《論藥品犯罪的刑法規(guī)制【論文6600字】》

論藥品犯罪的刑法規(guī)制目錄TOC\o"1-3"\h\u20647前言 前言關于藥品犯罪的相關問題已經有不少學者圍繞刑法典規(guī)定的生產、銷售假藥罪與生產、銷售劣藥罪進行了許多有益的探討。但是就藥品本身的內涵與外延，中藥與當前藥品犯罪的刑法、行政法相關規(guī)定的沖突等問題的探討極為鮮見，也很少有人就藥品犯罪的相關問題從理論到現(xiàn)狀進行系統(tǒng)性的探討。藥品犯罪本有其體系，單一的某一方面的探討或許能夠提出不少建設性的觀點，卻也極可能顧此失彼導致不應有的錯誤，當前藥品犯罪的抽象危險犯規(guī)定結合高度形式化的假、劣藥認定標準，忽視中藥特殊性導致打擊過寬即為適例。因此有必要對藥品犯罪進行一個相對系統(tǒng)化的梳理以求相對正確的應對。一、藥品犯罪概念和特征（一）藥品犯罪概念2019年《藥品管理法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內從事藥品研制、生產、經營、使用和監(jiān)督管理活動，適用本法。本法所稱藥品，是指用于預防、治療、診斷人的疾病，有目的地調節(jié)人的生理機能并規(guī)定有適應癥或者功能主治、用法和用量的物質，包括中藥、化學藥和生物制品等。廣義上講，藥品犯罪指涉及藥品的犯罪，包括與種植、收集、加工、儲存和檢查藥物原料有關的犯罪，以及藥物生產、銷售和質量檢查方面的犯罪，也就是說，藥物制造鏈中的所有犯罪都是藥品犯罪。（二）藥品犯罪的特征藥品犯罪的特征包括從藥品的生產者到藥品的銷售者以及在藥品生產銷售環(huán)節(jié)中的原料、設備采購者和招標、投標過程中的相關員，也有監(jiān)管過程的主管人員和監(jiān)管過程中不履行自己法定職責的失職官員和相關的責任人員，即幾乎所有的達到刑事責任年齡的人都有可能犯此類罪行。隨著我國加大對藥品犯罪的打擊力度，取得不小的成果，但是此類行為并沒有完全消失，而是呈現(xiàn)出多樣化、隱蔽化和規(guī)模化的趨勢。在生產過程中有小作坊的形式，也有以專門的生產企業(yè)的形式進行生產，還有以委托加工的形式。在銷售過程中則有的是與醫(yī)院或其他企業(yè)聯(lián)合進行，也有通過不法手段操作投標、采購的方式，還有的就是利用郵遞的方式進行。這些五花八門的手段，使得對他們的查處變得十分的困難，因為都很隱蔽，難發(fā)現(xiàn)，取證也難。二、藥品犯罪形式不同類型的犯罪，有許多分類標準，主要標準是將犯罪主題分為不同類別。根據不同的犯罪主題，并根據我國現(xiàn)行《刑法》的規(guī)定，藥品犯罪為兩類:第一類是生產銷售提供假藥、劣藥的行為“，具體有生產銷售提供假藥罪、生產銷售提供劣藥罪、妨害藥品管理罪等主要列入《刑法》第3章“擾亂社會主義市場秩序罪”。第二類是藥物管制行動中的犯罪。這類罪行主要是帶有特殊主題的義務罪，如腐敗、接受賄賂、瀆職、濫用權力等，這些罪行主要載于我國《刑法典》第八章“貪污賄賂罪”和第九章“瀆職罪”。三、藥品犯罪的刑法規(guī)制現(xiàn)狀及其不足（一）刑法規(guī)制現(xiàn)狀1.有關生產、銷售行為的現(xiàn)行規(guī)制作為制止非法犯罪的最終結果，《刑法》必須為藥品安全提供更有力的保障。增加了生產、銷售和提供假藥罪、生產、銷售和提供劣藥罪。充實和擴大犯罪的范圍，降低犯罪門檻，擴大犯罪攻擊的范圍，并進一步確保藥品安全。另外，在具體的刑罰部分，修改為“合并罰款”，沒有上限，最低限度使司法酌處權更加靈活和有效。從對上述罪行的刑罰的角度來看，在我國，對藥品安全罪的刑罰的分配反映了嚴重犯罪的意識形態(tài)。從一開始，就對制造和銷售假冒藥品以及生產和銷售有毒和有害藥品的行為規(guī)定了更高的法律處罰。2.有關監(jiān)管行為的現(xiàn)行規(guī)制藥物管制方面的《刑法》和條例包括藥物管制罪、瀆職罪、參與生產和銷售假冒和劣質商品罪以及相關的腐敗、賄賂和不履行職責罪。