第六章 合同法1

第六章合同法第一節(jié)合同法概述

一、合同的概念

二、合同的特征

三、合同和成立要件

四、合同的分類

五、合同和成立要件

一、合同的概念合同一詞有廣義和狹義之分，廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。1、大陸法系國家成文法合同為債的發(fā)生根據(jù)之一2、英美法系國家主要是判例法也有成文立法3、中國民法通則1999年合同法其他相關(guān)法律4、統(tǒng)一商事合同立法1988年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》《國際商事合同通則》英國《牛津法律大辭典》將合同定義為“合同是２人或多人之間在相互間設立合法義務而達成的具有法律強制力的協(xié)議”。

美國《合同法重述》將合同定義為“合同是一個允諾或一系列的允諾，對違反這種允諾，法律將給予其補償或?qū)娭破涞玫綄嶋H執(zhí)行”。

《德國民法典》３０５條規(guī)定“依法律行為設定債務關(guān)系或變更法律關(guān)系的，除法律另有規(guī)定外，應依當事人之間的合同”。

《法國民法典》１１０１條規(guī)定“合同是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或不作為的債務”。我國《合同法》第２條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。

二、合同的特征

１、合同是一種民事法律行為。

２、合同是雙方或多方的民事法律行為。

３、合同是雙方當事人意思表示一致的民事法律行為。

４、合同是雙方當事人在平等地位的基礎(chǔ)上成立的民事法律行為。

三、合同和成立要件

（一）當事人之間必須通過要約和承諾方式達成協(xié)議。

（二）當事人必須具有訂立合同的能力。

（三）合同必須符合法定的形式。

（四）合同的標的物和內(nèi)容必須合法。

（五）當事人的合意必須真實。

（六）合同必須具有對價或合法的約因。

四、合同的分類

根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務分擔方式根據(jù)合同是否可以獨立存在根據(jù)法律上有無一定的名稱

根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件：

1.諾成合同

2.實踐合同：贈與合同、自然人之間的借款合同、借用合同、保管合同

根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件：

1.要式合同：六個月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設合同、技術(shù)合同

2.不要式合同

根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務分擔方式：

1.雙務合同

2.單務合同

根據(jù)合同是否可以獨立存在：

1.主合同

2.從合同

根據(jù)法律上有無一定的名稱：

1.有名合同

2.無名合同

五、合同和成立要件

（一）當事人之間必須通過要約和承諾方式達成協(xié)議。

（二）當事人必須具有訂立合同的能力。

（三）合同必須符合法定的形式。

（四）合同的標的物和內(nèi)容必須合法。

（五）當事人的合意必須真實。

（六）合同必須具有對價或合法的約因。

第二節(jié)合同的成立

一、要約與承諾

一、要約與承諾

(一)要約（二）承諾(一)要約

1.要約的定義:

要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同,并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。

要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示。要約的構(gòu)成要件

1、要約必須以訂立合同為目的例:吉布遜訴曼徹斯特議會案[吉布遜訴曼徹斯特議會案]

1970年,保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特議會決定出讓議會的房子.就寫信給原告吉布遜“市議會有可能出讓房子,價格約有2725英鎊,如你想買的話,請正式寫信申請?！痹鎸懞昧松暾埐⒒亓诵?。但這時市議會重新選舉,工黨占了上風,決定不出讓該房子了。原告遂要求法院強制執(zhí)行。法院認為信中“如你想買的話，請正式寫份申請”屬于要約邀請，即請原告向議會提出要約,，

市議會后來未接受要約，所以合同沒有成立，原告敗訴。2、要約的內(nèi)容必須明確,肯定3、要約必須傳達到受要約人才能生效例：交錯的要約

甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,主動去信表示愿意以1萬美金購買其汽車。

盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認為是一項承諾,而只能視為“交錯的要約”雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系

4、要約必須向特定的人發(fā)出(大陸法國家的要求,英美認為要約可以向全世界發(fā)出)5.要約邀請要約邀請是一方向另一方發(fā)出的邀請對方向自己提出要約的意思表示.(1)不以訂立合同為直接目的.(2)內(nèi)容不十分明確肯定.(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付１００英鎊，被告在廣告里還聲稱已將１０００英鎊存入銀行，以示誠意．原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒．于是向被告追討１００英鎊．問：（１）要約的構(gòu)成要件有幾項？（２）該廣告是否是一項要約？（３）原告的索賠是否成立？為什么？6.要約的約束力

對要約人的約束力

對受要約人的約束力

對要約人的約束力

A.要約的撤回

B.要約的撤銷

A.要約的撤回要約發(fā)出之后，尚未到達受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處，以阻止要約生效．即在要約到達受要約人前對要約人沒有約束力，要約人可以隨時將其撤回。

B.要約的撤銷

要約到達受要約人之后，受要約人承諾之前，要約人可以把撤銷要約的通知送達受要約人，使已生效的要約失效。對于要約生效以后，能否將其撤銷，各國存在較大的分歧英美法認為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時候都可以撤銷或更改要約。這一原則對受要約人缺乏應有的保障。

被告用書面向原告提出說，如果原告愿為另一公司貼現(xiàn)出賣證券，被告愿保證在12個月期間以高達600英鎊的價格買進，結(jié)果原告以貼現(xiàn)出賣了一些證券，當然照付了價款，但在12個月期滿以前作為保證人的被告就撤銷了他們的要約并通知原告不再保證買進證券。原告繼續(xù)貼現(xiàn)證券，其中一部分未能收到價款，于是原告根據(jù)被告所作保證提起訴訟。保持要約自由的承諾，需要考慮使要約具有約束力，而且就允諾保持要約自由來說，如果要約人取得某些利益或被要約人蒙受某些損害，就只能使要約具有約束力。原告敗訴。原告公司登廣告招標，征求供應他們可能于1871年11月1日和1872年10月31日之間所需要的鐵制商品。被告參加了投標，愿根據(jù)一定條款供應所需要的物資而且按公司可能“隨時預訂的”數(shù)量供應。該公司接受了他的投標。所預訂的貨物如數(shù)提供了，而且根據(jù)招標條款執(zhí)行了一段時間，但是最后給予被告的一份訂單他拒絕執(zhí)行。公司以被告未能執(zhí)行訂單從而違反了合同為由提起訴訟。德國法認為：要約人依通常情形在可望得到答復之前，不得撤銷或更改要約。除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束

法國法認為：要約人在受要約人承諾之前可以撤銷要約，但要承擔賠償責任．

?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?規(guī)定：在合同成立之前，要約可以撤銷，但下列例外，

A在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的。

B受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事。

Byrnev,VanTienhoven(1880)被告于10月1日在加迪夫（cardiff）給住在紐約的原告寫信發(fā)出要約，提出愿意按一定的價格向原告出售1000箱馬口鐵，但10月8日被告又發(fā)出了一封信要求撤回要約。原告接到要約后于10月11日用電報作出承諾，并且在10月15日再次發(fā)出書信確認其承諾，到10月20日原告又收到了被告撤回要約的信件。后雙方就是否達成了合同發(fā)生爭議，原告起訴。（２）對受要約人的約束力要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔必須答復的義務。但有的國家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無論是否承諾均應通知要約人。

假設A用書信向B發(fā)出要約，B一收到信立刻回信拒絕其要約。假設A用書信向B發(fā)出要約，規(guī)定在2個月內(nèi)答復。過了2個月，B一直未答復。７．要約的消滅（１）要約因期限已過而終止。

要約規(guī)定了承諾的期限的，在此期限內(nèi)為作承諾，要約即告終止。如果要約中沒有規(guī)定期限，則要約經(jīng)過一定的合理時間終止。（２）要約因撤回而終止。（３）要約因撤銷終止。（４）要約因被受要約人拒絕而終止。（５）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止。

