經(jīng)濟(jì)立法概述

西安交通大學(xué)管理學(xué)院

《經(jīng)濟(jì)法》教學(xué)課件

（2013年09月，西安）高山行

博士西安交通大學(xué)管理學(xué)院教授西安仲裁委員會仲裁員陜西集思得律師事務(wù)所律師知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定人2011年西安世界園藝博覽會法律服務(wù)專家咨詢委員會委員

gaozn@10.1課程內(nèi)容簡介課程名稱：《經(jīng)濟(jì)法》EconomicLaw學(xué)分：2課內(nèi)學(xué)時：36（理論學(xué)時：36課外學(xué)時：18（課外學(xué)時不計入總學(xué)時））

課程內(nèi)容簡介：課程的主要內(nèi)容包括：經(jīng)濟(jì)立法的背景及其現(xiàn)實意義；合同法、擔(dān)保法、侵權(quán)法、企業(yè)組織法（公司法、合伙法、獨(dú)資企業(yè)法）、市場管理法（反不正當(dāng)競爭法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、產(chǎn)品質(zhì)量法、證券法、票據(jù)法）等相關(guān)法律的基本規(guī)則，經(jīng)濟(jì)糾紛解決的基本法律方式。本課程在教學(xué)過程中，將通過案例分析和討論，來加深學(xué)生對經(jīng)濟(jì)法相關(guān)理論知識的理解，提高其解決實際問題的能力。適用專業(yè)：MBA20.2主要參考書目（1）楊映忠、孫順強(qiáng)、劉新智主編，經(jīng)濟(jì)法，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)管理教材，清華大學(xué)出版社出版，2010年7月（2）中華人民共和國合同法、公司法、擔(dān)保法、保險法、反不正當(dāng)競爭法等法律條文30.3講課要求（1）按時參加，盡量在課堂上用好時間（2）我將盡量以案例或者實際問題引出枯燥的商事法律的理論知識，并歡迎大家隨時打斷我并提問（3）課堂將安排一定量的互動，鼓勵大家交流和回答問題40.4對學(xué)生的要求（1）建議4-5人坐的相近的人為一個自然小組，討論后提出自己的觀點(diǎn)（2）成績由3部分組成:上課發(fā)言,提問、小組討論占20%課后或隨堂書面考試占80%5第一章：經(jīng)濟(jì)法概述（3學(xué)時）1.0概述1.1經(jīng)濟(jì)法的法律基礎(chǔ)1.2經(jīng)濟(jì)法在市場經(jīng)濟(jì)中的作用1.3案例討論61.0概述71.1經(jīng)濟(jì)法的法律基礎(chǔ)經(jīng)濟(jì)法經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)政府對經(jīng)濟(jì)的控制和對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的管理民法長期以來民法、經(jīng)濟(jì)法、民商法不分，經(jīng)濟(jì)活動是民事活動的一種經(jīng)濟(jì)法優(yōu)先：經(jīng)濟(jì)法有規(guī)定的適用經(jīng)濟(jì)法，沒有規(guī)定可以適應(yīng)民法，特別是民法的基本原則民法調(diào)整的是靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系；商法調(diào)整的是運(yùn)營中的財產(chǎn)關(guān)系；經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)政府對宏觀經(jīng)濟(jì)的管理和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的控制民法是權(quán)利法，是確定權(quán)利的；商法則是財富法，是促進(jìn)財富增長的（參考書目4）；經(jīng)濟(jì)法是強(qiáng)調(diào)政府管理和控制的8（1）“經(jīng)濟(jì)法”一詞的來源

在古代，由于諸法合一，皆曰刑法。實際上里面含有許多民法、經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容。如《十二銅表法》就規(guī)定，奴隸主殺死一個奴隸，應(yīng)向奴隸的主人交納一定數(shù)額的錢物；殺死一匹馬，應(yīng)賠償六個奴隸。我國古代也有關(guān)于何時不宜砍伐樹木，何時不宜動土興工等。

“經(jīng)濟(jì)法”是十八世紀(jì)法國空想社會主義者摩萊里（Morelly）在1755年出版的《自然法典》中首先提出來的。當(dāng)時主要是對未來公有制社會的“自然產(chǎn)品或人工產(chǎn)品的分配”進(jìn)行的一種設(shè)想。

