駛警車來到街心路口，見大街上人多車擠,便拉開警笛借人行道穿行向前。由于車速過快,將停在路邊下客的一輛新“的士”的車門刮破一道口?！暗氖俊彼緳C上前理論，楊某稱:“我們在執(zhí)行公務,你為什么不讓道,你自認晦氣吧”!“的士”司機說:“我是替老板開車，現在新車被你們刮壞，怎么也得有個說法”。雙方遂爭吵起來。楊某等人又是兇又是罵，將“的士”司機推到一邊揚長而去。第二天,“的士”司機找到市法院領導,規(guī)定解決問題。經法院紀檢監(jiān)察部門調查,楊某等人當天是開著警車去一公司老板處吃拜年飯,并非執(zhí)行公務。遂決定給予楊某、敖某等警告處分，并責令由其個人補償“的士”司機的損失。“的士”司機不服,認為人是法院的法官,車是法院的警車，應當由法院承擔補償責任。?請問：

(１）本案楊某等人的法律身份如何？

(2)本案楊某等人的行為應當認定為公務行為還是個人行為?理由是什么??(３）本案肇事方應當承擔行政補償責任還是民事補償責任?

【參考答案】

(1)楊某等人在本案中是公民身份。

(2）楊某等人的行為應當認定為個人行為,由于該行為與執(zhí)行職務無關。?(3)本案應由楊某等承擔民事補償責任。案例分析題９

處分段某的法律依據是什么？??

段某,男,４6歲,某單位人事科長。段某在當人事科長期間,于199３年4月15日,在上級主管部門批給的招工指標中,運用職權私自安插其親友5人。對此,本單位職工潘某向上級紀檢部門寫信揭發(fā),使段某受到通報批評,其私自安插的５人也被除名。之后,段某借調整工資之機，捏造、散布潘某流氓行為,致使潘某未能升級。潘某向紀律檢查機關提出控告,上級主管部門給予段某撤職的行政處分。請問：處分段某的憲法根據是什么??【參考答案】

我國憲法規(guī)定：“中華人民共和國對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利,對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為,有向有關國家機關提出申訴、控告或檢舉的權利,但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關國家機關必須查清事實,負責解決，任何人不得壓制和打擊報復”。申訴、控告、檢舉權是憲法賦予公民的權利。段某打擊報復控告人,是對公民憲法權利的公然侵犯，理當受到處分。案例分析題1０

鄉(xiāng)政府能否強制黃某履行兵役?

黃某,男,1９歲，農民。1９98年10月經體檢、政審合格后，縣征兵辦公室擬定該青年到某軍區(qū)炮兵師服現役。但是,黃某忽然隱匿,逃避征兵。事情發(fā)生后，縣征兵辦公室找到他的父母,進行說服教育。他父母始終不說出兒子的去向。后經查找,發(fā)現黃某藏在其姑母家?？h征兵辦公室把黃某找回，進行了批評教育。黃某拒不答話。后來了解到他逃避征集的因素重要是其未婚妻扯他的后腿，就又做他未婚妻的工作，仍未做通。根據憲法、法律的有關規(guī)定，某鄉(xiāng)人民政府依法強制黃某履行了兵役義務。?問：某鄉(xiāng)人民政府強制黃某履行兵役的憲法根據是什么??【參考答案】

我國憲法第55條規(guī)定：“保衛(wèi)祖國、抵抗侵略是中華人民共和國每一個公民的神圣職責。依照法律服兵役和參與民兵組織是中華人民共和國公民的光榮義務”。我國兵役法對此作了具體規(guī)定。黃某被擬定為應征公民,經體檢、政審合格，應履行憲法規(guī)定的義務,依法服兵役。而他卻逃避征集,屢教不改。因而某鄉(xiāng)人民政府根據憲法、法律的有關規(guī)定,強制其履行服兵役的義務。案例分析題1１

市地質礦產局應承擔法律責任嗎?

20２3年3月１5日,某市地質礦產局為某村聯辦礦批準頒發(fā)采礦許可證，在原批準申請登記表中說明,該礦從屬該鎮(zhèn)經委，公司性質為集體，負責人為王某。同年9月，陳某伙同該礦承包人李某一同填寫《某市鄉(xiāng)鎮(zhèn)礦山采礦許可證變更換發(fā)申請登記表》，仿造王某簽字騙取了村委會、鎮(zhèn)政府蓋章后,申請變更該公司法定代表為劉某，并逐級上報。經查實,該表中“申請單位或個人”一欄空白，無申請人。在“變更因素”一欄中謊稱：“因原法定代表人已調離其他崗位”。2023年9月26日，該市地質礦產局局長簽署意見批準，并換發(fā)采礦許可證。請問：?(１)該變更許可的具體行政行為有效嗎?為什么??（2)假如確需要變更該許可,那么申請主體是誰？程序如何??(3）市地質礦產局應承擔法律責任嗎?為什么??【參考答案】?(1)無效。根據《行政許可法》第49條的規(guī)定：被許可人規(guī)定變更行政許可事項的,應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請，符合法定條件、標準的行政機關才依法辦理變更手續(xù)。

(2)申請主體是被許可人,根據《行政許可法》第50條規(guī)定，應當提出申請;由行政機關進行審查，符合法定條件標準的予以變更。?(3）應承擔責任，依據《行政許可法》第74條規(guī)定，對不符合法定條件的申請人準予行政許可或者超越法定職權作出準予行政許可決定的,應承擔責任。

?案例分析題12

頒發(fā)食品衛(wèi)生許可證屬于哪類許可???

19９6年3月１日,某縣衛(wèi)生局在食品衛(wèi)生法執(zhí)法檢查中發(fā)現個體戶陳××患有活動性肺結核，不宜從事飲食業(yè)。于是依據《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第26條,決定吊銷其衛(wèi)生許可證,責令陳某停止營業(yè)。1998年6月縣衛(wèi)生局發(fā)現陳某仍然從事飲食業(yè)且非法經營入口食品，縣衛(wèi)生局經調查發(fā)現陳某的肺結核仍未治愈且繼續(xù)從事食品生產,于１998年７月２日作出決定再次吊銷其衛(wèi)生許可證，并追究有關負責人員對陳某頒發(fā)衛(wèi)生許可證的責任。陳某學習了《食品衛(wèi)生法》，結識到自己行為的錯誤,于是停止營業(yè)，去外地求醫(yī)求診。?

20２3年9月陳某病已治愈便返回縣城，9月6日向縣衛(wèi)生局申請衛(wèi)生許可證?？h衛(wèi)生局依據該省《實行(中華人民共和國食品衛(wèi)生法)辦法》，調查認為陳某曾兩次因肺結核被吊銷衛(wèi)生許可證,不宜再頒發(fā),于是在9月17日作出不予發(fā)放許可證的決定。?請問:

(1）頒發(fā)食品衛(wèi)生許可證屬于《行政許可法》規(guī)定的哪類許可?