Routledgev.Crant(1828)原告的一處房屋準備出售，被告發(fā)出要約，表示愿意以一定的價格購買原告的房屋，并表示原告可在6個星期之內(nèi)作出明確的答復。后來，6個星期的期限尚未屆滿，原告也并未表示承諾或拒絕要約，而被告又表示不愿購買該房屋了。原告得知后表示承諾，為被告所拒，于是原告起訴，要求被告履行合同。Byrnev,VanTienhoven(1880)被告于10月1日在加迪夫（cardiff）給住在紐約的原告寫信發(fā)出要約，提出愿意按一定的價格向原告出售1000箱馬口鐵，但10月8日被告又發(fā)出了一封信要求撤回要約。原告接到要約后于10月11日用電報作出承諾，并且在10月15日再次發(fā)出書信確認其承諾，到10月20日原告又收到了被告撤回要約的信件。后雙方就是否達成了合同發(fā)生爭議，原告起訴。要約撤銷的通知是不是應該為受要約人所知悉？法律原則：收到要約而又不知其已被撤銷的人應完全按照使要約和承諾構(gòu)成對雙方當事人有約束力的合同關(guān)系行事。（二）承諾承諾的定義承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。

2.承諾的構(gòu)成要件（1）受要約人在承諾時必須知曉要約的內(nèi)容（2）承諾必須由受要約人作出。（3）承諾一般是無條件的。英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準。除非：

a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款

b.這些附加條款對要約作了重大修改

c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知（4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。A發(fā)出要約將一農(nóng)場以1000英鎊售與B，B還價至950英鎊，A拒絕。B然后說愿出1000英鎊。當A拒絕遵循原來的要約時，B試圖使所聲稱而尚未付諸實施的合同得到實施。法院認為B提議950英鎊是對A要約的一種反要約，實際上并未存在合同。A發(fā)出以1450英鎊購買B財產(chǎn)的要約。B在接受要約時，在寄出表示承諾的信件中附有一份合同，要求A簽字。這個文件包括了關(guān)于轉(zhuǎn)賬完成的日期以及要約中從未提及的財產(chǎn)所有權(quán)的必要條件等各種條款。法院認為沒有合同，B并未接受A的要約，只是作了他自己的反要約，而這個要約從未為A所承諾。Fdlthousev.Bindley原告曾經(jīng)協(xié)商購買他侄子的馬，他于2月2日寫信給侄子說：“愿以30英鎊15便士的價格購買那匹馬”，并且補充說：如果侄子不作答復，那匹馬就是他的了。侄子對此信未作回答，但對拍賣師（他正負責拍賣侄子的全部牲畜）說，在2月25日舉行的拍賣會上，不要把那匹馬賣了，因為他已經(jīng)把那匹馬賣給叔父了。但拍賣師由于疏忽，在拍賣會上把那匹馬和其他馬一起拍賣了。原告得知后，遂起訴拍賣師“侵占他人財產(chǎn)?！狈ㄔ赫J為，因為該侄子在拍賣進行前從未對原告簽字表示對要約的承諾，所以不存在將馬賣與原告的轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的合同，而且原告沒有權(quán)利提出控告。

3.承諾的生效時間

（1）投郵生效原則

（2）到達生效原則

（3）了解生效原則

《國際商事合同通則》第7條規(guī)定：

a.對要約的承諾應于同意要約的表示送達要約人時生效。

b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時間內(nèi)作出該行為時生效。被告于9月2日致函原告，要約出售一批羊毛給原告，并要求對方于9月7日前回函。由于被告將原告的地址寫錯，以致其要約遲至9月5日才抵達原告之手，原告于9月5日當即致函被告，接受其要約，并將其承諾的信函交郵局寄返交給被告，被告于9月9日方收到該信。被告已將貨物出售他人。原告控告被告違約。理由是：要約人曾默示指定郵局為其接受承諾的代理人。[豪威爾訴證券公司案]1971年10月，被告答應賣給原告一財產(chǎn)，并說原告須在6個月內(nèi)以書面方式把通知送達給被告，在6個月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財產(chǎn)賣給了別人，雙方在法庭上爭議的焦點是郵政規(guī)則是否在此案適用。法院認為：被告在要約中注明原告應把通知送達給被告，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。

4.承諾的撤回承諾的撤回是承諾人主旨承諾發(fā)生效力的一種意思表示,承諾必須在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承諾人就不能撤回承諾了。二、對價與約因

（一）英美法的對價

1.對價的概念2.對價的有效要件

1.對價的概念

1875年英國最高法院在科里訴米薩案的判決中有對價的定義:

對價是指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤、好處或是他方當事人在克制自己不行使某種權(quán)利或遭受某種損失或承擔某種義務。簡單得講，對價就是合同的雙方的相互給付。

2.對價的有效要件（1）對價必須合法（2）對價必須是已履行的或待履行的，不能是過去的對價。過去的隨價不是對價。（3）對價必須具有某種價值，但不要求充分。

（4）已存在的義務或法定義務不能作為對價。

（5）對價必須來自受允諾人。

案例：

被告答應以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個不充分的對價，法院認為，對價并不要對等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對價而不是對價是否充分，被告敗訴。

A不小心跌下懸崖，兩手抓住一根救命的樹枝。他請求附近的B救他。B說：“你答應給我5000美元我才救你?！盇答應，B救了A。請問A與B之間的合同有效嗎？A的允諾是否有對價？一位祖父允諾承擔其愛孫的學費，可是祖父未支付，問：其孫子是否有權(quán)獲得這筆學費？在從倫敦到波羅的海的往返航行的過程中，兩名船員逃跑了，船長由于未能補充該二人遺下的空缺崗位，就對其余水手承諾說，如果他們愿在返航的船上工作，兩個逃跑者的工資即分付與他們所有的人。理由：合同中約定他們?nèi)w水手都能在航行的緊急狀況之中工作。平內(nèi)爾為根據(jù)契約的借債事1600年11月11日控告科爾，要求償還8英鎊10先令?？茽柨罐q說，按平內(nèi)爾的意見，他曾于10月1日償還他5英鎊，而且平內(nèi)爾曾同意這就算全部還清債務。平內(nèi)爾是否有權(quán)要求科爾還債？英美法對對價制度的改革：1不得自食其言如果諾言人應當合理地預期其諾言會誘使受諾人行為或不行為，該行為或不行為就其性質(zhì)而言是確定的和實質(zhì)性的，同時，該諾言事實上導致了此種行為或不行為，那么，在強制執(zhí)行該諾言才能避免不公正的情況下，該諾言是具有約束力的。

