2023年國際法知識點

國際法知識點國際法的性質(zhì):國際法是真正的法,它具有法律約束力國際法和國內(nèi)法的關系以及我國學者觀點(1）一元論主張國際法和國內(nèi)法同屬于一個法律體系,但存在兩種學說;國際法優(yōu)先說和國內(nèi)法優(yōu)先說。一元論國際法優(yōu)先說主張國際法的地位高于國內(nèi)法，因此國內(nèi)法受制于國際法。一元論國內(nèi)法優(yōu)先說主張國際法是從屬于國內(nèi)法的次一等法律，國際法只有依靠國內(nèi)法才有法律效力。（2）二元論認為，國際法和國內(nèi)法各具特點，是兩個不同的法律體系，兩者是平行或?qū)α⒌年P系，不是從屬或包容的關系。這兩者平行或?qū)α⒈憩F(xiàn)為:第一,調(diào)整的對象不同;第二,法源不同;第三，效力不同。我國學者不批準一元論或二元論的理論,他們認為國際法和國內(nèi)法既有區(qū)別又互相聯(lián)系,表現(xiàn)為：聯(lián)系:國家是國內(nèi)法的制定者，也是制定國際法的參與者國家的對外政策和對內(nèi)政策有著密切的聯(lián)系，都是該國的意志,兩者是不矛盾的兩者有著密切的聯(lián)系，互相滲透和互相補充國內(nèi)法原則和規(guī)則通過多數(shù)國家的認可和實踐而形成國際習慣法,國際法的原則和規(guī)則又通過國家的正式立法程序稱為國內(nèi)法區(qū)別：就主體而言,國內(nèi)法的主體是法人和自然人,國際法的主體是國家、國際組織、爭取獨立的民族和個人就立法機關而言,國內(nèi)法具有立法機關，而國際法沒有就強制執(zhí)行機關而言,國內(nèi)法有強制執(zhí)行機關，而國際法沒有國際法的淵源有哪些:國際條約、國際習慣、一般法律原則、司法判例和文獻國際習慣法的效力從何而來（1）默示批準說認為國際習慣法的成立時由于國家之間的默示批準,從而國際習慣只對參與形成的國家和事后認可的國家合用，未經(jīng)其批準，不能以國際習慣對抗第三國。（2)客觀主義說認為國際習慣法規(guī)則只是客觀法律規(guī)則或集體法律意識的表現(xiàn)，而這種規(guī)則由于符合原先存在的客觀法律規(guī)則或集體法律意識,才具有效力。（3)晚近的國際法學者傾向于否認上述兩種學說，而主張“習慣的基礎只能在國際社會生活的需要重尋求:習慣規(guī)則產(chǎn)生于各國共同生活的需要,因而是國際生活的產(chǎn)物,并且得到能保證其有效執(zhí)行的那些國家的認可”。(4）我認為國際法的效力來自以下三個方面：國際交往的需要一定期間內(nèi)保持一致性和統(tǒng)一性的國家實踐國際社會的共同認可和執(zhí)行國際法的主體有哪些：國家、國際組織、爭取獨立的民族、個人國家的四要素:(1)定居的居民。居民是國家的基本要素,只有具有一定數(shù)量的定居的居民，才干形成社會并在此基礎上產(chǎn)生國家。至于人口數(shù)量和民族對國家的基本要素不具有決定意義。(2)擬定的領土。領土是國家賴以存在的物質(zhì)基礎,是居民生存和活動以及國家行使權(quán)力的范圍。任何國家都必須擁有一定的領土，至于領土的大小，國家邊界是否劃定并不影響國家的存在和地位。(3)政府。政府是代表國家對內(nèi)實行統(tǒng)治，對外進行交往的政權(quán)組織。任何國家都有自己的政府，而政府的性質(zhì)及其組織形式對國家的存在并不具有重要意義。（4)主權(quán)。主權(quán)是國家固有的、獨立自主地解決其對內(nèi)、對外事務的最高權(quán)力。主權(quán)是國家的主線屬性，也是國家區(qū)別于其他社會實體的重要標志。國家債務的繼承:國家債務和地方化債務予以繼承，地方債務、國家對私人之債和惡債不予繼承。政府繼承的原則以及我國在政府繼承中的實踐只有在新政府以非憲法程序取得政權(quán)并選擇了與原政府完全不同的社會制度時，才發(fā)生政府繼承問題。一般認為新政府應當繼續(xù)受就政府所承受的權(quán)利義務的拘束但是假如以非憲法程序產(chǎn)生的新政府與舊政府有主線的區(qū)別,則新政府應有權(quán)根據(jù)舊政府承受的權(quán)利義務的性質(zhì)以及自己的利益和政策決定對有關權(quán)利義務的態(tài)度。