(2)假如該省《實行(中華人民共和國食品衛(wèi)生法）辦法》規(guī)定：被吊銷2次以上(含２次）衛(wèi)生許可證的，以后不準申請衛(wèi)生許可證，而《食品衛(wèi)生法》未對“被吊銷２次”的事項作出規(guī)定。對于此種情形,《行政許可法》如何規(guī)定？?(3）假如陳某第二次被吊銷的許可證是以欺騙手段取得,該縣衛(wèi)生局依據《行政許可法》應如何解決？【參考答案】

(1)屬于《行政許可法》第１2條第四款:直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品,需要按照技術標準、技術規(guī)范，通過檢查、檢測、檢疫等方式進行審定的事項的許可。?（2)根據《行政許可法》第１４條，對《行政許可法》第１2條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設定行政許可，所以應當依據該省制定的行政法規(guī)進行行政許可。

(３)根據《行政許可法》第６9條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不合法手段取得行政許可的,應當予以撤消。根據《行政許可法》第7９條被許可人以欺騙、賄賂等不合法手段取得行政許可的，行政機關應當依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全事項的,申請人在三年內不得再次申請該行政許可；構成犯罪的,依法追究刑事責任。?

案例分析題1３

對撤消律師事務所執(zhí)業(yè)證書需要補償嗎??

某省甲、乙、丙三名律師決定出資合作成立“新華夏律師事務所”,于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發(fā)起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、可以專職從事律師業(yè)務的保證書、資金證明、辦公場合的使用證明、合作協議。但被告知根據該省地方政府規(guī)章相關規(guī)定，設立合作制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了5０元工本費后領取了專用申請書,帶回補正。次日,三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請,并出具了法律規(guī)定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查,發(fā)現申請人提供的資金證明系偽造,但其礙于與甲三人是好朋友,隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發(fā)了《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》。１個月后，資金證明被司法廳發(fā)現系偽造,遂撤消了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》。此間,甲乙丙三人已付辦公場合租金2萬元,裝修費3萬元。?請結合《行政許可法》規(guī)定回答以下問題:?(1)該省地方政府規(guī)章規(guī)定“設立合作制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法?為什么?

（2)該省地方規(guī)章規(guī)定“設立律師事務所,需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取5０元工本費？為什么??(3）司法廳對撤消“新華夏律師事務所”的《律師事務所執(zhí)業(yè)證書》需要補償嗎?為什么?

【參考答案】

(1)不合法。根據行政許可法第14、15條規(guī)定,行政許可的設定應當用法律設定，尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設定行政許可。尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方性法規(guī)才可以設定行政許可。而對律師事務所的成立，已有國家法律規(guī)定,地方法規(guī)是不能再加限制條件的。由于行政許可法中明確規(guī)定,地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設定應當由國家統一擬定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定公司或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

(2）合法。但不能收取工本費,由于行政許可法第58條明確規(guī)定：行政機關提供行政許可申請書格式文本,不得收費。?(3)不需要。由于本案中導致利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造,而不是由于行政機關的違法行為導致的。根據行政許可法第六十九條、七十六條規(guī)定只有行政機關違法實行行政許可,給當事人的合法權益導致損害的，應當依照國家補償法的規(guī)定給予補償。因此是不需要補償的。

案例分析題14

鄉(xiāng)政府的決定是否有效?

王某為某縣銅山鄉(xiāng)謝莊村民。199８年5月，王某由于其兒子娶親需建一住宅房。因村里已無可供蓋房的閑地,王某想把村頭自家的一小塊耕地作為宅基地蓋房。為此,王某向銅山鄉(xiāng)人民政府遞交了申請。銅山鄉(xiāng)人民政府接到王某申請后，派人到謝莊實地勘察了地形,發(fā)現王莊的確已無可供蓋房的閑地,而王某村頭那塊地處在背陰面，莊稼長得并不好且面積不大?？紤]到王某家及謝莊的實際情況,遂批準了王某的申請。王某于1997年9月破土動工，建造新房。?請問：?(1）銅山鄉(xiāng)人民政府這個決定是否有效?為什么？?（2)謝某若想蓋房，應向何機關辦理申請手續(xù)?

【參考答案】

(１）銅山鄉(xiāng)人民政府的這一決定是無效的,是超越職權的。根據《土管法》的規(guī)定，農村居民使用耕地建造住宅,須經縣級人民政府批準。銅山鄉(xiāng)人民政府無此權力。?（2）王某應向該縣人民政府土管部門提出申請，由其批準后方可蓋房。案例分析題１5

B工商局違反了行政許可法哪些規(guī)定?

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公民A欲在其居住的社區(qū)內開辦一個面向社區(qū)居民經營平常用品的零售店，向該社區(qū)所在的B工商局依法提交了相應的申請材料，但過了一個月，Ａ仍未收到B工商局的任何書面答復。在此期間，A曾多次通過熟人到B工商局及其上級行政機關多次詢問此事，但均未提出正式的書面材料，也沒有收到Ｂ工商局及其上級行政機關的正式書面答復。為此,Ａ欲尋求法律救濟。

結合本案的案情，運用行政許可法知識,請回答以下問題:?(１）本案中，Ａ規(guī)定法律救濟有哪些途徑?其法律依據是什么??（2)B工商局違反了行政許可法哪些規(guī)定？

（３)本案中，A假如提起行政訴訟,應對哪些事項承擔舉證責任??【參考答案】

（1)享有行政復議和提起行政訴訟的權利。法律依據是《行政許可法》第38條規(guī)定。

（２)一是否受理申請，沒有出具書面；二是時間超過期限的問題。違反《行政許可法》第32條和第42條規(guī)定。?(３)一是材料的完整、合法性；二是材料遞送的時間;三是B工商局提供是否受理的憑證。案例分析題16

鄉(xiāng)政府作出的行政拘留處罰合法嗎？?

某縣人民政府決定對其縣境內的某村進行整體搬遷,該村村民對此并不贊同，并以各種形式表達反對。后來，該村所在地的鄉(xiāng)人民政府以處罰抵制縣人民政府決定的組織者為由,分別對該村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的決定，并自行執(zhí)行。?請問：

(1)某縣人民政府的決定，是具體行政行為還是抽象行政行為?請說明理由。?（２)該鄉(xiāng)人民政府作出并實行的行政拘留處罰是否合法?為什么??【參考答案】

（1)某縣人民政府做出的決定是具體行政行為。所謂的抽象行政行為定義為行政主體針對不特定的行政對象實行的行政行為。具體行政行為是指行政主體針對特定的行政管理對象實行的行為。其區(qū)別有以下三點標準：一方面看這個行為所針對的對象是不是特定的;另一方面,其合用效力是“一次性消費”還是反復使用；最后，看是否直接進入執(zhí)行過程。該縣的決定是針對特定人的,并非反復使用,并且直接進入執(zhí)行階段，因此是具體行政行為。?(2)不合法。根據我國相關法律規(guī)定，行政拘留一般合用于嚴重違反治安管理規(guī)范的行為人,并且只有在用警告、罰款處罰局限性懲戒違法者時才合用。并且人身罰的行使僅限于公安機關，以防止人身罰的濫用而影響公民的最基本權利。該鄉(xiāng)違反程序,未進行警告和罰款程序,并且自身不具有對行政相對人處以人身罰的職權。案例分析題１7

本案的當事人有哪些？?

某居民區(qū)共有居民480戶；1９９9年共發(fā)生入室盜竊案3０余起。2023年1月20日縣公安局決定向戶居民征收治安費100元,由居委會代收。因絕大部分居民不服縣公安局的決定,遂委托居委會主任于２0２3年3月5日向市公安局申請行政復議。經復議,市公安局將縣公安局的決定改為治安費按每月每人1元的標準收取。之后仍有350戶居民不服復議決定，欲向人民法院提起行政訴訟。其他居民認為掏點錢保平安也值得,居委會主任考慮到同公安局的關系,不再出面。

請問:?(１)上述復議申請是否超過復議期限?為什么？

(2)如何擬定本案的管轄法院??（3)如何擬定本案的當事人?人民法院對人數眾多的行政訴訟如何解決?