原告是一個從事建筑業(yè)的總承包商。他在向一個一家醫(yī)院的輔助設施的工程投標后中了標。在投票前，他曾向大約30家分包商發(fā)出了向他投標的邀請，請他們各自分包一部分工程。被告是一家從事基礎(chǔ)建設的分包商。他在收到發(fā)自原告的投標邀請后，于6月24日向原告發(fā)出了一份投標書，其中說明，該投標將在6月31日失效。原告在總承包中標后便著手與醫(yī)院簽訂總承包合同。然而，由于多方面的原因，這一進程被拖延了：醫(yī)院要同聯(lián)邦政府談判以便就部分開支得到贊助，對預算的估價也要花費時間。最后，總承包合同于9月24日簽訂。10月17日，被告的財務總管通知原告說，被告不再承包這個項目了。原告提出訴訟要求被告履行合同義務。條件：1在提出的條件中，包括一項毫不含糊的許諾;2得到許諾的一方對該許諾發(fā)生了依賴;3這種依賴已經(jīng)為作出許諾的一方預料到或可以為他所預見;4得到許諾的一方在事實上依賴了這一許諾從而蒙受了損失。原告原來是一名圖書管理員。一天，她的祖父來到她從事工作的書店，對她說，我所有的孫子都不工作，你也用不著再工作了，讓我來撫養(yǎng)你。祖父當時開給她一張本票，并附了一張說明，上面寫道：“我答應付給我孫女每年2000美元，外加6%的利息?！痹谶@之后，原告辭去了她的工作。然而，她的祖父僅支付了1年的利息，就告訴她說，他眼下沒有能力繼續(xù)付錢給她。但他沒有表示他不打算在將來繼續(xù)履行其諾言。幾年以后，祖父去世了，遺產(chǎn)管理人拒絕按這張本票付錢給原告。原告要求法院強制執(zhí)行這張本票。丈夫由于婚姻關(guān)系的斷絕，允許每年給予其妻子100英鎊作為永久性津貼，根據(jù)這個承諾，妻子放棄向法院起訴請求贍養(yǎng)費的權(quán)利。丈夫未能如約付款，妻子能否起訴？不得自食其言適用的例外蠟封文書一個經(jīng)過蠟封的合同，即使沒有對價，也是有效的。原告根據(jù)簽印的合同，于1937年租與被告一套公寓，租期99年，每年租金為2500英鎊。1940年，被告認為由于戰(zhàn)爭關(guān)系，他們不能再租那么多的公寓，而原告同意將租金減為每年1250英鎊。1945年形勢已趨于正常，公寓生意再度興旺。一位原告公司的特殊公司證券持有者的委托管理向被告提起控訴，要求償付原來的全部租金，包括未付的以及1945年后兩個季度的部分。過去對價的例外作為對諾言人在對價為過去的對價時取消其諾言的限制：當諾言人對受諾人負有道德上的義務時，他不能以對價是過去的對價為理由，收回其諾言。原告受雇于一家木材公司。一天，原告在公司的鋸木廠清理木材，為了救被告，原告緊緊抱住要落下的木頭，造成了終身殘廢，喪失勞動能力。為了答謝原告，被告答應每兩周付給原告15美元直到原告死亡為止。這筆錢一直付到被告去世。以后，被告的繼承人拒絕支付，原告提起了訴訟。（二）法國法的約因

約因是指訂立合同的當事人追求的最近和最直接的目的。根據(jù)法國民法典1131條規(guī)定，無原因的債、基于錯誤原因或不法原因的債，不發(fā)生任何效力。更強調(diào)公平原則信用原因贈與原因清償原因無原因標的不存在或?qū)嶋H上無價值標的價值過低基于錯誤的合同單方錯誤原因不法的合同（三）德國法無法律上的原因而受領(lǐng)他人的給付，或以其他方式由他人負擔費用而受到利益者，有返還所受利益的義務。當事人意思的鄭重與否。三、當事人訂立合同的能力

自然人訂立合同的能力

1.中國法的規(guī)定

2.德國法的規(guī)定

3.法國法的規(guī)定

4.英美法的規(guī)定

1.中國法的規(guī)定

(1)無行為能力人：

A.10歲以下的兒童

B.完全不能辨認自己行為的精神病人（2）限制行為能力人：

A.10歲以上的未成年人

B.不能完全辨認自己行為的精神病人。

《中華人民共和國合同法》第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。（3）完全行為能力人。

A.18周歲以上的公民

B.已滿16歲未滿18歲以自己的勞動收入為主要生活來源的人

2.德國法的規(guī)定

（1）無行為能力人：

A.未滿7歲的兒童

B.處于精神錯亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時

C.因患精神病被宣告為禁止產(chǎn)者

無行為能力人訂立的合同一律無效（2）限制行為能力人：

7歲以上18歲以下的未成年人。

此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追認，或未成年人成年后自己追認（3）完全行為能力人。

3．法國法的規(guī)定

法國民法典1124條規(guī)定，無訂立合同能力的人包括：

A．未解除親權(quán)的未成年人（２１歲成年）

B．受法律保護的成年人（包括官能衰退者和因揮霍浪費、游手好閑以至陷入貧困者）他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護人或管理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效未成年人解除親權(quán)有兩種情況：

A．因結(jié)婚而解除親權(quán)

B．年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護法官提出申請，宣告解除。解除親權(quán)的未成年人有處理一切民事行為的能力，但不得經(jīng)營商業(yè)。

4．英美法的規(guī)定

英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷、無效

（１）未成年人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對其訂立的合同，在其成年后可以予以追認，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。

（２）精神病人。

A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂以后訂立的合同一律無效

B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂之前訂立的合同可以要求撤銷。

（３）酗酒的人。酗酒者訂立的合同原則上有強制力，但如果酗酒者在訂立合同時，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求撤銷合同。

成年年齡：18歲中國、法國、英國、德國20歲日本、瑞士21歲比利時、瑞典、阿根廷22歲意大利23歲荷蘭、墨西哥24歲奧地利、匈牙利、挪威25歲西班牙、智利、丹麥未成年人合同的效力處理后果英國法相對無效未成年一方有撤銷權(quán)（合同雙方均從合同履行中獲益，則不能撤銷）未成年一方不再負有繼續(xù)履行合同的義務，因而不能完全要求返還利益。美國法相對無效任何情況下，未成年一方均享有撤銷權(quán)。雙方恢復原狀法國法相對無效未成年一方享有撤銷權(quán)相對方無權(quán)要求要求未成年一方返還德國法效力不確定未成年法定代理人追認后有效，相對人在追認前享有撤回權(quán)。雙方恢復原狀其他合同的效力判斷標準

英國法原則是有效的，除非訂立合同時，沒有能力理解交易的性質(zhì)，而另一方知道認識標準美國法有相對撤銷權(quán)，即如果合同條款是公正的，不能撤銷，僅給予適當?shù)木葷J識標準客觀標準－－公平及相對方是否知道該精神缺陷法國法有撤銷權(quán)認識標準客觀標準德國法合同不發(fā)生效力認識標準甲是未成年人，向乙一個摩托車經(jīng)銷商購買了一輛摩托車，價格325美元，甲先付了125美元的定金，并同意按日支付25美元，直至付清。騎了一個月后，甲把摩托車還給乙并要求返還定金。乙認為摩托車受損要付156美元，因此拒絕返還定金。乙起訴，又上訴。甲能否撤銷合同？是否應對損害負責？原告17歲時與自由飛翔運動公司訂立了一份合同，接受該公司提供的跳傘服務。原告成年后10個月時，在一次飛行中因飛機失事而受傷。他起訴該公司存在疏忽。公司引用合同的免責條款證明自己對此類傷害不負責任。原告則認為由于訂閱合同時他尚未成年，所以合同是無效的。原告訂立合同是否具有強制履行力？甲，19歲與他的妻子住在租來的一所公寓里，他正在讀一個民用建筑課程，由于妻子懷孕，他不得不開始找工作。他在原告公司簽了一個協(xié)議，如果原告能為他找到一份年薪4680美元以上的工作，他將支付原告公司295美元。原告為他找到了一份工作，他一直未支付介紹費。（21歲成年）這個合同是否可以強制履行，為什么？美國對未成年人締約能力的改革未成年人杰克從成年人比爾處買了一輛汽車，把車賣給了第三人，得到1000美元外加一輛摩托車，現(xiàn)在杰克決定撤銷與比爾的合同。杰克是否有義務把1000美元和摩托車交給比爾？未成年人有義務返還所取得的任何財產(chǎn)或以此財產(chǎn)為對價取得的其他財產(chǎn)，否則就不能要求成年人返還價款。喝了酒的被告同意在拍賣時購買原告的一些房屋和土地。酒醒以后，他確認了合同后來他懊悔了他的交易。當對該合同起訴時，他辯護說，他是在喝酒時訂立合同，并且原告知道此事。雙方合同是否有效？法人的行為能力