1906年德國學(xué)者萊特（Ritter）在《世界經(jīng)濟(jì)年鑒》中使用“經(jīng)濟(jì)法”，用來說明與世界經(jīng)濟(jì)有關(guān)的各種法規(guī)。但并不具有今天意義上的“經(jīng)濟(jì)法”含義。9（2）現(xiàn)代意義的經(jīng)濟(jì)法到資本主義時期，資本主義國家為了防止經(jīng)濟(jì)失控，特別是在凱恩斯主義的影響下，政府利用國家權(quán)力直接干預(yù)經(jīng)濟(jì)。謝爾曼反托拉斯法：美國在進(jìn)入壟斷經(jīng)濟(jì)后，許多大的工商巨頭形成托拉斯，基本控制了國家的經(jīng)濟(jì)，大量的中小企業(yè)者破產(chǎn)。于是，1890年美國的謝爾曼反托拉斯法誕生，標(biāo)志著政府通過法律手段干預(yù)經(jīng)濟(jì)，從而導(dǎo)致現(xiàn)代意義的經(jīng)濟(jì)法的形成。

1911年，美國最高法院利用謝爾曼反托拉斯法——《保護(hù)貿(mào)易和商業(yè)不受非法限制與壟斷危害的法案》，宣布新澤西標(biāo)準(zhǔn)石油公司解散。理由是該公司試圖并已取得了對石油工業(yè)的壟斷權(quán)，違背了公平競爭和公平交易的原則。二次世界大戰(zhàn)以來，世界許多國家開始制定經(jīng)濟(jì)法。10案例1：謝爾曼反托拉斯法的背景壟斷者或使產(chǎn)量低于自由競爭市場的均衡產(chǎn)量；或通過提高價格獲得超額利潤；或通過協(xié)議限制甚至壓制企業(yè)間的競爭；或向消費(fèi)者提供欺騙性的廣告、產(chǎn)品和服務(wù)。損害中小資本家的利益消費(fèi)者的利益國家的利益基本內(nèi)容凡限制州際或國際間商業(yè)貿(mào)易的合作的企圖或陰謀均屬非法；凡企圖壟斷州際或國際間商業(yè)貿(mào)易與商業(yè)者，將被視為刑事犯罪。民事補(bǔ)償和刑事懲罰辦法：撤銷違法者的經(jīng)營權(quán)和解散公司；判1年以下刑期或罰款5000美元（1955年的修訂本將此額提高到50000美元）；或兩者并罰；受害者可以要求三倍以上的賠償金。11案例2：新澤西標(biāo)準(zhǔn)石油公司案新澤西標(biāo)準(zhǔn)石油公司最高時控制了全國80％的原油運(yùn)輸、提煉和煉油產(chǎn)品的交易；進(jìn)行地方性削價以擠跨競爭者；謊稱自己的附屬企業(yè)為獨(dú)立公司，制造競爭假象；通過競爭方的雇員獲取對方的情報；暗中給回扣。法院裁定令其解散，屬下的33個公司的股份從此獨(dú)立。12案例3：舉世矚目的微軟公司壟斷案由美司法部提出的微軟壟斷案是從1998年10月開始審理的。2000年6月，聯(lián)邦地方法官裁決微軟通過捆綁銷售視窗操作系統(tǒng)和瀏覽器排斥競爭對手，存在壟斷行為，并下令將微軟一分為二。但這個判決在次年被聯(lián)邦上訴法院駁回，微軟躲過了被分割的命運(yùn)。此后美國司法部不再尋求拆分微軟公司的辦法，轉(zhuǎn)而與微軟公司達(dá)成和解協(xié)議。13微軟壟斷案和解收場

2002年11月1日，美國華盛頓地區(qū)聯(lián)邦法院作出裁決，對微軟公司與美國政府及9個州達(dá)成的和解協(xié)議的主要內(nèi)容表示認(rèn)可，同時駁回另外9個州要求對微軟進(jìn)行更嚴(yán)厲處罰的要求。微軟徹底擺脫了被一分為二的危險。美國軟件巨無霸微軟公司和美國司法部打了4年的反托拉斯官司終于告一段落。負(fù)責(zé)此案的法官科琳·科拉爾·科特利在判決書中，要求微軟切實履行協(xié)議，并提前向競爭對手公開部分敏感技術(shù)。根據(jù)和解協(xié)議，微軟將面對至少為期5年的懲罰性措施，以削弱其壟斷地位，增加行業(yè)競爭性。這些措施包括微軟不能達(dá)成有害于其它競爭者的壟斷交易，應(yīng)允許電腦制造商自由選擇視窗桌面，向其它軟件開發(fā)商開放部分內(nèi)核技術(shù)，使微軟的競爭者也能在視窗操作系統(tǒng)上編寫應(yīng)用程序等。