2011年作為《刑法典》第408條之一，將政府機構工作人員的藥物管制違規(guī)行為與其他瀆職罪分開，并將藥物管制違規(guī)行為作為一項特別的條例主題來處理，這再次反映出刑法在管制藥品安全犯罪方面的專門性。在根據《刑法》的相關要求對需要對藥品安全進行管制的成員，貨物檢查、動物和植物檢疫、容忍生產和銷售假冒和不合規(guī)格的產品的行為進行認定和處罰。另外，通過相關刑法的補充規(guī)定，也可以看出藥品管制人員違法行為是一種不履行職責的行為，同樣的質量問題和對藥品管制罪的不同處罰已通過修正得到有效解決，以實現(xiàn)定罪和判刑。（二）刑法規(guī)制的不足1.刑法規(guī)制的罪名體系不合理我國《刑法》第3章“擾亂社會主義市場經濟秩序罪”規(guī)定了生產和銷售假藥和劣質藥物的罪行，這反映了國家對藥品市場管理指令的保護。然而此類型犯罪，按照傳統(tǒng)觀點保護的法益是復雜客體：一是不特定多數人的身體健康甚至生命安全，二是對于藥品的市場管理秩序。比較兩個法益的位階高低，顯然公眾的生命安全要高于市場的管理秩序。甚至還有學者認為，生產銷售假藥罪的客體只有不特定多數人的生命安全。我國刑法分則是按照犯罪侵犯的同類客體進行劃分的，并且按照所保護客體的重要程度或者說犯罪侵犯法益的社會危害性程度進行排序，對于侵害復雜客體的犯罪，依據法益的主次標準進行劃分，所以要想更強調，注重保護不特定多數人的生命安全這一法益，生產、銷售、提供假藥、劣藥罪顯然被安排在《刑法》第二章的危害公共安全犯罪的章節(jié)更加合適。現(xiàn)行刑法將該類罪名規(guī)制的章節(jié)體系并不合理，若以經濟秩序或者將經濟管理秩序作為優(yōu)先保護的法益，必然會造成不良后果。首先，此定位會使法益位階顛倒。將藥品市場的管理秩序凌駕于公民生命安全進行保護，不符合法益的位階高低排列，并且維護藥品市場管理秩序，雖然是與維護經濟利益有關，但歸根結底還是為了保護公眾的生命健康和安全，如此顛倒位階，根本不能實現(xiàn)規(guī)定本罪的最終目的。再之，該種定位，不能體現(xiàn)我國刑法對藥品犯罪的譴責性，過度的強調藥品市場管理秩序的保護，沒能體現(xiàn)該類罪名對于不特定多數人生命安全的保護，也沒有體現(xiàn)藥品犯罪的特殊性。藥品作為商品，具有市場交易屬性，法律應該保護相應的市場秩序，但是藥品是一種特殊的商品，對人體健康會造成重大的影響。藥品更應該被關注其影響人體健康安全的屬性，而不是一味的關注其作為商品的交易屬性。2.假藥、劣藥劃分不合理在現(xiàn)實實踐中，由于假藥與劣藥并未以實際危險程度作為區(qū)分標準，背離了立法的初衷，由此造成了現(xiàn)實實踐中許多問題不符合常識。首先，不符合要求的藥物是假藥，不符合標準的藥物是不合標準的藥物。藥物的直接構成不符合國家規(guī)定，當然可能造成延誤病情威脅到患者的生命健康安全的程度；藥品成分不符合規(guī)定，理想狀態(tài)下可能是雖然使患者治療效果不好，不符合預期，對患者病情緩解還是有一定的效果。但是，如果說藥品某種成分的含量需要達到一定程度才能對患者病情起到作用，當生產銷售達不到作用效果含量的藥品時，這時與成分不符合標準的假藥造成的危險程度無異。特別是藥品生物制品，只有減毒性病毒或者滅活的病毒含量達到人體免疫系統(tǒng)作用的程度時才會產生預防的效果，一旦含量達不到要求，完全無法產生預防的效果，也就是說效價不合格的藥品和假藥品會產生同樣的效果，卻被定性為不同的罪名，這顯然是不合理的。另一方面由于藥品的成分不符和含量不足所觸犯的罪名完全不一致，很有可能成為犯罪分子逃脫懲罰的工具。同時由于劣藥犯罪結果犯的要求甚至可能達不到入罪的標準而只能施以行政處罰，達不到震懾犯罪的效果，社會影響惡劣。其次，對于超過有效期的藥品，也有可能達不到治療效果，藥物甚至可能因失效日期而惡化。目前，很難區(qū)分上述標準，無論是虛假的還是不合格的。這種定義導致假藥物與低于標準的藥物重疊。