法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔民事義務的社會組織。最常見的經(jīng)濟法人組織是公司，公司的締約能力取決公司章程的規(guī)定。

四、合同的形式

從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同。各國對合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同（一）中國法的規(guī)定（二）法國法的規(guī)定

（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定（四）英美法的規(guī)定

（一）中國法的規(guī)定《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！逗贤ā返谑粭l：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

（二）法國法的規(guī)定法國法把要式合同分為兩種情況：１．以法定形式作為合同有效的要件。

贈與合同、夫妻財產(chǎn)合同、設立抵押權(quán)的合同都以公證人的文書作為合同有效成立的形式要件，沒有公證書，這些合同不能成立。２．把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國民法典１３４１條規(guī)定“一切物件的金額或價額超過５０法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公證人前作成公證書，或雙方簽名作成私證書”。沒有證書合同有效但不能得到強制執(zhí)行。

（三）德國法

不符合法定形式的法律行為無效。缺乏法律行為約定的形式者，如發(fā)生疑問時，亦屬無效。公證合同一般書面合同當事人約定（四）英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類1．簽字臘封合同。簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對方當事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條“Seal”或“LS”字樣的標簽，然后由允諾人把合同文本交給對方當事人即告完成按照英國的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式按照英國的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式：

(1).轉(zhuǎn)讓船舶的合同

(2).轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同

(3).抵押合同簡式合同。

簡式合同是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強制執(zhí)行。

這樣的簡式合同主要有以下兩種：

簡式合同主要有以下兩種：（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。該類合同若沒有書面文件或備忘錄，合同依然有效，但一般得不到強制執(zhí)行。除非原告證明自己確已履行了合同的義務，以此證明合同的存在，法院可視情況發(fā)布強制執(zhí)行命令。（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效：

A匯票、本票和支票

B海上保險合同

C債務承認

D轉(zhuǎn)讓公司股份

E消費者信貸合同（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：

A保證合同

B有關(guān)地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同美國法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)：

A不動產(chǎn)買賣合同

B從訂約時起不能在一年內(nèi)履行的合同

C為他人擔保債務的合同

D價金超過500美金的貨物買賣合同甲通過買彩票獲得了280萬美元，這筆錢將分10年支付。乙聲稱甲要求他選擇抽獎號，并說假如中獎兩人平分。所以乙說根據(jù)合同，他應得到獎金的一半。甲抗辯理由之一是該協(xié)議根據(jù)防止詐欺法不能強制履行，因為它不能在一年內(nèi)履行。這個協(xié)議是否需要以書面形式訂立？被告主張獎金的支付需要10年時間，合同是不能在一年內(nèi)履行的。一年時間是指義務得以確定或能夠確定的時間。五．合同的內(nèi)容

合同內(nèi)容即合同條款。寫進合同的條款為明示條款，未寫進合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要有商業(yè)慣例和有關(guān)法規(guī)。

1．《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所（二）標的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價款或報酬（六）履行期限、地點和方式（七）違約責任（八）解決爭議的方法當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。2．英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。

條件，即合同中的重要條款。

保證，即合同中的次要條款。

如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。

如果一方當事人違反了保證，對方不能解除合同，只能要求損害賠償。

例：［國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案］

例：［國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案］

原告與被告訂立獨家代理合同，由被告代理原告銷售原告生產(chǎn)的陶質(zhì)瓦。合同規(guī)定每次交貨后９０天內(nèi)被告應付款。被告總是推遲２－２０天付款。后陶質(zhì)瓦銷路很好，原告想再設代理銷售點，但鑒于同被告訂立的獨家代理合同，所以想以被告遲延付款為由解除合同，法院認為被告只違反保證故原告只能要求被告賠償損失。免責條款，即合同中規(guī)定赦免一方當事人因違反合同或侵權(quán)所應負責任的條款。英美法規(guī)定免責條款成立必須具備兩個條件：

１．免責條款必須進入合同才能有效，在合同簽定后加入的免責條款無效。

２．免責條款進入合同的方式必須合乎常人為，只有寫在合同正面或口頭特別強調(diào)的免責條款才算是合乎常人思維的，寫在反面或掛在墻上等都不算．

例：［克蒂斯訴化學洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司規(guī)定對所洗衣服受損、受污不負責。但雇員對原告只說衣服受損不負責，后來衣服受污，洗染公司想以免責條款為由推脫責任。法院認為洗染公司雖規(guī)定包括受損、受污的免責條款，但進入合同的只有受損免責條款，受污免責條款未進入合同，故不能免責，被告敗訴例：［切佩頓訴佩雷案］

原告租了被告一張桌子，后桌子塌了。原告因此受傷。被告認為出租的地方掛了注意事項（其中含有免責條款），原告付錢后得到的收據(jù)上也有免責條款，但原告沒有注意，所以出租方不負責任。法院認為，免責條款進入合同的方式必須是合乎正常人思維的，掛在墻上的注意事項沒有人強調(diào)一定要看則是可看可不看的，收據(jù)是收款的憑證，不是合同正文，出租人沒有強調(diào)。故此案的免責條款無效。

3．大陸法對合同條款只有明示和暗示之分，當事人違反任何條款時，均視其程度承擔違約責任。

六、合同內(nèi)容的合法性合同合法是合同的有效要件之一。（一）英國與美國1、一般分為兩類：違反禁止性法律的規(guī)定與違反公共政策。通過大量的判例確定違反禁止性法律：高利貸法，禁止賭博法，星期日法，許可證法違反公共政策：犯罪或民事侵權(quán)的或進行欺騙的協(xié)議，在和其他國家關(guān)系方面?zhèn)Ρ緡娴膮f(xié)議，易于損害公共事業(yè)的協(xié)議，易于曲解司法方針的協(xié)議，促使濫用合法訴訟程序的協(xié)議，與優(yōu)良風尚相抵觸的協(xié)議，限制自由貿(mào)易的協(xié)議2、后果（1）公共政策的理論對不法訴因不準予起訴。從被告口中喊出的對原告與被告之間的合同是所謂不道德的或不合法的反對之聲總是徒勞的。然而，允許這種反對并不是為了他（被告）的緣故，而是建立在一般政策與原則的基礎(chǔ)上的。就是這種原則對被告有利，如果我可以這樣說，這種原則在被告與原告之間偶然也會發(fā)生違背真正公道之事。公共政策原則就是如此。法院不會援助以不合法的或不道德的行為作為訴訟理由的人。如果根據(jù)原告自己或其他人的陳述，訴訟的理由似乎是出于道德敗壞或觸犯本國的成文法律，那么法院就會說他沒有資格得到援助。法院所依據(jù)的就是這個理由;并不是為了被告的緣故，而是因為法院不愿意援助這樣一個原告。因此如果把原告和被告的地位調(diào)換一下，被告提起訴訟控告原告，則原告即可從中得利；因為如果雙方的錯誤相等，原告的情況即優(yōu)于被告。甲是一個股票經(jīng)紀人，他在倫敦沒有獲得開業(yè)許可，被告在該地得到其服務后拒絕付費，原告提起訴訟。是否應支付給原告服務費？原則：一個合同被判定違法，法院既不會強制履行合同，也不會對已經(jīng)履行的一方給予救濟。例外：合同違法目的尚未實現(xiàn)基于其他訴因如果主觀是疏忽所致原告被告甲將房屋出租給乙，后來發(fā)現(xiàn)乙有計劃準備用于賭博的場所，甲拒絕履行該協(xié)議。乙向法院提起訴訟，要求甲履行。法院是否會支持乙的主張？為什么？（二）法國當事人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風俗的法律。（三）德國法律行為違反制定法的禁止性規(guī)定時無效，除非可以從制定法推定出不同動機。違反善良風俗的法律行為無效。特別是某人以法律行為利用他人急迫情況、無經(jīng)驗，缺乏判斷能力或意志薄弱，使其向自己或第三人對一項給付作約定或給予財產(chǎn)利益，而此種財產(chǎn)利益與給付明顯不成比例的，該法律行為無效。七、合同的抗辯