【參考答案】?(1)未超過。根據《行政復議法》規(guī)定，申請人申請復議的期限為知道該具體行政行為作出之日起６０日內。?（２)根據《行政訴訟法》規(guī)定,行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄，經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄。因此，本案可以由縣公安局所在地人民法院管轄,也可以由市公安局所在地人民法院管轄。?(3)原告為3５0戶居民,被告為市公安局,第三人為余下的1３0戶居民。根據司法解釋的規(guī)定,人民法院對人數眾多的當事人訴訟應通過推選訴訟代表人方式進行。案例分析題１８

賴某能申請行政復議嗎？

賴某是市教委的職工，因不服市教委關于其工資和職稱問題的解決，多次到中央、省、市有關部門上訪。根據上級的規(guī)定,市教委對賴某反映的問題進行復查，將復查材料呈報給省教委和國家教委。該報告載明:“關于賴某反映的問題，我委對此非常重視,經再次進行認真的調查研究，并形成了《關于賴某反映問題及解決情況》的材料,現特將此材料報請你委閱示”。賴某對此材料不服,就市教委的報告向市政府申請復議。市政府以賴某“規(guī)定復議的事項屬于教育行政機關對職工的內部管理行為,不屬于復議的范圍”為由,作出不予受理的決定。賴某遂向市法院提起了行政訴訟。

請問：

（1)本案是否屬于行政復議范圍?為什么？

（2)被告裁定不予受理申請復議的理由是否對的?為什么??【參考答案】?(1)本案不屬于行政復議的范圍。因其屬行政機關的內部行為或稱內部行政管理行為。?

擬定行政復議范圍一般有“具體行政行為、違法和不妥、合法權益”三項標準。只要符合這三項標準都屬于行政復議受案的范圍。行政復議法明確列舉了屬于行政復議范圍的具體行政行為共11類:行政處罰、行政強制、許可證管理、行政確權、侵犯法定經營自主權、農業(yè)承包協議、違法規(guī)定履行義務、行政許可、不履行法定職責、行政給付、其他具體行政行為侵權引發(fā)的爭議。明確排除的案件有兩類：不服行政處分及其別人事解決決定的、不服行政機關對民事糾紛作出的調解和其他解決的。本案，賴某不服單位的人事解決決定，屬于行政復議法明確排除的受案范圍。?(2)被告裁定不予受理原告復議申請的理由是對的的。

由于市教委向上級請示報告的行為屬尚未成熟的行為。所謂尚未成熟的行為,重要是指尚處在行政系統內部、未最終形成的行為。由于本案市教委的“報告”需待上級主管部門審批，其內容尚未最終擬定,就該行為自身對賴的權利義務并未產生實際影響,故該行為屬尚未成熟的行為。因此,不可復議也不可訴。案例分析題19

二審法院能否依據新證據直接改判本案？

縣衛(wèi)生局以經營發(fā)霉變質食品為由對蔣某處以罰款3000元，蔣某不服,申請復議。復議機關作出復議決定后，蔣某仍不服,又向人民法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應訴。至一審法院審結前,被告始終未能提供作出具體行政行為所依據的規(guī)范性文獻和事實證據。一審法院遂以事實不清、證據局限性為由作出撤消原具體行政行為的判決。被告不服,提起上訴。上訴期間,上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據的規(guī)范性文獻和事實依據。?請問:?(1）本案的復議機關是誰?假如復議機關審查處罰決定期，認為其依據不合法的,應如何解決？?（2)一審法院的判決是否對的?為什么？?(3）二審法院能否接受上訴人在二審期間提供的新證據?二審法院能否依據新證據直接改判本案?為什么?

【參考答案】

（1)根據《行政復議法》第２條第１款規(guī)定，本案的復議機關可以是縣人民政府,也可以是市衛(wèi)生局。?假如復議機關審查處罰決定期，認為其依據不合法的，應依法分別解決,即依《行政復議法》第2７條的規(guī)定解決。?(2)對的。《行政訴訟法》第32條規(guī)定。及《行政訴訟法》司法解釋第26條規(guī)定，被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內提供作出具體行政行為時的證據依據;被告不提供或者無合法理由逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據、依據。而本案被告在一審法院審結前，始終未能提供作出該具體行政行為所依據的規(guī)范性文獻和事實證據，因此,法院依據《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，以事實不清、重要證據局限性為由作出撤消該具體行政行為的判決，無疑是合法、對的的。

(３)不能。被告履行舉證責任的最后期限是第一審庭審結束前?！缎姓V訟法》司法解釋第３1條第3款規(guī)定,被告(本案中是被上訴人)在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的新證據,不能作為二審法院撤消或者變更裁判的根據。因此本案中,雖然在二審期間,上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據的規(guī)范性文獻和事實依據,并且即使這些證據是上訴人在作出具體行政行為的過程中收集的合法真實的證據,法院仍不能將其作為定案的根據,法院仍不能依據這些證據直接改判,而應當判決維持一審判決。案例分析題２0

復議期間具體行政行為要停止執(zhí)行嗎???

張某在某市工業(yè)專科學校附近開了一家個體餐廳。2023年6月5日，衛(wèi)生防疫站對張某的餐廳進行衛(wèi)生監(jiān)督檢查時發(fā)現：該餐廳沒有20２3年度衛(wèi)生許可證和從業(yè)人員健康證；兩名從業(yè)人員原系乙型肝炎病攜妻帶者；餐廳的灶間衛(wèi)生不潔、生熟不分,餐廳不消毒,大米生蟲,且有少許鼠螻。衛(wèi)生防疫站根據張某的上述違法事實,作出責令停業(yè)和罰款３０0元的決定。張某對此處罰決定不服,提出復議。在復議期間，張某向衛(wèi)生防疫站提出：現在是學校畢業(yè)生畢業(yè)前夕，客源充足，生意很好，暫時停止執(zhí)行“責令停業(yè)”的處罰，以免導致本餐廳更大的損失。衛(wèi)生防疫站對此予以拒絕。張某又以現在正在復議，誰對誰錯還不清楚為由,不執(zhí)行衛(wèi)生防疫站“責令停業(yè)”的決定，繼續(xù)經營。衛(wèi)生防疫站發(fā)現后,對張某再次作出了處罰。請問：

（1)復議期間，具體行政行為要停止執(zhí)行嗎？

（2）張某的做法對的嗎?

【參考答案】?(１)行政復議條例規(guī)定,復議期間具體行政行為不斷止執(zhí)行，但有下列情況之一的，可以停止執(zhí)行：a被申請人認為需要停止執(zhí)行的;b復議機關認為需要停止執(zhí)行的；c申請人申請停止執(zhí)行,復議機關認為其規(guī)定合理,裁決停止執(zhí)行的;d法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定停止執(zhí)行的。?(2)本案復議期間,衛(wèi)生防疫站和復議機關都未允許具體行政行為停止執(zhí)行,張某不執(zhí)行該具體行政行為是錯誤的。案例分析題2１

不是行政機關，是否可以成為行政復議的被申請人？?