此外，根據新《藥品管理法》第98條第二款第二項后半段的規(guī)定，假裝另一種藥物是假藥物，但在實踐中，它似乎并不為人所知。但效果相當的藥品冒充馳名藥品，此種情形下，雖然是假藥，但是并不會影響藥品治療效果，不會影響患者的病情，此時假藥的危害性甚至沒有變質，成分含量低等的劣藥程度高，如果再以假藥論處，顯然是不合理的。最后，變質藥品和被污染藥品的區(qū)分問題不易辨別?！端幤饭芾矸ā分械诙詈偷谌钪小氨晃廴尽迸c“變質”的具體要求是什么，司法實踐中，鑒定中如何分別？特別是對于日常民眾來說，變質和污染同樣都會使藥品不能食用，可能達不到應有的效果，不能理解其具體的含義和區(qū)別。當假藥和劣藥不能以實際危險程度加以區(qū)分，那么生產銷售假劣藥罪兩種罪名也不能像理想的狀態(tài)那樣依照法益的侵害程度不同，適用不同的罪名，不同的刑罰，所以就會出現(xiàn)罰不當罪的問題。無論假劣藥品，只要達不到預防的效果，可以說是同類型的不作用的藥品，此時再用刑法所規(guī)定的假藥、劣藥加以區(qū)別，定性為不同的罪名，顯然不合理。3.過失犯罪規(guī)制的缺失現(xiàn)代市場經濟體系下，商家，生產者的逐利心會使得他們不惜以民眾的生命健康，破壞市場經濟管理秩序為代價，生產、銷售假劣藥品。這類行為一般屬于故意犯罪，生產者，銷售者明知自己生產、銷售的藥品不符合國家標準而希望或放任此種行為的發(fā)生。但是因為藥品等藥品的制造工藝，儲存運送條件等都有相應的國家標準嚴格要求，而且藥品的生產，涉及到研發(fā)，實驗，合成，生產，銷售，運輸，接種等環(huán)節(jié)，各個環(huán)節(jié)標準不同且復雜，稍一疏忽就可能影響藥品最終的品質，治療和預防的效果。所以，不可避免的，生產者和銷售者也有可能因為過失造成最終生產、銷售假藥、劣藥現(xiàn)象的發(fā)生。由于藥品關系到不特定人的生命安全，國民的健康，需要生產者和銷售者具有更高的謹慎注意義務，所以由于重大過失出現(xiàn)的藥品安全問題，當然需要對負有特殊注意義務單位生產者和銷售者進行歸罪。否則如果對于過失發(fā)生的重大藥品安全犯罪，只處以相應的在行政處罰，可能會造成犯罪分子借助主觀過失逃避責任，不利于我國藥品的安全，人民的健康。我國刑法中規(guī)定了過失危害公共安全罪、重大責任事故罪等罪行，以及協(xié)助相關犯罪而過失毒品罪，均可加以組織。確實可以解決一部分問題，但是由于兜底性罪名的針對性不強，兩種罪名的適用并不高。司法實踐中，處理過失問題，并沒有查到兩種罪名的適用案件，更多的是以行政處罰的形式對單位處罰，而直接相關的責任人員，并沒有用刑法規(guī)制。特別是藥品生物制品比較其他普通藥品，在生產工藝，儲存和運輸條件上都比較特殊，需要生產者、銷售者、運輸者、儲存者更高的注意義務，一旦出現(xiàn)過失，可能涉及青少年等多數人的生命健康和預防效果。我國刑法中缺乏對過失造成的藥品安全問題的專門罪名，不利于對藥品市場的規(guī)制。四、完善刑法規(guī)制的建議（一）完善罪名體系傳統(tǒng)的刑法理論規(guī)定，將犯罪置于“刑法”中的地位和歸屬以及犯罪的性質由主要目標決定。長期以來，人們對控制藥品安全犯罪系統(tǒng)的所有權有不同的理解?？傊?，有兩個主要方面。一種觀點是，現(xiàn)行制度的地位沒有問題。公共安全符合公共安全受到威脅的相關特點，但從根本上講，它仍然是一種經濟犯罪。這是違反藥物管理和藥物安全法律的嚴重非法行為。違法行為的主要目標是藥品和藥品領域。必須受到與經濟犯罪有關的特征的限制?！缎谭ǖ洹返谌潞侠硪?guī)定了破壞社會主義市場經濟的罪行。一些持有上述觀點的科學家呼吁參照《刑法典》來確定金融欺詐罪，并在第三章第一節(jié)之后設立了一個關于藥品犯罪和藥品安全的特別章節(jié)，以及一份單獨的藥物和藥物安全清單。另一種觀點基于對公共安全的合理理解，并從我國刑法和相關外國立法的立法價值、發(fā)展歷史和司法實踐的角度來看，合理地確定藥品的犯罪目標是公共安全的安全罪。