14微軟壟斷案和解收場很快，微軟已經(jīng)開始執(zhí)行這個和解協(xié)議，具體措施包括公布技術(shù)數(shù)據(jù)、發(fā)布允許刪除某些微軟標(biāo)志的WindowsXP最新版本等。

在裁決結(jié)果出來之后，微軟的股價上揚(yáng)了7％，納斯達(dá)克綜合指數(shù)也上升了2.3％，投資者對微軟案的結(jié)果十分歡喜。美國巴爾的摩大學(xué)法律教授鮑勃·蘭德說：“這場官司微軟大獲全勝。我們已經(jīng)看到了未來的市場主宰，那就是微軟。”應(yīng)該看到：微軟沒有被分割，與其對美國的全球戰(zhàn)略意義重大有關(guān)。15（3）商事債法中所需要的民法知識民法也可以稱為市民法，屬于私法，其規(guī)范是私法主體之間的關(guān)系；是調(diào)整平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系；民法的基本原則：平等、自愿原則公平、誠信原則私權(quán)神圣原則公序良俗原則16民法債法中的“帝王條款”誠實信用——誠實信用對商人來說，就是要求其在交易中完全誠實，并本著合理的商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行公平交易。誠信義務(wù)——就是在進(jìn)行商業(yè)活動及締結(jié)契約時必須對事實完全誠實坦白、以平等互利為目的、行為通情達(dá)理、決不故意欺詐或乘人之危巧取漁利。誠實信用看來是個極富道德倫理性質(zhì)的概念，很難從技術(shù)上或條文上來把握它。把它規(guī)定為契約理論中的一條基本義務(wù)，本身就具有原則性。但是，這一條原則在實際當(dāng)中的作用是相當(dāng)大的，它可以促使社會善良風(fēng)俗的凈化，同時也成為法律漏洞補(bǔ)充之重要工具，為習(xí)慣法提供一頗大的自由裁量之轉(zhuǎn)桓（Huan）余地。

——傅靜坤，論美國契約理論的歷史發(fā)展，《外國法譯評》，1995.1

(某朋友法學(xué)碩士畢業(yè)，曾花很多心血，現(xiàn)為大老板，生意很成功。有人請其讀博士，并保證一定能拿到學(xué)位，該朋友拒絕之，怕別人會以為自己的碩士也是如此來的。)17《拿破侖民法典》拿破侖自稱一生有三大功績打了數(shù)百場勝利的戰(zhàn)爭建立了拿破侖帝國制定了《拿破侖民法典》他緊接著說：滑鐵盧戰(zhàn)役足以摧毀我的前兩個功績，但沒有任何東西可以摧毀我的《民法典》。18憲法刑法民法行政法商法（國家與犯罪人）（行政機(jī)關(guān)與違法人）（平等主體之間）從主體關(guān)系的角度講，這三個法律部門的主要區(qū)別何在？？（4）我國基本法律體系示意圖19（5）民事權(quán)利物權(quán)——財產(chǎn)所有權(quán)及與所有權(quán)有關(guān)的權(quán)利債權(quán)——合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美⑶謾?quán)準(zhǔn)物權(quán)——知識產(chǎn)權(quán)人身權(quán)20（6）債權(quán)與所有權(quán)的比較債權(quán)動態(tài)的流轉(zhuǎn)關(guān)系請求權(quán)相對權(quán)（對人權(quán)）

——靠合同或法律在特定的當(dāng)事人之間產(chǎn)生產(chǎn)生：合法行為——合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理非法行為——侵權(quán)行為效力上：無排他性（同一個物上可以有若干個抵押）權(quán)利屬性落后于所有權(quán)所有權(quán)靜態(tài)的所有關(guān)系支配權(quán)絕對權(quán)（對世權(quán)）

