2023年大學經(jīng)濟法知識點總結包括考點

第一章

經(jīng)濟法緒論第一節(jié)

經(jīng)濟法簡介一、西方國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展經(jīng)濟法作為一門法學學科何時產(chǎn)生。西方國家經(jīng)濟法最早產(chǎn)生于德國。經(jīng)濟法在資本主義國家作為法律體系中獨立的法律部門,出現(xiàn)在自由資本主義向壟斷資本主義過渡時期。為什么在此階段產(chǎn)生,背景和理由：市場機制不是萬能的，其自身也有缺陷,市場機制有時也會失靈。重要表現(xiàn)在：１、市場經(jīng)濟帶有一定的盲目性。２、市場調(diào)節(jié)帶有明顯的滯后性。3、市場經(jīng)濟帶有嚴重的不公性。由于市場機制的缺陷、失靈情況，以及“看不見的手”的局限性，政府從后臺走上前臺,從過去不干預經(jīng)濟轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極干預經(jīng)濟。不管是美國的所謂“自由市場經(jīng)濟”，還是日本的“政府主導型的市場經(jīng)濟”都存在著政府對經(jīng)濟的積極干預。政府如何干預經(jīng)濟。是采用行政手段，還是法律手段。西方市場經(jīng)濟國家均采用法律手段。即通過宏觀經(jīng)濟立法,確認和規(guī)范政府干預經(jīng)濟的權力和措施，政府只是基于公權力，以社會公共管理者的名義,對市場進行管理和宏觀調(diào)控。二、我國經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展(一）我國經(jīng)濟法的產(chǎn)生發(fā)展過程經(jīng)濟法在我國的法律體系中是一個重要的獨立的法律部門。建國后我國的經(jīng)濟立法經(jīng)歷了三個時期：計劃經(jīng)濟時期。（1949－1９78)計劃經(jīng)濟與市場經(jīng)濟結合時期。(1979-１9９1)市場經(jīng)濟時期。（１９9２年至今）（二）加強經(jīng)濟立法的意義1、加強經(jīng)濟立法是建立和完善市場經(jīng)濟體制的迫切需要。2、加強經(jīng)濟立法是適應經(jīng)濟全球化發(fā)展趨勢的需要。３、加強經(jīng)濟立法是保障市場經(jīng)濟正常發(fā)展的法律手段。法律手段的含義：一是制定法律規(guī)范(制定規(guī)則）,使政府和市場主體有章可循。二是執(zhí)行規(guī)則、違法必究。以國家強制力作為后盾。第二節(jié)