我國在政府繼承中的實踐關于條約繼承，由中央人民政府加以審查，按其內(nèi)容,分別予以認可、或廢除、或修訂、或重訂。關于財產(chǎn)繼承,一樓自動轉(zhuǎn)屬中華人民共和國政府關于債務繼承,惡債一律不予認可關于國際組織代表權(quán)繼承，中華人民共和國中央人民政府是中國的唯一合法政府，中國在國際組織中的代表權(quán)必須由中央政府行使。限制豁免的條件和情況：商業(yè)交易為銷售貨品或為提供服務而訂立的任何商業(yè)協(xié)議或交易任何貸款或者其他金融性質(zhì)之交易的協(xié)議,涉及涉及任何此類貸款或交易的任何擔保義務或補償義務商業(yè)、工業(yè)、貿(mào)易或?qū)I(yè)性質(zhì)的任何其他協(xié)議或交易，但不涉及雇傭人員的協(xié)議雇傭協(xié)議：招聘雇員是為了履行行使政府權(quán)力方面的特定職能。雇員含外交人員、行政人員和技術人員人身傷害和財產(chǎn)損害財產(chǎn)的所有、占有和使用知識產(chǎn)權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)參與公司或其他集體機構(gòu)國際擁有或經(jīng)營的船舶仲裁協(xié)定的效果仲裁協(xié)議的有效性、解釋或合用仲裁程序裁決的確認或撤消國家責任的主觀要件采用的規(guī)則、原則國家機關的行為歸責于國家國家元首、政府首腦、外交代表的公務行為歸責于國家(3)經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)力要素的其他實體的行為歸于國家(4）未經(jīng)授權(quán),但事實上代表國家機關，積極出面以國家的名義行事開展不買外國貨運動的個人的行為，歸責于國家國際法不加嚴禁行為的國家責任的承擔條件和基本原則(1)承擔條件：行為導致?lián)p害（2）基本原則:防止與合作原則告知與磋商原則評估有害影響原則和消除損害后果原則界河制度一國在使用界河是,不得使河水枯竭或泛濫,不得故意使河水改道漁民只能在本國一側(cè)捕魚船舶航行時應具有國際標志,除遇難等特殊情況外,一方船舶不得在對方靠岸停泊一方在界河上修建工程設施應取得另一方批準國際河流制度對國有國家開放各國有無害通過權(quán)流經(jīng)各沿岸國的河段屬于各該國的領土,沿岸國對于本國境內(nèi)的河段享有主權(quán)由條約約定管理事項先占和時效(1)先占的條件:對象必須是無主地國家應具有取得該無主地主權(quán)的意思，并公開地表現(xiàn)出來國家對該地采用實際的控制,涉及采用立法、司法、行政措施等（2）時效的條件：國家公開地、不受干擾地、長期占有他國領土,從而獲得該領土的主權(quán)。(3)先占和時效的區(qū)別:先占的對象是無主地,時效的對象是他國的領土先占是合法有效地領土取得方式，時效具有爭議，在現(xiàn)代國際法上已沒有現(xiàn)實意義國籍的取得：(1）因出生取得國籍血統(tǒng)原則:以自然人出生時父親或者母親的國籍作為賦予該人國籍的標準，單系血統(tǒng)原則是父親，雙系血統(tǒng)原則是父母親任一方出生地原則：以本人出生地作為賦予其國籍的標準混合原則,兼采血統(tǒng)原則和出生地原則因歸化取得國籍申請入籍基于某種法律事實:涉及因跨國婚姻、收養(yǎng)、取得住所、領土轉(zhuǎn)移等各種情況最惠國待遇原則概念:最惠國待遇原則是指一國（施惠國）給予某外國(受惠國)國民的待遇不低于現(xiàn)在或?qū)斫o予任何第三國（最惠國)國民的待遇最惠國待遇通常限于經(jīng)濟和貿(mào)易,一國給予自己鄰國、關稅同盟、自由貿(mào)易區(qū)、經(jīng)濟共同體等的待遇，通常不必給予受惠國最惠國待遇是以任何一個第三國作為比照標準的最惠國待遇一般是通過條約給予的(重點)引渡:概念:是指一國應外國請求,將位于本國境內(nèi)而被請求國追訴或判刑的人移交請求國審判或者處罰的行為。引渡的條件引渡的法律依據(jù)：該國具有國際義務：涉及雙邊引渡條約，區(qū)域性引渡公約或協(xié)定和有引渡規(guī)定的一般性國際公寓,約束相應的締約國。該國為了執(zhí)行本國的國內(nèi)法。但即使國家存在引渡法,假如不存在國際義務仍可拒絕引渡。