合同是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果，如果當事人對意思表示的內(nèi)容有誤解或者在錯誤、脅迫、不當影響的情況下訂立了合同，這時雙方當事人雖然達成了協(xié)議，但這種合意是不真實的，因而當事人可以以此為抗辯理由，主張該合同無效或請求撤銷。（一）誤解、錯誤（二）欺詐（三）脅迫

(四)不當影響

（一）誤解或錯誤

1.中國法的規(guī)定

我國《民法通則》59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機關(guān)予以變更或撤銷。所謂“重大誤解”是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大的損失。我國《合同法》54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷：（1）因重大誤解訂立的（2）在訂立合同時顯失公平的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。2.英美法規(guī)定

錯誤是合同當事人對有關(guān)事實情況的誤解，如果沒有這樣的誤解，該當事人本來不會依現(xiàn)有的合同條件簽約。依普通法：合同雙方之間沒有合意，合同無效；依衡平法：合同可以撤銷，當錯誤的存在對一方不利時，該方有權(quán)利撤銷合同。英美法規(guī)定一般意義的錯誤不能導致合同無效，只有實質(zhì)性或者重大的錯誤才可使合同無效。錯誤分為共同錯誤與單方錯誤（1）共同錯誤是指合同雙方在簽約時存在著共同的對事實的假定，而這種假定與事實不符。英國法區(qū)分錯誤與誤解美國法幾乎不區(qū)分這兩個情況，包括雙方相同錯誤，也包括雙方對誤解的情況。共同錯誤的類型第一類：在認定合同標的物上有錯當雙方打算締結(jié)合同時，一方意欲就某事訂立合同，而另一方卻以為將就另一事訂立合同，這種情況稱為雙方在確定合同標的物上有錯誤。1864年Rafflesv.Wichelhaus

拉弗爾斯訴威切豪斯案

威切豪斯同意向拉弗爾斯購買125包棉花，雙方同意貨物從印度的孟買港裝運，運貨船的名稱是“皮爾萊斯號”。當時孟買港有兩艘船都叫“皮爾萊斯號”。其中一艘在10月離港，另一艘在12月離港。賣方將12月啟程的皮爾萊斯號所裝運的棉花交貨給買方時，買方拒絕接受。買方聲稱，合同項下的船應是10月離港的那一艘，而賣方主張該船應是12月離港的那艘。如何解決雙方之間的糾紛？承諾與要約之間顯然存在著不一致，雙方的標的物既不相同，自無合同可方。美國《合同法重述》第71節(jié)：如果任何一方在說明意向時不確切或含糊不清，并無法得知此項說明是否可能使另一方得到與自己不同的理解，則只有在另一方對其說明賦予相同含義的條件下，此說明對合同的成立方為有效。第二類：標的物存在與否的問題上有錯誤當締結(jié)合同時，如雙方均認為標的物存在，而事實上該標的物業(yè)已不存在，或者根本就沒有存在過，這一重大錯誤可使合同無效。1852年考特芮爾訴黑斯蒂案雙方約定買賣一批谷物，締結(jié)合同時雙方均認為該谷物正在希臘薩洛尼卡至英國的公海上，而不知在航行中由于谷物發(fā)熱已被船長就近在突尼斯售出?，F(xiàn)在賣方要求買方付款，買方要求賣方賠償。雙方之間的糾紛如何處理？確立一項重要的原則：“無標的物無合同”英國1893年貨物買賣法第6節(jié)規(guī)定：對于出售某一特定貨物的合同來說，如在訂立合同時該貨物在賣方不知情的情況下消失，合同無效。美國統(tǒng)一貨物買賣法第7節(jié)規(guī)定：如一方欲出售某一特定貨物，在締結(jié)協(xié)定時，該貨在賣方無所知的情況下已全部消失，協(xié)定無效。Scottv.Coulson

一張壽險保險單發(fā)出時被保險人已經(jīng)死亡，投保人和保險人都以為他當時沒有死亡。保險人是否需要支付保險金？1951年麥克雷訴聯(lián)邦處置委員會案澳大利亞聯(lián)邦處置委員會（被告）以公開招標的方式邀請購買在新幾內(nèi)亞撒馬拉伊以北大約100英里朱芒德礁石處沉沒的油輪，麥克雷（原告）的投標被接受，并為打撈該輪花費了巨額錢財，結(jié)果，不但沒有打撈到油輪，而且根本沒有朱芒德礁石，因而，起訴索取賠償。被告引用上述案例，認為標的物不存在，合同無效。請試析上述該案是否適用？法院認為：無標的無合同的理論適用的例外，法院認為被告既公開聲明在某處有一油輪，又公開招標，并與投標人簽訂合同，因此應該按違約賠償。第三類：在標的物質(zhì)量上有錯誤一般認為，在合同標的物質(zhì)量上發(fā)生錯誤，合同仍然有效。1885年伍德訴博因頓案原告發(fā)現(xiàn)一塊美麗的石頭，以1美元為代價賣給了被告，雙方在交易時均不知此石究竟為何物，事后才知道是一未經(jīng)琢磨的鉆石，價值在700-1000美元之間。原告請求法院取消所訂立的買賣合同。請問該案合同能否撤銷？1887年舍伍德訴沃克案原告以為自己飼養(yǎng)的牛不能繁殖，所以廉價出售，交貨前發(fā)現(xiàn)已懷有小牛，如仍出售，售價則相當于原售價的十倍，所以請求法院準許取消原售牛的合同。法院是否準許？雙方在標的物質(zhì)量上有錯誤是不能撤銷的，但如果雙方在標的物本質(zhì)上存在錯誤，則可以撤銷。1932年貝爾訴利弗兄弟有限公司案貝爾和另一個人被該公司任命為董事長和副董事長。為了取消原服務合同，在兩人被提前解聘時，雙方達成和解協(xié)議，該公司向兩人一共支付5萬英鎊作為補償。后來，該公司發(fā)現(xiàn)兩個人曾有過違約行為，故公司本來可以不經(jīng)補償而解雇他們。該公司為索回5萬英鎊而起訴。理由是該和解協(xié)議因錯誤而無效。法院認為屬于質(zhì)量上的錯誤而非本質(zhì)錯誤，因為用一個新合同取代違背的合同和用一個新合同取代未被違背的合同，實質(zhì)上是一樣的。第四類：標的物數(shù)量上的錯誤一般規(guī)則：在合同標的物的數(shù)量上發(fā)生錯誤，一般均使合同無效。一買方為了購入一銀條時，多付給賣方了錢，而賣方并不知道多付。買方能否索回多付的款？1890年牛頓訴托爾斯案原告購買屬于被告的一個農(nóng)場，被告聲稱該農(nóng)場有土地200英畝，原告在付給部分地價后，發(fā)現(xiàn)該農(nóng)場實際只有土地135英畝，因而請求法院準許取消合同。單方錯誤：只有一方存在著錯誤的情況單方錯誤合同有效理由是在存在單方錯誤時，雙方之間雖然沒有合意，但相對方的正當期望應受保護；錯誤方的過失給他帶來的不利不應對相對方產(chǎn)生影響第一類：身份誤解甲本來應與乙訂立合同，由于發(fā)生錯誤的，結(jié)果卻與丙締結(jié)了合同。法院通常認為這樣的合同是有效力1897年王家諾頓金屬公司訴埃德里奇·梅里特有限公司原告收到“哈勒姆公司”的訂貨單，原告遂送貨上門，實際上，這家公司只是一個名叫沃利斯的流氓所捏造的。沃利斯未付貨款，便將貨物賣給被告。原告起訴向被告索還貨物，并申述道，由于他錯誤地認為確有該公司，才與之訂立售貨合同。既然事實上并不存在這樣一公司，因而，合同無效。法院認為原告不能否認自己意欲與寫信人訂立合同，因而在合同相對方的身份上并無錯誤，合同有效。萊威斯訴艾伍納案