199９年9月，某市海天飲食聯合店辦理了異地購買豬肉的手續(xù)，并于同年１0月開始,從某市場和個體屠戶手里購買豬肉2萬公斤左右，其中一部分未經檢疫。海天飲食店將這2萬公斤豬肉所有分給下屬飯店，本地群眾反映個別飯店加工出售痘豬肉。該市衛(wèi)生監(jiān)督檢測所發(fā)現后,進行了調查，查明海天飲食聯合店購買的2萬公斤豬肉大部分未經檢疫,并混有痘豬肉分派給下屬飯店加工銷售。據此，該食品衛(wèi)生檢查所作出了對該聯合店罰款6０0０元的決定。該飲食店不服，欲對該處罰決定提起行政復議。請問:

（1)食品衛(wèi)生檢疫所為事業(yè)單位不是行政機關,是否可以成為行政復議的被申請人?

（２）海天飲食聯合店應向哪個機關申請行政復議？?【參考答案】?(１)食品衛(wèi)生檢疫所是法律授予行政權的組織,可以成為行政復議申請人。?（２)海天飲食聯合店應向市衛(wèi)生局申請復議。?

本案例涉及到行政復議被申請人的擬定及受理行政復議的行政機關的擬定。?市食品衛(wèi)生檢查所是一個事業(yè)單位但也是一個法律授權行使行政權的組織。根據《行政復議條例》第２8條第3款規(guī)定：“法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出具體行政行為的,該組織是被復議人?！彼员景钢惺称沸l(wèi)生檢查所是合格的被申請人。

對法律、法規(guī)、規(guī)章授權的組織申請復議，其管轄機關一般難以擬定。由于這種組織很難從名稱、外表上看出其對口的行政機關,特別是這些組織同行政機關的組織方式不同樣。但《行政復議條例》第十五條第一款規(guī)定：“對法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出的具體行政行為不服申請復議的,由直接主管該組織的行政機關管轄”。而根據《食品衛(wèi)生法》的規(guī)定,食品衛(wèi)生檢查所是衛(wèi)生局下屬事業(yè)單位。所以本案由該市衛(wèi)生局復議。案例分析題２2

本案中的復議機關是誰?

郭甲(女）與張乙(男）于1985年６月結婚,生有兩個女孩,自１98７年起,郭有精神失常表現。１9８7年１2月２0日住進縣精神病醫(yī)院，經診斷患有癔病。１9８８年2月郭又住進縣精神病醫(yī)院，后又連續(xù)數次住院,均診斷為精神分裂癥。１991年1２月1７日,郭甲與張乙達成離婚協議，填寫了離婚申請登記書,雙方對子女撫養(yǎng)、財產分割作了適當解決，芳草湖農場計劃生育辦公室審核后,以縣民政局的名義給郭和張發(fā)了離婚證。后郭的弟弟以其姐姐患有精神病為由，認為芳草湖農場計劃生育辦公室辦給離婚證違法,向縣民政局申訴。

請問:

（1）本案中復議機關是誰?

（2)對離婚登記不服能否申請復議？

【參考答案】?(1)復議機關應是縣民政局的上一級行政機關。從本案情況看，芳草湖農場計劃生育辦公室顯然不具有法定的進行婚姻登記的權力。其權力來自縣民政局的委托。由于根據《婚姻登記辦法》的規(guī)定，由法律法規(guī)、規(guī)章授權進行婚姻登記的機關是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處或區(qū)人民政府和不設區(qū)的市人民政府,沒有規(guī)定某一級計劃生育辦公室可以進行婚姻登記。根據行政復議條例的規(guī)定,對受委托的組織作出的具體行政行為不服申請復議的，由委托的行政機關的上一級行政機關管轄。據此規(guī)定,本案的復議機關不應是縣民政局，而是縣民政局的上一級民政機關。?（２）對離婚登記不服可以申請復議。行政復議條例規(guī)定，公民認為行政機關侵犯其人身權的,可以申請復議?；橐鲎灾鳈嗍侨松頇嗟闹匾M成部分。民政部門是我國辦理婚姻登記的法定主管機關，其依職權進行婚姻登記的行為涉及當事人婚姻自主權的行使,也是一種具體行政行為,對此行為不服，當然可以申請復議。案例分析題２3

李某的復議請求該不該受理?

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１997年12月8日,李某因毆打別人受到縣公安局罰款１0０元的行政處罰，并被裁決補償受害人醫(yī)療費504元。李某在接到縣公安局送達的行政處罰裁決后,既未申請復議,又不履行裁決義務。為此,縣公安局依據《治安管理處罰條例》第36條規(guī)定,于1９９8年1月５日以李某拒不執(zhí)行處罰裁決為由對其作出行政拘留15天的治安處罰。李某未交保證金,亦未提供擔保人，縣公安局于19９８年1月10日對李某執(zhí)行拘留。李某當即向市公安局申請復議,認為縣公安局對他作出的第一次行政處罰過重,第二次拘留程序不合法，規(guī)定復議機關改變第一次處罰,減少罰款數額;撤消第二次拘留處罰。問:

(1)市公安局對李某的復議請求(即改變第一次處罰，減少罰款數額)應否受理？李某能否就第一次行政處罰向人民法院提起行政訴訟？

(2)縣公安局對李某又處以行政拘留是否合法?市公安局應做出何種復議決定？

【參考答案】

（1)市公安局對李某的第一項復議請求不應受理，由于李某已喪失對縣公安局行政罰款的復議申請權。根據行政復議的有關規(guī)定,公民、法人或其他組織向有管轄權的行政機關申請復議，應當在知道具體行政行為之日起15日內提出。本案中李某在１997年12月8日接到縣公安局對他作出罰款的行政處罰后，到1９98年1月10日才提出復議請求,顯然已經超過復議申請期限，因此市公安局不應再受理他的第一項復議請求。同時，李某也喪失了對該處罰提起行政訴訟的權利。?（2)縣公安局對李某又處以行政拘留是合法的,市公安局應做出維持的復議決定。案例分析題2４

警察不能違法拘人警察王某根據一賣淫女的指認,將正在街上行走的青年朱某帶至派出所。其間，該警察多次毆打朱某，朱某被迫認可自己有嫖娼行為，警察王某及該派出所未作任何調查取證,遂將朱某行政拘留。?請問：

(1）警察王某的行為是否違反了法定程序?為什么??(2)哪種位階的法律規(guī)范可以設定行政拘留?其直接法律依據是什么??(3)朱某可以通過哪些法律途徑獲得救濟?

【參考答案】

(1)王某的行為違反了法定程序。按照《治安管理處罰條例》規(guī)定,行政拘留應由縣市公安局、公安分局或相稱于縣一級的公安機關作出。?(2)全國人大及其常委會制定的法律可以設定各種行政處罰,限制人身自由的行政處罰,只能由法律規(guī)定。

（３)朱某可以規(guī)定復議：向該派出所的上級機關提起行政復議。也可以提起訴訟:向該派出所所在地的人民法院提起訴訟。案例分析題25

楊某能提出行政補償嗎?