藥物和藥物的安全直接影響到自然人的生命和健康，并直接影響到大多數未確定的人的重大利益。與危害公共安全的犯罪相比，藥品犯罪和藥品安全犯罪的關鍵在于行為上的差異，但其影響是相同的，即侵犯和影響的社會關系，法律犯罪也存在于威脅公共安全的犯罪中。因此，必須修改《刑法典》中關于藥品犯罪的章節(jié)，并將其列入到危害公共安全罪的章節(jié)。（二）完善假劣藥定義修改《藥品管理法》假劣藥的定義。理論上有兩種不同的方法：一是取消假劣藥的劃分，合二為一。也就是說將劣藥并入到假藥中去，或者也有學者說統(tǒng)一稱之為不合格藥品，這樣在同一罪名下依據危害性程度給予不同的量刑。此舉借鑒了國外的關于藥品安全的立法，除了我國《藥品管理法》和我國臺灣地區(qū)的《藥事法》對劣藥單列出來規(guī)定獨立罪名之外，其他國家都是將兩者合二為一，沒有明顯的區(qū)分假藥劣藥的標準。國外將假劣藥合并的做法，可以解決了不合格藥品社會危害性難以區(qū)分而導致假劣藥劃分不合理的問題，直接處罰生產和銷售所有不合格藥品的行為。具體對于劣疫苗犯罪來說，特別是常見的含量不符合標準的疫苗犯罪行為，由于將此種不合格疫苗列入假藥的范圍，就可以根據我國刑法的規(guī)定生產、銷售假藥罪抽象危險犯的規(guī)定進而規(guī)制生產、銷售劣疫苗的行為，不會因為生產、銷售劣藥罪是實害犯而難以定罪而借助非法經營罪處罰。而且根據2014年兩高《解釋》第3條，第4條的規(guī)定，只要銷售數額達到一定程度，就可以以更高的刑罰量刑，此時既符合罪刑法定原則，也能實現(xiàn)重刑的目的，體現(xiàn)我國對疫苗犯罪的嚴厲打擊。比如山東龐紅衛(wèi)疫苗案中，涉案的正規(guī)疫苗沒有在冷鏈條件下運輸和儲存可以認定為假藥或不合格藥品進行定罪量刑，又因為其涉案金額過高，疫苗銷售區(qū)域過于廣泛，引發(fā)社會恐慌，符合兩高《解釋》中規(guī)定的“特別嚴重情節(jié)”，因而可適用最高的量刑標準，實現(xiàn)重刑的目的。（三）完善過失藥品犯罪藥品犯罪的兩個專門罪名被規(guī)制在刑法141和142條，明示主觀罪過僅有故意。如何彌補過失罪過的缺失，筆者認為可以在刑法中141條，142條關于生產、銷售假劣藥犯罪的規(guī)定中，分別設置在各自罪名的第二款，以“過失犯前款罪”的表述形式單獨表明過失這一內容且單獨配置法定刑。這樣設計具有一定的合理性：首先，在我國現(xiàn)有刑法體系下，仍應當堅持我國傳統(tǒng)二分法的罪過形式理論。想要同時將兩種罪過形式進行規(guī)制，最簡單的，普遍的方法就是直接加入過失的罪過形式。其次，我國現(xiàn)行刑法有類似的規(guī)定，特別是在危害公共安全類章節(jié)，放火罪與失火罪，以危險方法危害公共安全罪和過失以危險方法危害公共安全罪等都存在對應的故意和過失罪名。生產、銷售假劣藥罪根據上述建議，希望調整罪名體系到該章節(jié)，作為該章節(jié)內容之一，保持體系一致是可行的。具體來說，在刑法中141條，142條關于生產、銷售假劣藥犯罪的規(guī)定中，分別設置在各自罪名的第二款，以“過失犯前款罪”這一表述。另外需要注意，我國刑法對于過失行為必須有相應的實際危害后果才進行歸罪處罰，所以在具體描述中應和“危害公共安全罪”章節(jié)里其他的過失罪名類似加入“造成嚴重后果的行為”相關表述。最后，在法律處罰方面，根據我國對過失罪的法律處罰的一般規(guī)定和本章中的類似規(guī)定，應將基本刑罰定為“至少三年以上但不超過七年的有期徒刑;如果情節(jié)輕微，可判處三年以下有期徒刑或刑事監(jiān)禁。”結語藥品犯罪問題是復雜和復雜的，許多問題單靠刑法是無法解決的。特別是，藥品健康仍然依賴于中西部醫(yī)學的相關學科。藥品與每個公民的生命有關，解決與特殊健康商品有關的犯罪問題的基本方法是行政監(jiān)督、預防和社會控制、業(yè)務控制、限制假冒偽造者的機會以及限制仿制產品進入國家。當然，這并