原告登廣告出售他的舊車，450英鎊。騙子上門自稱是電視演員蓋克，并出示有照片的證件，他愿支付支票。萊威斯同意了。后來騙子把車轉(zhuǎn)賣給艾伍納。萊威斯上當后因找不到騙子，于是起訴艾伍納，想討回車子。

法院認為，這種情況屬于錯誤陳述，只能撤銷，而現(xiàn)在在合同撤銷前，車已轉(zhuǎn)入第三人手中，第三人已擁有合法的所有權(quán)。萊威斯只能去起訴騙子?？ǖ言V林達納案

騙子打電話冒充一家有名的公司從卡笛處訂了一批貨物，然后轉(zhuǎn)賣給被告。原告發(fā)現(xiàn)上當后向被告討回貨物。

法院認為，這種情況與騙子上門的情況不同。騙子上門，賣方理應有所識破，故承擔風險大些。這里賣方始終未見到騙子，一直以為對方是一家公司，故屬于誤解，合同不存在，賣方可追回貨物。第二類：一方報價錯誤一般規(guī)則：如果所報價格與實際應有價格相差不大，或者對方并不知道報價有錯，而且合同已經(jīng)開始履行，法院則不給予救濟。1950年微光自動噴水設備公司訴波特蘭市案原告在修建城市下水道工程的報價中遺漏了鋼材的價格，因而，在投標時的報價僅為429444.2美元，下一個最低報價是671600美元，而城市建設部門的工程師所計算的不對外公開的造價是632000美元。法院認為：雖然錯誤出自原告，但市政當局明知有錯而不予指明，并企圖從原告因疏忽而發(fā)生的錯誤中不正當?shù)負迫『锰?，因而，判決原告勝訴。錯誤適用的其他情況法律認識錯誤2.法國法的規(guī)定

法國民法典1110條規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的物的本質(zhì)時才構(gòu)成無效的原因。

沒有誤解，只有錯誤合同標的物的本質(zhì)是指物的實質(zhì)性品質(zhì)，沒有它，當事人就不會訂立合同。采取客觀性解釋和有限的主觀性解釋一塊土地的賣方在廣告中稱該土地的面積為7800平方米，買方的意圖是將該土地分割后轉(zhuǎn)售，這種意圖已為賣方所知，然而這塊土地實際只有5119平方米。法院認為，從主觀角度看，賣方知道買方的這一意圖，該財產(chǎn)的面積具有實質(zhì)性品質(zhì)。買賣的畫出自名家之手，雙方對此并無爭議，但是買方主張，他在成交時誤認為這幅畫曾在這位畫家的臥室里掛過，實際并沒有。所以他主張撤銷這筆交易。法院認為，從主觀角度看，不能只考慮一方的意思，所以動機與標的物本質(zhì)性品質(zhì)沒有關(guān)系。在一家古玩店中出售且標價昂貴的物品，買方購買回去發(fā)現(xiàn)不是古董，只是仿制品。買方能否主張錯誤？從客觀角度看，即從合同訂立的環(huán)境等判斷，以此種價格出售應該是古董，而不是仿制品。3.德國法的規(guī)定

德國民法典119條規(guī)定，表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯誤時或表意人根本無意為此種意思表示者，如可以認為，表意人若知其情事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。

兩類：表達錯誤和涵義錯誤表達錯誤是指意思的內(nèi)容表述錯了，表意人對意思表示涵義的理解并沒有錯。涵義錯誤是指對意思表示的涵義理解錯誤。一所中學訂購了25GrosRollenWC-Papier，想購買25大卷衛(wèi)生紙，可是Gros在德語中的意思是12打，相當于144打，實際是3600卷。德國法不分單方或者雙方錯誤，只看是否符合法律上的規(guī)定。練習：有A、B兩個古玩愛好者。A(賣方)家中有一古幣(他曾花費400元買入)，B(買方)看見后，認定這枚古幣會很值錢，所以通過與A協(xié)商，最后以600元買下了這枚古幣。交易達成后，B找人鑒定，卻發(fā)現(xiàn)這枚古幣是假幣，問B(買方)可否基于錯誤要求撤銷此交易?

答案：B(買方)可以基于錯誤要求撤銷此交易。

解析：雙方當事人都犯了相同的錯誤

有A、B兩個人。A(賣方)家中有一塊石頭，B(買方)看見后，認定這塊石頭是一種較有價值的寶石，故花費50元買下了這塊石頭。

(1)交易達成后，B找人鑒定，卻發(fā)現(xiàn)這塊石頭只是很普通的石頭，沒有任何價值。問B(買方)可否基于錯誤要求撤銷此交易?

(2)交易達成后，B找人鑒定，發(fā)現(xiàn)這塊石頭價值5000元。問A(賣方)知情后可否基于錯誤要求撤銷此交易?

答案：(1)B(買方)不可以基于錯誤要求撤銷此交易。

(2)A(賣方)不可以基于錯誤要求撤銷此交易。

解析：(1)單方錯誤不可基于錯誤撤銷。

（二）欺詐

1.中國法的規(guī)定

《民法通則》58條規(guī)定：凡一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。

《合同法》52條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。

《合同法》53條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。2英美法的規(guī)定英美法把欺詐稱為“欺騙性的不正確說明”。蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷合同或拒絕履行合同義務。

3.德國法的規(guī)定

《德國民法典》123條規(guī)定：因被欺詐或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示4法國法：當事人一方實施欺詐手段時，如果沒有這種手段的實施另一方顯然不會簽訂合同，欺詐構(gòu)成無效的原因。過錯行為因果關(guān)系救濟英美法欺詐性過失性事實的表示沉默不構(gòu)成不真實表示（例外）引起被表示人的信賴主張撤銷合同，同時主張賠償損失法國法有故意的動機不說話不存在欺詐（例外）導致受害人的主觀認識錯誤主張合同無效德國法只要存在著不實的陳述不負有告知的一般義務（法院考慮）不強調(diào)引起相對方的認識錯誤，只要影響對方的動機主張合同無效，也允許獲得賠償1927年比塞特訴威爾金森案

原告在出售一地產(chǎn)給被告時說，此地可放牧二千頭羊，但此地過去并未曾用作牧場，被告也知道此事，交易作成后，事實證實原告的估計過高了。在原告追討地價余額的訴訟中，要求取消合同。法院認為原告所述只是個人意見，并非陳述事實，故駁回了被告關(guān)于取消合同的請求。萊勞德訴奧根案原告是煙草商，他通過特殊渠道獲悉第二次獨立戰(zhàn)爭的各約業(yè)已簽字的消息后，乘被告對此尚無所知，向被告購買了大批煙草。幾小時后，和約簽字的消息為大眾所知曉，煙草價格猛漲，被告擬取消合同。沉默不構(gòu)成不正確的陳述保持沉默只是認為無必要將有關(guān)情況全部講出；而隱瞞是一種有意識的行為，實質(zhì)上是欺詐。本案中法院認為，在交易中，任何一方均無義務將自己所掌握的情況通知對方，故判決原告勝訴。欺騙性的不正確陳述凡是明知自己所述非實而卻不誠實地自稱所述屬實者。德里訴皮克英國國會通過特別法令準許某公司在普列茅斯經(jīng)營有軌道的馬車，如該公司獲得商業(yè)局的許可，也可以經(jīng)營以蒸氣為動力的軌道車，由于該公司在向商業(yè)局呈遞申請書時未遭到反對，因而，自以為定能獲得許可，于是在招股書中宣布，將經(jīng)營以蒸氣為動力的軌道車。被告根據(jù)招股說明書購買了該公司的股票，但商業(yè)局沒有批準，該公司遂宣告解散。標準：有意的；本人也不相信所述屬實；對究竟是否屬實漠不關(guān)心與漫不經(jīng)心。