楊某從某公司購進彩電５0臺,已付50%的貨款，后發(fā)現有質量問題，拒付余款。某公司遂舉報楊某詐騙,區(qū)公安局決定對楊某拘留。經區(qū)人民檢察院批準，楊某被逮捕。區(qū)人民檢察院提起公認,區(qū)人民法院判決楊某構成詐騙罪，并追繳贓物。５0臺彩電被法院拍賣共得款15萬元。楊某不服提出上訴，后中級人民法院改判楊某無罪。楊某決定對司法機關錯誤羈押和追繳行為導致的損失提起補償請求。?請問：

(1)楊某應當依據什么法律提出補償規(guī)定??(2)楊某應當向誰提出補償請求??(3)鑒于5０臺彩電已被拍賣，所得款項應如何解決?

（４)對于楊某被錯誤羈押的損失如何計算補償金?

【參考答案】?(1)楊某應當依據《國家補償法》提出補償規(guī)定。

（2)楊某應當向區(qū)法院和區(qū)檢察院提出補償規(guī)定。?(3)所得款項應當返還楊某。?（４)應當向楊某支付人身自由補償金,每日補償金按照上年度國家職工的日平均工資計算。案例分析題26

張某應由哪個機關來補償??

水溝鄉(xiāng)人民政府委托水溝鄉(xiāng)派出所(系子林縣公安局在水溝鄉(xiāng)設立的派出機構)對繳納“上繳”任務確有困難的貧困戶張某實行行政拘留。拘留期間,張某于夜間翻墻逃離，被值班人員王某發(fā)現,王某速喊人開車追張某。王某與同事李某、吳某在路上攔截張某,欲將張某抓回,張某反抗。吳某將張某抱住后,王某氣急，狠踢張某要害，致其死亡。張某之妻早死，有一母85歲,眼瞎耳聾，有一子，患癡呆癥。對張某的拘留決定后來被子林縣公安局確認違法。

請問：

(1）本案補償義務機關應當是誰?為什么?

(2)本案的行政補償請求人是誰?

(3)補償義務機關可否追償?假如可以，應當向誰追償？

【參考答案】?(1)補償義務機關應當是水溝鄉(xiāng)人民政府。由于本案中拘留張某的行政處罰決定實質上是由鄉(xiāng)政府作出的，派出所是受委托實行的,受委托的組織在行使委托的行政職權時侵犯相對方合法權益導致損害的,委托的行政機關為行政補償義務機關。?(2)本案的行政補償請求人為張某之母及其子，為共同的行政補償請求人。?(3）補償義務機關可以追償。應當向王某追償。因王某在行使職權過程中,對張某死亡之損害有重大過失。案例分析題２7

該案應如何補償？

20２3年3月7日，某縣紅廟鎮(zhèn)農民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的兩輛農用三輪車到儀封鄉(xiāng)耿莊村非法收購棉花。當他們將收購的棉花裝上車，準備駕車離開時,恰遇儀封工商所的工商執(zhí)法人員到該村檢查，見代甲等人正開車拜別,工商人員驅車緊追。由于道路不平、車速過快,開在前面的一輛農用車炸胎撞樹，后一輛農用車為規(guī)避追尾而翻入河中。代甲與農用車一并落入水中，但人未受傷，只是棉花被水沖走。代乙從車上摔下導致傷殘，部分喪失勞動能力。代丙雙手截肢,所有喪失勞動能力。代丁則當場死亡。工商執(zhí)法人員追到現場后,見狀掉頭拜別。事后,代甲等人提出國家補償。?請問:?（１）本案的補償義務機關應當是誰?

(2)對代甲損壞的農用車和被水沖走的棉花應當如何補償??（３)對代乙應當如何補償?

（4）對代丙應當如何補償??(5)代丁的損害補償請求應由何人提出?該如何補償？?(6）代乙和代丁上有老、下有小，且均無勞動能力，對此應當如何補償?

【參考答案】

(1)本案補償義務機關應當是縣工商局。本案工商所屬于行政機關的派出機構，不具有行政主體資格,其行為視為委托,應由其所屬行政機關即縣工商局承擔法律責任。?（2)對損壞的農用車應當修理恢復原狀，如不能修復則應按損害的限度給付相應的補償金。對于被水沖走的棉花可不予補償?！秶已a償法》第2８條規(guī)定，導致財產損壞或者滅失的,能恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害限度給付相應的補償金。至于被水沖走的棉花,因其不屬于合法財產,國家不承擔補償責任。

(3)應補償代乙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾補償金。誤工費最高額為國家上年度職工年平均工資的５倍,殘疾補償金的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍。《國家補償法》第2７條第一項規(guī)定,導致身體傷害的，應當支付醫(yī)療費，以及因誤工減少的收入。減少的收入、每日的補償金按照國家上年度職工日平均工資計算，最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍。該條第二項規(guī)定,導致部分或者所有喪失勞動能力的，應當支付醫(yī)療費，以及殘疾補償金。部分喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的１０倍。所有喪失勞動能力的為國家上年度職工年平均工資的20倍。

(4)應補償代丙醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾補償金。殘疾補償金為國家上年度職工年平均工資的20倍。?（5)由代丁的繼承人和其他有撫養(yǎng)關系的親屬提出補償請求。應當補償代丁的死亡補償金、喪葬費,總額為國家上年度職工年平均工資的２０倍?！秶已a償法》第6條第2款規(guī)定,受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關系的親屬有權規(guī)定補償。第2７條第三項規(guī)定，導致死亡的,應當支付死亡補償金、喪葬費,總額為國家上年度職工年平均工資的2０倍。對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費。?（６)對代丁生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人,應當支付生活費。發(fā)放標準參照本地民政部門有關生活救濟的規(guī)定執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費支付至18周歲，其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。代乙只部分喪失勞動能力,其撫養(yǎng)的無勞動能力的人不屬支付生活費的范圍。《國農補償法》第2７條第2款規(guī)定，生活費發(fā)放標準參照本地民政部門有關生活救濟的規(guī)定辦理。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費支付至1８歲；其他無勞動能力的人,生活費支付至死亡時止。案例分析題28

仇某的補償應如何算?

仇某系某縣復合肥廠聘任廠長。2０23年6月６日,縣人民檢察院以仇某有挪用公款嫌疑而決定備案偵查。從６月8日起實行監(jiān)視居住并被關在縣農科所，限制人身自由,8月1日被刑事拘留,8月1１日被以涉嫌“挪用公款罪”逮捕,并被錄像在泗陽電視臺“泗陽新聞”節(jié)目和有線廣播中播放。縣人民檢察院,對仇某的存款２.1萬元作為“贓款”予以追繳。20２３年12月28日,仇某在看守所被同室關押的犯罪嫌疑人打成重傷，２02３年1月7日經醫(yī)院搶救無效死亡。同日下午縣檢察院認為仇某不構成挪用公款罪，決定不予起訴。?請問:?(1）本案補償義務機關應當是誰?