——特定的權(quán)利主體和不特定的義務(wù)主體產(chǎn)生：合法行為原始取得時效取得繼受取得效力上：有排他性權(quán)利屬性優(yōu)先于債權(quán)21（7）民事法律關(guān)系定義：由民法確認(rèn)的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系特征：是一種思想性社會關(guān)系是一種受國家強(qiáng)制力保障的社會關(guān)系是由民法確認(rèn)的民事權(quán)利和民事義務(wù)關(guān)系要素：主體、內(nèi)容和客體22（8）民事法律事實民事法律事實：依法能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實。事件：與當(dāng)事人意志無關(guān)的法律事實—災(zāi)害事故、出生、死亡、時間經(jīng)過等行為：受人們意志支配的法律事實—當(dāng)事人行為、司法行為、行政行為；合法行為、違法行為。23（9）民事主體（1）自然人含義：因自然出生而取得民事主體資格的人分類：本國公民、外國人、無國籍人權(quán)利能力：取得（始于出生：陣痛說、一部露出說、全部露出說、斷臍說、初聲說、獨(dú)立呼吸說）終止（終于死亡：呼吸停止說、心跳停止說、腦死亡說——自然死亡與宣告死亡的區(qū)別——有人認(rèn)為（劉文華等p28）宣告死亡并不能直接產(chǎn)生自然人民事權(quán)利能力終止的后果。一個人被宣告死亡后，只要其客觀上并未死亡，其依然享有民事權(quán)利能力。討論：那么宣告死亡的法律意義何在？）行為能力：完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、無民事行為能力人24（9）民事主體（2）法人特點(diǎn)：一種獨(dú)立的組織體、必須擁有獨(dú)立的財產(chǎn)、具有獨(dú)立的人格設(shè)立條件：依法設(shè)立、有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任分類：公法人和私法人、社團(tuán)法人和財團(tuán)法人、營利法人和公益法人民事能力：權(quán)利能力、行為能力、責(zé)任能力25（10）民事法律行為定義：是民事主體設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為行為刑事行為行政行為民事行為合法行為：民事法律行為、準(zhǔn)法律行為違法行為：侵權(quán)行為、違約行為、權(quán)利濫用行為、脫法行為表意行為：民事法律行為、準(zhǔn)法律行為非表意行為：侵權(quán)行為、違約行為、事實行為、脫法行為有效的民事法律行為可撤銷、可變更的民事行為無效民事行為效力待定的民事行為26（11）民事法律行為的分類分類單方行為、雙方行為和多方行為有償行為和無償行為諾成行為和實踐行為要式行為和不要式行為生前行為和死因行為27（12）代理定義：民法通則63條規(guī)定：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。（舅父代外甥賣牛案）特征：（1）代理人以被代理人名義進(jìn)行代理活動（2）代理人實施的行為應(yīng)為具有法律意義的行為（3）代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立實施代理行為（4）代理產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)28被代理人代理人第三人以被代理人名義代理的后果欲發(fā)生民事行為授權(quán)29代理的分類委托代理法定代理指定代理復(fù)代理或再代理30幾種特殊的代理濫用代理權(quán)自己代理雙方代理惡意通謀代理違法代理無權(quán)代理沒有代理權(quán)超越了代理權(quán)的范圍代理權(quán)終止后的代理表見代理——特殊的無權(quán)代理31（13）時效定義：時間在法律上的效力，是指一定的事實狀態(tài)存續(xù)一定時間后，即依法產(chǎn)生一定法律后果的法律制度。種類：取得時效、消滅時效重要的一個：訴訟時效321.3國內(nèi)外民法比較大陸法系成文法；法律常做公法和私法之分民商合一（二者都為私法）民商獨(dú)立（強(qiáng)調(diào)商法的經(jīng)營性財產(chǎn)關(guān)系、民法的人身關(guān)系等）英美法系（普通法系）判例法；法律常做普通法（CommonLaw：法官的判決，以判例的形式出現(xiàn)）和衡平法（EquityLaw：出現(xiàn)于英國的14世紀(jì)，法律關(guān)系普通法不能解決，于是當(dāng)事人請求國王或者是樞密大臣審理，不受普通法的制約，而是按照“公平和正義”作出判決，形成后來的衡平法）之分33國內(nèi)外民法比較中國：民商合一，以民法通則為基本法，出臺了一系列商事法律的單行法規(guī)法國：1673年制定《商事條例》、1862年制定《海事條例》、1807年制定《法國商法典》德國：在法國商法典的影響下，19世紀(jì)30年代末開始推出商法草案，經(jīng)多次修改后，190