雙重歸罪原則。是指引渡對象的行為根據(jù)請求國和被請求國的法律都被視為犯罪，且通常是達成一定年限有期徒刑的限度。政治犯不引渡原則。刺殺外國政府首腦或其家屬不視為政治犯，滅絕種族罪也不視為政治犯，此外尚有侵略，戰(zhàn)爭,反人類，酷刑,販奴，販毒，劫持航空器(或引渡或起訴)本國國民不引渡原則。有權(quán)不引渡，但也可以引渡。罪刑特定原則。是指請求國將引渡對象引渡回國以后，只能就引渡的罪名對其進行審判或處罰。引渡的程序。請求國提出引渡請求被請求國審查引渡請求。外交部形式審查,最高法司法審查，最高檢立法審查移交引渡對象其他要點:引渡的主體是國家引渡是權(quán)利,不是義務假如以其他罪名審判或?qū)⒈灰扇宿D(zhuǎn)引第三國，一般應通過原引出國的批準錯誤引渡不能規(guī)定追訴國送回犯人我國的引渡法他國請求我國引渡的必要條件：雙重犯罪原則起訴可判處一年以上有期徒刑或未付完的刑期至少6個月的應當拒絕引渡的情形被請求引渡人具有中國國籍對于引渡請求所指的犯罪我國已經(jīng)做出生效判決或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序政治犯罪被請求人引渡人也許因種族、宗教、國籍、性別、政治見解、身份等因素受到不公正待遇按我國或被請求國法律純屬軍事犯罪按我國或被請求國法律不應當追究刑事責任的在請求國曾經(jīng)遭受或也許遭受酷刑或其它不人道或有辱人格的待遇請求國根據(jù)缺席判決提出引渡請求。但請求國承諾重新審判的除外可以拒絕引渡的情形我國具有刑事管轄權(quán),正在進行或準備提起刑事訴訟的被請求引渡人的年齡、健康等因素，出于人道主義原則不宜引渡的我國請求引渡的附條件的引渡對于不損害我國主權(quán)，國家利益和公共利益的,由外交部承諾對于限制追訴的，由最高檢決定對于量刑的承諾,由最高法作出公安機關負責接受人和與案件有關的財物司法機關應當受承諾的約束（重點）庇護:概念：通常指領土庇護、領域庇護或域內(nèi)庇護,是國家允許因受外國追訴或迫害前來請求避難的外國人在本國入境、拘留并予以保護的行為。庇護的規(guī)則:庇護的依據(jù):重要是國內(nèi)法庇護的對象及其地位:重要是政治犯,還可涉及由于種族、宗教、從事科學和創(chuàng)作活動而受迫害的人、但犯有危害和平罪、戰(zhàn)爭罪或危害人類罪的人無權(quán)請求和享受庇護。受到庇護的人在庇護國有合法居留權(quán)，不被引渡,也不被驅(qū)逐，受庇護國的保護，但應遵守庇護國的法律(3）其他要點:庇護是國家基于領土主權(quán)的權(quán)利庇護不是義務不引渡不等于庇護域外庇護不為國際法所認可(重點）條約的保存:概念：是指一國在表達批準接受條約拘束是發(fā)表的單方聲明,目的是為了排除或改變條約中若干條款對該國合用時的法律效果。不得提出保存的情形：國家不得對明文嚴禁保存的條約提出保存國家不得對明文嚴禁保存的條款提出保存國家不得提出不符合條約目的和宗旨的保存保存的效果如條約明文準許保存，則不需其他締約國事后予以接受,即保存一經(jīng)作出即可成立，但條約有相反規(guī)定者不在此限如條約在全體當事國之間所有合用時每一當事國承受條約拘束的必要條件，則保存只有經(jīng)全體當事國接受才成立如條約是一個國際組織的組織文獻,則除條約另有規(guī)定外，保存需經(jīng)該組織主管機關接受方可成立只要有一個締約國接受保存國提出的保存，則保存成立。保存國的保存經(jīng)另一締約國反對，條約仍生效，除非反對保存國明確表達反對條約在兩國之間生效。在保存國與接受國之間，合用保存后的規(guī)定在保存國與反對保存國之間，保存所涉規(guī)定視為不存在保存只能在條約尚未對本國生效時做出保存與反對保存的撤回及保存的程序保存與反對保存可以隨時撤回,但須以書面形式告知有關當事國，保存與反對保存在有關當事國受到撤回告知時發(fā)生效力。