(2)對仇某被限制人身自由的補償金應當如何計算？?(3)對仇某死亡應當如何補償??（４)仇某的“贓款”應當如何解決??（5)對仇某名譽權的損害應當如何解決？

【參考答案】?(1）本案的補償義務機關應當是縣人民檢察院和縣看守所。本案屬于檢察機關的自偵案件，最后檢察機關又作出了不予起訴的決定。屬于《國家補償法》第1９條規(guī)定的錯拘、錯捕行為。對于受害人被錯誤羈押的損害應當由檢察機關承擔補償責任。但仇某在看守所被打致死，看守所有失職之錯，應對其死亡承擔補償責任。?(2）仇某被限制人身自由的期間應當自２０23年6月８日起，2０23年1月７日止計算。每日補償金為國家上年度職工日平均工資?！秶已a償法》第26條規(guī)定,侵犯公民人身自由的,每日的補償金按國家上年度職工日平均工資計算。

（3)應當補償仇某死亡補償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的２0倍。對其撫養(yǎng)的無勞動能力的人，還應當支付生活費?！秶已a償法》第27條第三項規(guī)定,導致死亡的，應當支付死亡補償金、喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍。對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人,還應當支付生活費。?（４)“贓款”應當返還?！秶已a償法》第２８條第一項規(guī)定,處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產。

(5)應當在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響、恢復名譽，賠禮道歉?！秶已a償法》第30條規(guī)定,導致受害人名譽權、榮譽權損害的，應當在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響、恢復名譽,賠禮道歉。

?案例分析題2９

朱某能提出補償嗎?

朱女，26歲,在縣城打工。19９8年1２月2７日晚,她和男朋友沈先生正準備休息時,忽然被劇烈的踢門聲驚醒,緊接著幾個不速之客沖進家來自稱是派出所的，要她們穿好衣服跟他們走。朱女被這一突如其來的事情弄懵了，直至被帶進派出所才知道，公安人員懷疑她是賣淫。五天后,公安人員帶著朱女來到鄉(xiāng)下老家，將其６萬多元的存款和價值１.２萬元的音響VＣＤ、手機等物品進行了沒收，并以５000元的價格賣給了別人。為了不背賣淫的名聲，朱女無數次找縣公安局討說法,不料在2023年1月16日卻收到了縣公安局作出的行政處罰決定書和行政沒收決定書。?請問:

(1）本案朱女可否單獨就國家補償直接提起訴訟?

(2）本案如在行政補償訴訟中是否合用調解?

（３)朱女被羈押期間的補償金應當如何計算?

(4)朱女存款和物品應當如何補償?

（５)朱女可否規(guī)定精神損害補償??（６）如判決生效后,公安局拒不履行判決義務,法院可采用什么措施??【參考答案】

(1）不可以,應先經確認程序。依《關于審理行政補償案件若干問題的規(guī)定》第21條第四項規(guī)定,補償請求人單獨提起行政補償訴訟,加害行為為具體行政行為的，該行為須已被確認為違法。

（2)可以合用調解。最高人民法院《關于審理行政補償案件若干問題的規(guī)定》第30條規(guī)定，人民法院審理行政補償案件在堅持合法、自愿的前提下,可以就補償的范圍、方式和補償數額進行調解。?(3）每日的補償金按國家上年度職工日平均工資計算?！秶已a償法》第2６條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的補償金按國家上年度職工日平均工資計算。

(4)存款應當返還。被變賣的財物應當按市場價格補償相應價款。《國家補償法》第2８條第一項規(guī)定,處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的,返還財產。財產已經拍賣的，給付拍賣所得的價款。應當注意的是,此處為“拍賣”，案中為“變賣”且價格明顯低于市價，因此不能按變賣價而應按市場價格計算。?（５）不可以。精神損害不屬于國家補償范圍。類似情況,應根據《國家補償法》第３０條規(guī)定在侵權行為影響的范圍內,為朱女消除影響、恢復名譽并賠禮道歉。?(6)可以采用以下措施：

①告知銀行從公安局的賬戶內劃撥朱女的存款和補償金。

②從履行期滿之日起,對公安機關按日處50元至1０0元的罰款。

③向上一級公安機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。

④拒不履行判決，情節(jié)嚴重構成犯罪的,依法追究主管人員和直接負責人的刑事責任。??案例分析題3０

劉某的損害能得到救濟嗎？

1995年１0月，劉某伙同別人聚賭，并提供賭具。１0月２９日,公安派出所接到舉報后,派出干警抓獲了正在實行賭博的劉某等人。劉某被抓到派出所后受到捆綁并遭個別干警毆打,致胸部、背部軟組織挫傷,雙腕部皮膚擦傷。當晚，劉某等人被拘留。10月30日縣公安局作出對劉拘留13天，罰款1２00元,沒收贓款35３元的處罰決定。劉不服,于１1月1日向市公安局提出申訴。市公安局作出維持縣公安局處罰的決定。劉不服，向法院起訴。

請問:?(1)劉某的哪些損害可以通過行政補償得到救濟？

(2)本案的補償義務機關是縣公安局還是市公安局？為什么?

【參考答案】

（1）劉某的損失只要是縣公安局干警違法行使職權導致,就可依法獲得行政補償；若損失是由合法行政行為引起的，就不能通過行政補償途徑獲得救濟。就劉某的損失來講，可分為幾部分：一是公安機關的處罰決定引起的;二是縣公安局個別干警對劉某的毆打導致的身體傷害；三是劉某聚眾賭博,事實清楚，證據充足,縣公安局的處罰是對的合法的,劉某對這部分損失自負。而公安局個別干警毆打劉某并導致的傷害，因其干警的行為違法，可通過行政補償途徑獲得救濟。?（２）本案的補償義務機關是縣公安局。由于《國家補償法》規(guī)定,經復議機關復議的,最初導致侵權行為的行政機關是補償義務機關；復議決定加重的，復議機關對加重部分履行補償義務。本案劉某的傷害是縣公安局干警導致的，市公安局復議時，只維持原裁決，沒有加重處罰。案例分析題３１

錢某在生意上的損失能否得到補償？??

錢某為某市一個體工商戶,從事服裝生意,月收入上萬元。因仗著自己財大氣粗，錢某在市場上得罪了許多競爭對手。在一次稅務大檢查當中,稅務局收到許多舉報,稱錢某偷漏稅款嚴重。負責錢某所在市場稅收檢查的稅務所派出幾名工作人員將錢某強行拘留,關在稅務所辦公室中,令其交代偷漏稅款的違法行為。錢某一口咬定自己未偷漏稅款,稅務所對錢某的賬簿進行檢查，發(fā)現其的確未偷稅款,遂于錢某被拘后的第１0天將其釋放。錢某對此不服,以稅務所的上級機關市稅務局作為被告，訴至人民法院。試問：

(1)本案人民法院是否應當受理?為什么?

（２）假如法院受理，本案應當如何解決?假如不受理,應采用什么措施??（3）假如錢某起訴的同時提起行政補償訴訟,國家應否補償?依何標準給予其補償?錢某被拘1０天內給生意導致了近五千元的損失,能否得到補償?為什么？

【參考答案】?(1）本案應當受理。根據《行政訴訟法》的規(guī)定,對有關行政機關非法拘留、限制人身自由引起的訴訟，法院可以受理。本案的稅務機關無權剝奪錢某的人身自由,屬于非法拘留。?(2)人民法院受理后,應當依法確認稅務局的行政行為違法，并根據相關法律作出判決，對此非法行為給予處罰。

（3)國家應當補償,補償的標準依《國家補償法》的規(guī)定，按上一年度國家職工日平均工資的水平給予補償。錢某生意上的損失屬于間接損失,國家不予補償。案例分析題32

李某最遲可在何時提出國家補償請求?