案例：當事人雙方訂立了一個買賣汽車的合同。賣方交貨之后，買方發(fā)現(xiàn)這輛車曾經(jīng)碰撞過，因而把汽車送還賣方，并單方解除合同。買方聲稱他原以為他買了一輛從未碰撞過的車，但賣方否認他的代理商曾作過這樣的保證。在合同中約定汽車的質(zhì)量以交付的貨物為準。

買方可以采取什么救濟手段？

（三）脅迫

英美法：脅迫導致合同可撤銷。合同一方對另一方施加壓力，迫使另一方在不得已的情況下接受強加的合同條件。包括人身強制、暴力威脅、經(jīng)濟脅迫。

法國法：脅迫導致合同無效。對訂立契約承擔義務的人進行脅迫構(gòu)成無效的原因。如行為的性質(zhì)足以使正常人產(chǎn)生印象并使其擔心自己的身體或者財產(chǎn)面臨重大且現(xiàn)實的危害者，即為脅迫。在這方面，應考慮到受脅迫人的年齡、性別及個人情況。德國法：不法威脅構(gòu)成撤銷合同的理由。不法威脅是關(guān)于某種未來的危害的宣告;進行威脅的人宣稱，對于該危害的發(fā)生或不發(fā)生他具有影響;而該危害將會實現(xiàn)，除非受到威脅的人作出該進行威脅的人謀求的意思表示。

原告和被告訂立造船合同，價格為固定價，分五次付清，當?shù)谝还P付款時正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款項，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求償還多付的款項。問：該案如何處理？為什么？

（1）原告不能要求被告償還多付的款項（2）原因是：脅迫不正當影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。本案中被告以通貨膨脹不能按期交船為由要求加付10%款項構(gòu)成脅迫或不正當影響，但交船后即不正當影響消除后原告仍付款，等于默認了附加的10%。故不能撤銷。（四）顯失公平1英國法法律中沒有這一概念一方處于嚴重不利的地位，另一方以一種不道德的方式利用了這種弱勢地位。－－程序性顯失公平所產(chǎn)生的交易對于弱方不僅是苛刻的或沒有遠見的，而且是極為過分的和讓人不能容忍的。－－實質(zhì)性顯失公平2美國法美國商法典規(guī)定：如果法院發(fā)現(xiàn)作為一個法律問題，合同或合同的任何條款在合同訂立時是顯失公平的，法律可以拒絕執(zhí)行該合同或只強制執(zhí)行合同中顯失公平的條款之外的其他條款，或者，對顯失公平的條款加以限制以避免顯失公平的后果。合同的條件不合理地有利于一方而不利于另一方；另一方在訂立合同時沒有作出有意義的選擇。－－－易價權(quán)的不平等理論3法國法附和合同理論附和合同不是真正的合同，因為它不是當事人各方的意志達成真的一致結(jié)果，而是起草合同的一方的單方意志的體現(xiàn)和另一方對它的附和。在法國法院受到限制，主要通過立法者制定法律來進行干預。4德國法合同一方利用另一方的急迫情況、無經(jīng)驗、缺乏判斷能力，使其向自己作出給付，而其所得與付出明顯不成比例，從而違背善良風俗的，合同歸于無效。合同當事人必須遵守誠信原則并照顧到交易的習慣。七、合同的解釋當事人在訂立合同時所使用的語言和文字有時并不能充分表示他們所要表達的意思，或者有些事項當事人在訂約時沒有考慮周到，發(fā)生這種情況時，如果雙方當事人發(fā)生爭議就要由法院對合同進行解釋。

原告是一家瑞士進口商，向一家美國家禽出口商發(fā)出訂單訂購7.5萬磅A級雞肉，每一磅33美元。美方接受了訂單并迅速裝運貨物，然而當貨物抵達瑞士時，不是瑞士方打算轉(zhuǎn)賣給其顧客的那種鮮嫩的“適合燒烤和炸食用的子雞肉”（顧客是零售商和飯店、賓館），并且購貨訂單中已清楚地提出這一要求。結(jié)果發(fā)現(xiàn)裝運的貨物是由多筋的適合燉的老雞肉。美方交了兩批貨物，瑞士方當事人提出訴訟。（一）解釋合同的方法和原則

1.意思說。強調(diào)探求表意人的真實的意思，而不拘泥于文詞。法國法采用意思說、德國法原則上采用意思說，但在涉及商事方面的問題時也有例外。法德法均認為，如果相對人因為信賴表意人的意思表示，而采取了行動，則應受到法律上的保護，表意人應負賠償責任。

2.表示說。強調(diào)外部現(xiàn)象，即以當事人表示出來的意思為依據(jù)。英美法采用表示說。

1英美法（1）原則：寧可使合同有效而不使其無效。英國：為了發(fā)現(xiàn)協(xié)議的當事人的意思美國：對其含義的確定（2）證據(jù)：英國：一般拒絕外部證據(jù)美國：有權(quán)考慮合同雙方間的交易而發(fā)生的全部情況（3）不能確定當事人的意思宣布合同不存在；對當事人的意思進行推定2法國法解釋合同時，應探究當事人的意思，而不應拘泥于合同文字的字面意思。3德國法解釋應查明真實意思，并且不拘泥于所用詞句的表面意義。解釋合同應遵守誠信原則，并考慮交易習慣。法院認為：假若被告主觀上的相信與該爭議的術(shù)語的客觀含義不相符，被告主觀上的相信也不是具有重要意義的，但是事實上頒布的規(guī)則在“雞肉”的標題下包括六類家禽，被告的主觀意圖是同意相關(guān)的一種定義——至少是同意其中一類定義——不存在違反擔保。雙方之間不存在合意。（二）關(guān)于共同條件的解釋問題

共同條件即標準合同或一般交易條件，指由一方當事人事先擬定，由對方同意時簽字的合同。

共同條款是否可以成為合同的一部分，以及如果這種合同起草者把不應有的負擔加在對方身上法官能否以“違反善意”或違反公共秩序等理由，宣布該項合同或其中的某項條款無效，各國法律的處理方法大體相似，但在細節(jié)上有一些差別。

1.德國法德國法規(guī)定，空運、保險、儲蓄銀行等經(jīng)濟行業(yè)制定的共同條件，必須經(jīng)過有關(guān)政府行政部門的批準，其他行業(yè)的共同條件由法院進行監(jiān)督和解釋。在解釋共同條件的含義時，德國法院采用“含糊條款解釋規(guī)則”即對意義含糊的條款，作不利于制定該條款的一方當事人的解釋。此外，凡共同條件不能按照誠意原則妥善安排雙方當事人的利益者，一律無效。2.法國法法國法規(guī)定如果對方當事人在訂立合同時知道或只要加以注意就能夠知道共同條件的內(nèi)容的，該共同條件就成為合同的一部分。如購買車票、船票、機票的旅客應被認為是接受了客票上印就的共同條件。但法國法院對共同條件中的免責條款加以限制，認為共同條件如違反有關(guān)侵權(quán)行為的強制性規(guī)定，則該共同條件無效。