條約對第三方的效力為第三國創(chuàng)設義務:必須經(jīng)第三國以書面形式明示接受，才干對第三國產(chǎn)生義務為第三國創(chuàng)設權(quán)利:第三國沒有相反的意思表達,應推斷其批準接受這項權(quán)利第三國的義務取消或變更：必須經(jīng)條約各當事國與第三國批準第三國的權(quán)利取消或變更:必須經(jīng)第三國批準(重點)使館和領館的特權(quán)和豁免(使館中外交人員的管轄豁免是重點）：厚大講義P7３-78,書P２40-243,2４8-2５１海洋區(qū)域示意圖:厚大講義P41,48，書P2７９公海的管轄規(guī)則：公海六大自由航行自由飛越自由鋪設海底電纜和管道自由捕魚自由建造人工島嶼和設施自由科學研究自由公海掛旗規(guī)則必須懸掛國旗只能懸掛一國國旗懸掛多國國旗或視方便而換用國旗視為無國籍（視方便更換國旗船舶不是方便旗船舶，方便旗船舶不是無國籍的）公海管轄權(quán)船舶內(nèi)部事務由船旗國管轄普遍管轄:海盜、非法廣播、販奴、販毒登臨權(quán)定義:一國軍艦、軍用飛機或其他得到正式授權(quán),有清楚標志可辨認的政府船舶或飛機,對公海上的外國船舶(軍艦等享有豁免權(quán)的除外),有合理根據(jù)認為其存在不法情況時,擁有登船檢查并采用相關措施的權(quán)利。主體:一國軍艦、軍用飛機或其他得到正式授權(quán)，有清楚標志可辨認的政府船舶或飛機對象:公海上的外國船舶（軍艦等享有豁免權(quán)的除外）合用情形：海盜、非法廣播、販奴、販毒;船舶無國籍;雖掛外國旗或拒不展示船旗，但實與登臨軍艦屬同一國籍后果：如錯誤登臨,導致?lián)p失,由登臨國承擔國際責任緊追權(quán)定義：沿海國擁有的對于違反其法規(guī)并從該國管轄范圍內(nèi)的海域向公海行使的外國船舶進行追逐的權(quán)利。主體：同登臨權(quán)對象:違反本國法規(guī)并從本國管轄范圍內(nèi)的海域向公海行使的外國船舶（不含軍艦)規(guī)則：始于本國內(nèi)水、領海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)、大陸架、群島水域，止于他國領海先警告,在緊追必須連續(xù)不斷民用航空器管轄權(quán)的相關規(guī)則:以下國家有管轄權(quán):航空器的登記國航空器的降落地國承租人的重要營業(yè)地國或永久居所所在國發(fā)現(xiàn)罪犯的國家其他國家安理睬的職權(quán)和表決制度：職權(quán):在和平解決會員國之間的爭端方面，安理睬對于任何爭端或也許引起國際摩擦或爭端的任何情勢可以進行調(diào)查,以斷定其繼續(xù)存在是否足以危及國際和平與安全。在維持和和平與制止侵略方面,安理睬應斷定任何對和平的威脅、破壞和侵略行為是否存在。其他方面：如選舉國際法院法官，向大會推薦新會員國和聯(lián)合國秘書長，向大會建議中止會員國的權(quán)利或開除會員國等。表決程序:程序問題:15個理事國中9個通過，涉及:通過或修改安理睬的議事規(guī)則擬定推選安理睬主席的方法組織安理睬自身使其能連續(xù)行使職能選定安理睬會議的時間和地點設立執(zhí)行其職能所必須的機構(gòu)邀請在安理睬中沒有代表的會員國在對該國利益有特別關系時參與安理睬的討論邀請在安理睬正在審議的爭端中為當事國的任何國家參與關于該爭端的討論非程序的實質(zhì)問題：９個以上批準票并且沒有常任理事國投反對票，涉及：解決爭端調(diào)整足以引起爭端的情勢斷定對和平的威脅消除對和平的威脅制止對和平的破壞作出關于建議大會接納新會員國、中止會員國的權(quán)利、開除會員國向大會推薦秘書長人選3)假如多某一事項是程序性還是實質(zhì)性發(fā)生爭執(zhí)，須先覺得該事項是否屬于程序性時,常任理事國可行使否決權(quán)，否決其為程序問題。個人國際犯罪責任的原則：書Ｐ42１-425（1)個人刑事責任原則(２)合法性原則(３）上級命令不免去責任原則(4）上級責任原則(5)國際犯罪非政治化原則(6)國際犯罪不合用豁免原則國際仲裁制度的相關內(nèi)容：仲裁屬于自愿管轄仲裁條約或協(xié)定可以在爭端發(fā)生之前或之后訂立仲裁協(xié)定的內(nèi)容:交付仲裁的爭端的重要問題仲裁法庭的組成方式和合用的法律仲裁程序、仲裁地點、仲裁費用的分擔仲裁條約的保存仲裁的目的：由各國自行選擇法官并在尊重法律的基礎上解決各國間的爭端仲裁的范圍：雙方自愿的法律規(guī)定的可仲裁的事項仲裁庭的組成:一般為5人仲裁法庭合用的法律：一般由當事國事先達成協(xié)議，沒有協(xié)議可以使用國際法院合用的法