李某系私營公司的廠長。１99８年8月27日，李某因與別人發(fā)生經濟糾紛而被本地某區(qū)公安分局刑事拘留。9月９日,該區(qū)人民檢察院批準將其逮捕。11月17日，區(qū)檢察院對他提起公訴。１2月13日,該區(qū)人民法院經審理認為，檢察院以詐騙罪起訴李某證據局限性,宣告李某無罪。區(qū)檢察院對此判決提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤消了抗訴決定。１9９9年2月３０日,市中級人民法院裁定終止本案審理。該公司因廠長被羈押，自1998年5月停產。1999年６月1日，該區(qū)工商局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋后曾就吊銷營業(yè)執(zhí)照一事提出行政復議申請，但市工商局維持了原決定。請問：?(1)李某就公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照導致的損失提出補償請求，補償義務機關是誰？可供李某選擇的法定補償程序有哪些?

(2)該區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照之前，應當依法告知公司享有何種權利??(３）對于人身自由限制的損失，李某最遲可在何時提出國家補償請求??【參考答案】?（1）該區(qū)工商行政管理局為補償義務機關。李某可直接向該區(qū)工商局請求補償,假如對答復不滿意可再申請復議或提起行政訴訟。李某也可直接提起行政復議，同時提出補償請求,如對復議決定不服,還可提起行政訴訟，也可直接提起行政訴訟,并在訴訟中一并提出補償請求,但未經向該區(qū)工商局請求補償不得單獨提起行政補償訴訟。

（２)根據《行政處罰法》第３1、４2條，應告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知其享有申請回避、申辯、陳述事實、提出證據、申請舉行聽證、申請行政復議、提起行政訴訟等權利。?(3)最遲在2023年11月３0日前提出補償請求。?

《國家補償法》規(guī)定：“補償請求人請求國家補償的時效為兩年,自國家機關及其國家工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算,但被羈押期間不計算在內?！?

本案中，１99９年1１月30日市中級人民法院裁定終止本案的審理,第一審法院的判決發(fā)生法律效力。所以區(qū)公安局，區(qū)檢察院的行為被確認為違法的時間應為19９９年11月３０日。

?案例分析題3３

市財政局的處罰是否恰當？??

東方股份有限公司于1996年7月1日成立。其發(fā)行股票金額為5０00萬元,每股面值1萬元,總共計5000股。由于該公司前景良好，經國務院證券部門批準后,股票以每股1．2萬元的價格溢價發(fā)行，溢價款1０00萬元列入公司積金。公司成立后的第一年，由于領導層經營不善，公司虧損3００萬元。領導層為保住東方股份有限公司的信譽，就從公積金里面拿出2０0萬元作為股東年終生產分紅。1997年公司改變經營戰(zhàn)略，開拓海內外新市場。實行嚴格的內部管理,結果全年共獲利潤3000萬元。于是,公司提出了２００萬元列入公司法定公積金,填補１99６年從公積金取出用于公司分紅的200萬元。又拿出10０萬作為職工福利。1998年1月,東方股份有限公司所在地的市財政局在對該公司進行財務審計過程中,發(fā)現東方公司沒有按法律規(guī)定提取公積金和公益金，于是對其罰款1５萬元。東方公司對處罰不服，就向該公司所在地人民法院提起訴訟。

請問：

(1）東方公司哪些行為違反了公司法?

(2）市財政局的處罰是否恰當?為什么??【參考答案】

（1）非法動用公積金。盈余公積金和公益金的提取不符合法定比例。?(２)不適當。應當責令如數補足應當提取的金額，并可對公司處以１萬元以上1０萬元以下的罰款。

根據與理由：?①公積金是為鞏固公司資產和擴大生產經營規(guī)模、加強公司信用而設立的分為資本公積金和盈余公積金，根據《公司法》第178條的規(guī)定，資本公積金的來源重要以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政主管部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入,例如資產評估增值,接受贈予的財產等。本案中,東方公司的公積金是通過溢價發(fā)行股票而取得的資本公積金，而非經營所得。所以,不能用于填補虧損,也不允許作為紅利分派給股東。東方公司的分派行為違反了上述規(guī)定。盈余公積金稱為法定公積金，是在公司本年度結算有盈余時，在繳納各種稅款,填補前期虧損之后，按照法律的規(guī)定提取的公積金。公益金是指公司按公司法規(guī)定的比例,從公司當年稅后利潤中提取并建立的用于公司社會保險和本公司職工集體福利事業(yè)的基金?！豆痉ā返?77條規(guī)定。本案中，東方公司1996年虧損300萬元，公司應先用１997年的利潤填補虧損后,再從剩余的2700萬元中提取法定公積金和法定公益金。按照法律規(guī)定,法定公積金應提取２７0萬元,法定公益金應至少提?。保?萬元。而東方公司僅提取了2０0萬元公積金、10０萬元公益金,是不符法定比例的。?②根據《公司法》第２16條規(guī)定?！柏熈钊鐢笛a足應當提取的金額,并可對公司處以一萬元以下的罰款。”案例分析題３4

該行政處罰犯了哪些程序上的錯誤?

19９9年８月12日,某市一衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員到徐某的個體糕點加工房進行食品衛(wèi)生檢查時，發(fā)現其加工房臟亂,地板有油膩，案板上有蒼蠅；加工用品及食品容器有油垢;室內放有變質食品，工作人員操作時未穿戴工作衣帽等違法事實。對此,防疫站執(zhí)行檢查人員當場對徐某作出暫扣衛(wèi)生許可證,罰款３0０元的行政處罰。徐某當時就認為處罰太重，問道:“憑什么處罰這么重?”防疫站的執(zhí)法檢查人員指著徐某的加工房說：“憑什么?還用問嗎?你看這屋像什么，臟兮兮的!”執(zhí)法人員在處罰決定書上簽了字,并當場交給徐某后便離開了徐某的加工房。請問:

本案中衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員在作出行政處罰時犯了哪些程序上的錯誤?為什么??【參考答案】

本案衛(wèi)生防疫站的執(zhí)法人員作出行政處罰時，違反了《行政處罰法》的有關程序規(guī)定,重要體現在兩個方面:

（1）《行政處罰法》規(guī)定，行政機關在作出行政處罰決定前,應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據,并告知當事人依法決定的事實、理由及依據，并告知當事人依法享受的權利。本案中，執(zhí)法人員未積極告知,并且在被處罰人徐某詢問時,仍不說明處罰的事實、理由及依據，違反了法律規(guī)定。根據《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政處罰決定不成立。

(２）執(zhí)法人員當場對徐某作出行政處罰時，由于從處罰決定看,該案不合用當場處罰程序。根據《行政處罰法》的規(guī)定，當場處罰合用的條件是:A違法事實確鑿并有法定依據;B

合用的范圍限于警告或者對公民處以50元以下，法人和其他組織處以100０元以下罰款。本案執(zhí)法人員作出的處罰是暫扣衛(wèi)生許可證，對徐某罰款３00元，因此不能合用當場處罰程序。

?案例分析題35

吳某是否有權當場對陳某作出行政處罰???