3.英國法英國法認為，如果共同條件已經(jīng)寫進合同文本中，就可以成為合同的組成部分，至于在某些情況下，對方?jīng)]有看過這些條款，或者這些條款是以小字體印刷，那都不是重要的.如果共同條件沒有寫進合同文本，則必須采取必要的措施，使訂約對方注意到這些條款，這是一個客觀標準，即以一個“通請達理的人”所應當知道為原則。英國法同時規(guī)定，共同條件中的侵權(quán)免責條款無效。例如，1960年公路運輸法規(guī)定：免除公共承運人對旅客人身毒害與死亡的責任的免責條款是無效的。

4.美國法美國法對共同條件進入合同的要求極為嚴格，美國的法律和判例都強調(diào)，吸收入合同的條款必須清楚載明于合同的書面文件中，并強調(diào)用小字體印刷的條款必須使人容易看得清楚。對于某些重要條款，特別是免責條款，必須“若人注目”。美國法也規(guī)定共同條件中不公正的免責條款無效?！安还币话闶侵钙婢S護一方利益的合同或條款。

5．中國法

《中華人民共和國合同法》規(guī)定：第三十九條第四十條第四十一條第五十二條第五十三條第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

第三節(jié)合同的履行

一、合同的履行

合同的履行是指合同當事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。各國法律都認為，合同當事人在訂立合同后都有履行的義務。二、違約

（一）違約的概念：違約是指合同當事人一方由于某中原因，完全沒有履行其合同義務，或沒有完全履行其合同義務的行為。英美法系稱為“違約”大陸法系稱為“不能履行”（二）違約的構(gòu)成

關(guān)于違約的構(gòu)成，大陸法和英美法存在重大差異，主要體現(xiàn)在以下兩個方面

1．關(guān)于過失責任原則

2．關(guān)于催告1．關(guān)于過失責任原則大陸法規(guī)定，合同債務人只有當存在著可以歸責于他的過失時才承擔違約的責任。即如果僅僅證明債務人沒有履行合同義務，還不足以構(gòu)成違約，必須同時證明或推定債務人的行為有某種可以歸責于他的過失時，才能使其承擔違約的責任。英美法認為，只要允諾人沒有履行其合同義務，縱使他沒有任何過失，也構(gòu)成違約。2．關(guān)于催告催告是大陸法上的一種制度，是債權(quán)人向債務人請求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時，債權(quán)人必須首先向債務人作出催告，然后才能使債務人承擔遲延履行的責任。催告的作用主要有以下三點：法國法要求催告必須以書面形式作成，并由法警送達當事人。德國法則不要求任何方式，書面方式、口頭方式都可以，唯一的要求是把催告送達當事人。英美法沒有催告這個概念，英美法認為，如果合同規(guī)定有履行期限，債務人必須按合同規(guī)定的期限履行合同；如果合同沒有規(guī)定履行的期限，則應于合理的期間內(nèi)履行合同，否則構(gòu)成違約。

催告的作用主要有以下三點：

（1）自催告生效之日起，不履約的風險完全由違約一方承擔。（2）債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請求法律救濟。（3）從送達催告之日起，開始計算損害賠償及其利息。

（三）違約的形式

１．德國法的規(guī)定《民法典》將違約行為置于兩種不同的債的不履行的原因之中。（１）給付不能——債務人由于種種原因不可能履行其合同的義務，而不是指有可能履行合同而不去履行。（非因債務人過失）（２）給付延遲——債務人書記處履行，而不包括債權(quán)人書記處受領(lǐng)。２．法國法的規(guī)定（１）不履行債務（２）遲延履行債務法國民法典１１４７條規(guī)定：債務人對其不履行或遲延履行債務應負損害賠償責任，對于雙務合同，如果一方當事人不履行其合同義務，對方有權(quán)解除合同，但在這種情況下，合同并非當然解除，債權(quán)人可要求債務人履行合同或請求法院解除合同并要求損害賠償．法國法也規(guī)定，合同自始不能履行時，認定合同無效．

３．英美法的規(guī)定英國判例：如果與合同條款稍有偏離，則未違約之一方當事人有權(quán)聲明對方未履行合同。美國合同法重述第235節(jié)規(guī)定：當合同中規(guī)定的某項義務的履行沒有進行時，義務人的任何不履行均被視為一種違約。假如義務人的不履行在性質(zhì)上不是實質(zhì)性的，則受害方繼續(xù)履行。被告同意向澳大利亞的原告購買3000聽水果罐頭，包裝成每箱30聽，交貨時發(fā)現(xiàn)多數(shù)箱包裝成每箱24聽。是否違約？（1）違反條件如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。在商務合同中，關(guān)于履約的時間、貨物的品質(zhì)及數(shù)量等條款都屬于合同的條件。至于合同中有關(guān)支付時間的規(guī)定，除當事人另有約定，一般不作為合同的條件。注：在英美法中，“條件”一詞還有另外一種意思，指以某種不確定的事件的發(fā)生與否來決定其是否生效的那種合同規(guī)定。從這個意義上說，英美法把條件分為以下三種：

A.對流條件

指合同的雙方當事人同時履行其各自的義務或者至少是每一方當事人都同時準備并愿意履行其各自的義務，即一方的履行與對方的履行互為對流條件。

先決條件指以一方首先履行某種行為，或以某種事件的發(fā)生或經(jīng)過一定的時間，作為對方履行的前提。前者即為先決條件。違約這一方只要未能完全履行他這一方義務，即不能取得任何損害賠償。后決條件指在合同成立以后，如發(fā)生某種事件，履行合同的義務即告消滅。這一事件為后決條件。

（2）違反擔保如果一方當事人違反了合同的次要條款，即擔保，對方不能解除合同只能要求賠償損失。1979年的英國《貨物買賣法》第61（1）條、第11（2）條明確規(guī)定，由于擔保僅僅是“一個附隨于合同的主要目的”的條款，因此，違反該條款，只是使受害人享有損害賠償?shù)臋?quán)利。（3）違反中間性條款中間性條款即有別于“條件”與“擔?！钡臈l款。一方當事人違反這類條款時，對方能否解除合同，須視違約的性質(zhì)及其后果是否嚴重而定。

貝恩訴伯恩斯案一只船被租來從英國駛往特雷斯特去裝貨，租船契約中有這樣的條款：“船于第二年2月4日或前從英國啟航。”實際上來年2月4日以后數(shù)日該船尚未啟航。后來該船駛到特雷斯特時，租船人拒絕裝貨，并視為合同已被撕毀。能否提出解除合同？法院認為租船合同中的特定條款是否被認為是一個條件，即指的是由于一方不履行合同另一方即有解除合同的自由并認為合同已經(jīng)結(jié)束；或是否只等于一項協(xié)議，違反該協(xié)議可以通過起訴獲得損害賠償。在每一特定案件中都必須從協(xié)議條款本身以及同協(xié)議有關(guān)的問題了解到的關(guān)于當事人的意愿。

HongKongFirShipppingCoV．

KawasakiKisernKaisha

原告將一條船租給被告，期限兩年，自1967年2月在利物浦交船起算。合同中的一個條款規(guī)定：原告提供的船應當能夠在各方面適宜一般貨運的需要。船啟航后發(fā)現(xiàn)輪機房的機務操作人員太少，不適宜于航海。因引擎發(fā)生故障，拖延了5個星期才啟航。后來修理引擎又花了15個星期，結(jié)果，直到9月才適宜于航海。被告已在6月解除了租船合同。原告后來起訴被告違反合同，并請求賠償。