某市工商局執(zhí)法人員吳某,在執(zhí)行公務過程中對公民陳某的違法行為當場處以100元罰款。在處罰當場吳某并未交付陳某行政處罰決定書,而是聲稱改日由陳某去工商局領取，并規(guī)定陳某當場繳納罰款。陳某不服,但吳某不予理睬,并聲稱如不服則加重處罰。?試析：

(1）吳某是否有權當場對陳某作出10０元罰款的行政處罰?說明理由。

(2)假設吳某有權當場處罰，他有哪些違法行政行為？?(3）陳某有何救濟途徑？(假設簡易程序的合用合法）?【參考答案】

(1)吳某無權對公民陳某當場處以1０0元罰款。

根據《行政處罰法》的規(guī)定,當場處罰合用簡易程序,僅限于違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以50元以下,對法人或其他組織處以1００0元以下罰款或者警告的行政處罰。本案中，執(zhí)法人員吳某無權合用當場處罰的簡易程序對公民陳某處以100元的罰款。

(2)假設吳某有權對陳某進行當場處罰，他的行為也違反了行政處罰法關于簡易程序的有關規(guī)定:?①吳某未向當事人陳某交付行政處罰決定書的行為是錯誤的。?《行政處罰法》規(guī)定，執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的,應當向當事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書，并應當當場交付當事人。

②吳某對陳某不服罰款決定的聲明不予理睬的行為是錯誤的。?

根據《行政處罰法》有關規(guī)定,當事人對處罰有異議或拒絕繳納罰款的，執(zhí)法人員應將當事人違法行為告知某有管轄權的行政主體,由該行政主體按一般程序解決。

（3)陳某可選擇復議或提起訴訟。

《行政處罰法》第35條規(guī)定,當事人對當場作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。案例分析題36

哪些地方違反了行政處罰法的規(guī)定?

郭甲是運煤司機,一日運煤通過3０9國道某交通檢查站時,執(zhí)勤人員宋丙（身著交通警察制服,佩帶執(zhí)勤袖章)向郭甲走過來,遞給了郭甲一張?zhí)幜P決定書,說：“交２0元錢再走。”郭甲接過處罰決定書，見上面印的所有內容是:根據有關規(guī)定罰款20元。決定書印著某省某市交通大隊的印章。郭甲對宋丙說：“為什么要罰我?”宋丙說：“你超載。”郭甲辯稱:“我只拉半車煤,怎么就超載？”宋丙不耐煩地說：“讓你交你就交，口羅嗦什么”。郭甲說:“不說清楚,我就不交”。這時,宋丙又遞過一張?zhí)幜P決定書,并說：“就你這態(tài)度,再罰2０元?！惫着聽庌q不下,又要罰款，只好交了4０元錢拜別,宋丙未出具收據。?問:本案中的行政處罰行為哪些地方違反行政處罰法的規(guī)定？

【參考答案】?

本案中交通檢查站執(zhí)勤人員宋丙對司機郭甲所實行的罰款的行政處罰違反了行政處罰法的規(guī)定，具體體現在以下幾個方面:?（１)罰款決定沒有事實根據。行政機關實行行政處罰,是以當事人的確存在違法行為為前提的，違法行為的構成又以存在違法事實為條件。因此,作出行政處罰，必須一方面查明當事人是否有違法事實。行政處罰法第3０條明確規(guī)定,對于違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰，行政機關必須查明事實;違法事實不清的,不得給予行政處罰。本案中宋丙對郭甲所實行的罰款行為，沒有對事實進行查實,是在沒有事實依據的情況下作出的處罰。?（2）未向當事人郭甲說明理由和告知權利，直接給予處罰。行政處罰法第3１條規(guī)定，行政機關在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出處罰決定的事實、理由及依據,并告知當事人依法所享有的權利。本案中宋丙未對郭甲說明任何事項,就直接交付了罰款決定書。

（３)不聽取郭甲的陳述和申辯。根據行政處罰法第6條和第3２條的規(guī)定,當事人有權進行陳述和申辯。行政機關必須充足聽取當事人的意見,對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行復核；當事人提出的事實、理由或者證據成立的，行政機關應當采納；行政機關不得由于當事人申辯而加重處罰。本案中宋丙不僅不聽取郭甲的申辯,反而因郭甲的申辯對其加罰2０元。

(４）處罰決定書的內容不符合行政處罰法的規(guī)定。行政處罰法第３4條第2款對當場處罰的處罰決定書應載明的事項作了具體規(guī)定，當場處罰的行政處罰決定書應當載明當事人的違法行為、行政處罰依據、罰款數額、時間、地點以及行政機關名稱，并由執(zhí)法人員署名或者蓋章。本案是合用簡易程序,即當場處罰程序進行的罰款，其處罰決定書只有罰款數額和行政機關印章兩項，其他事項沒有載明；決定書中“根據有關規(guī)定”字樣不能作為處罰依據,處罰依據應當明確具體，寫明根據哪部法律、法規(guī)的哪一條款。?(5）實行處罰有告知當事人復議與訴訟的權利。對行政處罰不服,當事人有權申請復議或者起訴。在處罰過程中,執(zhí)法人員應告知當事人申請復議和起訴的權利,以及申請復議或者提起訴訟的期限。行政處罰法第39條規(guī)定,行政處罰決定書中應載明不服行政處罰決定,申請復議或者提起行政訴訟的途徑和期限。本案中行政處罰決定書中沒有載明此項內容，宋丙也未口頭告知郭甲。?(6)當場收繳罰款未向當事人郭甲出具收據。行政處罰法第49條規(guī)定，行政機關及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統一制發(fā)的罰款收據；不出具財政部門統一制發(fā)的罰款收據的,當事人有權拒絕繳納罰款。本案中宋丙收繳了郭甲當場繳納的４0元罰款后，未向郭甲出具省級財政部門統一制發(fā)的收據。案例分析題37

精神病人有刑事責任能力嗎??

被告人高某，男,32歲，農民。高某的父親因病死亡，被告人高某懷疑其父是服毒自殺。其兄到大隊部開火化尸體證明時，將高某的懷疑向本村黨支部書記周某作了說明。周立即將這一情況報告了公安機關。經尸體檢查確認,其父確因病死亡,對此,高某認為，周某是串通有關人員借機故意整他，便買了一把菜刀，竄入周家，用菜刀向周的頭部、頸部猛砍數刀,致周某當場死亡。一審人民法院在審理此案時，發(fā)現高某精神異常，對其進行了司法精神病鑒定，結論是高某在實行殺人行為時，患有幻覺妄想型精神分裂癥，高在妄想支配下，對自己的行兇殺人行為不能辨認和控制。據此,法院認為對高某不應追究刑事責任。

請問:法院的做法是否對的？對高某應如何處置？?【參考答案】?

本案事實上是精神病人的刑事責任能力問題。所謂刑事責任能力，是指一個人辨認和控制自己行為的能力,即一個人辨認自己行為的性質、意義和后果并自覺地控制自己行為的能力。行為人只有在具有這種責任能力的情況下,故意識地實行危害社會的行為，才干構成犯罪，并對自己的行為負刑事責任。我國刑法第18條第1款規(guī)定，精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候導致危害結果,經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。根據我國刑法的規(guī)定,無責任能力的精神病人必須同時具有以下三個條件：

(１)行為人在實行危害社會的行為時患有某種真正的精神病。這是確認行為人無責任能力的醫(yī)學標準。?(2）行為人在行為時由于精神病不能辨認或控制自己的行為。這是確認行為人無責任能力的心理學標準。?（3）須經法定程序鑒定確認。無責任能力的精神病人導致任何危害結果,均不負刑事責任，但并不表白對其行為聽之任之，我國刑法第18條規(guī)定，對導致危害結果的無責任能力的精神病人,應責令他的家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；必要時由政府強制醫(yī)療。?

本案中,高某在實行殺人行為時,處在精神病狀態(tài)，對于