學習經(jīng)濟法有何實際意義一、掌握法律武器才干在經(jīng)濟活動中做到依法辦事。在市場競爭中,公司重要面臨兩個陷阱：一是違法陷阱,招來坐牢和殺身之禍。比如：協(xié)議詐騙；非法集資；偷稅漏稅;生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品、有毒食品。二是風險陷阱,簽壞一個協(xié)議就也許拖垮一個公司。比如：技術設備引進協(xié)議。二、掌握法律武器、是為了維護本公司合法權益的需要。（１)公司管理人員應懂法知法,避免因自己的錯誤、失誤，給公司導致經(jīng)濟損失。避免損失的案例。（2）公司要采用防御策略，要以防止為主，防患于未燃。要把各種經(jīng)濟糾紛的引患消滅在萌芽狀態(tài),等糾紛發(fā)生后再打官司只是下策。（3）公司一旦發(fā)現(xiàn)別人違約或侵權，一定要對糾紛認真分析研究,看打官司值不值,能不能勝訴。假如兩者都具有了,便可收據(jù)證據(jù)，在訴訟失效期內(nèi)向法院起訴。我國有這樣一句古話:古往今來,凡舉大事者必有同謀,凡成大事者必有善謀。在美國商場上有一條永恒不變的定律：與人競爭、懂法者勝,不懂法者敗;善用律師者勝、不善用律師者敗。三、掌握法律武器、是為了適應對外經(jīng)濟、貿(mào)易交往的需要。外商和他的代理人是很精明的,他們是在資本主義市場經(jīng)濟的劇烈競爭中熏陶出來的,非常精通國際經(jīng)濟法和國際慣例。而我們與外商打交道的許多人則不太懂得國際經(jīng)濟法和國際慣例，在簽訂的協(xié)議中留下很多漏洞。一是簽訂彈性條款,即協(xié)議條款訂得不細、不明確,缺欠過多。二是不了解對方的資信情況和履行能力,一旦簽約，就上當被騙。第三節(jié)經(jīng)濟法的概念、調(diào)整對象和重要內(nèi)容一、經(jīng)濟法的概念、調(diào)整對象經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟管理和經(jīng)濟協(xié)作過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟關系法律規(guī)范的總稱。學界的幾種觀點。經(jīng)濟法的調(diào)整對象：1.國民經(jīng)濟管理關系;2.經(jīng)濟協(xié)作關系;3．市場主體內(nèi)部經(jīng)濟管理關系;4.涉外經(jīng)濟關系。二、經(jīng)濟法的重要內(nèi)容1、市場主體法律制度2、宏觀調(diào)控法律制度3、市場規(guī)制法律制度４、社會保障法律制度第四節(jié)經(jīng)濟法律關系概念：市場主體在經(jīng)濟活動中依法形成的，并由國家強制力保證實行的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務關系。經(jīng)濟法律關系的構成要素：主體、內(nèi)容、客體。一、經(jīng)濟法律關系的主體又稱經(jīng)濟法主體，指可以參與經(jīng)濟法律關系享有權利和承擔義務的當事人。1、國家2、國家機關3、公司法人社會經(jīng)濟組織，只有具有了一定條件,通過工商登記,取得營業(yè)執(zhí)照以后，法律就賦予它法人資格。法人定義：具有權利能力和行為能力,依法獨立享有經(jīng)濟權利和義務的組織。凡是具有法人資格的經(jīng)濟組織，可以在營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,參與各種經(jīng)濟法律關系。比如可以簽訂各種協(xié)議,可以申請商標注冊,申請專利,也可以轉(zhuǎn)讓自己的商標和專利。4、非法人經(jīng)濟組織

尚有一類經(jīng)濟組織也是通過工商登記，取得營業(yè)執(zhí)照,但是不具有法人資格。他們依法享有一定的經(jīng)濟權利和承擔相應的義務,成為經(jīng)濟法律關系的主體。

非法人經(jīng)濟組織重要指：合作公司、個人獨資公司、合作型的中外合作經(jīng)營公司。他們往往承擔無限責任。5、個體工商戶和私營獨資公司

雇工８人以上的即為私營獨資公司。6、農(nóng)村承包經(jīng)營戶7、公民8、外商投資公司二、經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容是指經(jīng)濟法主體所享有的經(jīng)濟權利和承擔的經(jīng)濟義務。1、經(jīng)濟權利的概念和內(nèi)容(1)概念經(jīng)濟法主體依法從事一定行為，或規(guī)定別人為一定行為和不為一定行為的資格。經(jīng)濟權利包含了三項權能：①行動的權能；即主體可以在法定范圍內(nèi)從事一定的行為。②請求的權能；即主體可以在法定范圍內(nèi)規(guī)定別人作為和不作為,以實現(xiàn)自己的權益。③請求救濟的權能;當自己的權利受到別人侵害而不能實現(xiàn)時，可以請求仲裁或向法院起訴。(２）經(jīng)濟權利的重要內(nèi)容①經(jīng)濟職權

國家經(jīng)濟管理機關行使經(jīng)濟管理職能時依法享有的權利。二個特性：第一、其產(chǎn)生是基于國家授權或法律直接規(guī)定。第二、經(jīng)濟職權不可隨意轉(zhuǎn)讓和拋棄。經(jīng)濟職權的內(nèi)容涉及：決策權、資源配置權、指揮權、調(diào)節(jié)權、監(jiān)督權。②財產(chǎn)所有權是

指對財產(chǎn)依法享有占有、使用、收益和處分的權利。

涉及四項權利:占有權、使用權、收益權、處分權。以上四項權利構成財產(chǎn)所有權的基本內(nèi)容。這四項權利中的前三項能否脫離所有人而獨立存在，但所有人并不喪失其所有權。③公司法人財產(chǎn)權公司、公司對出資者或股東投資形成的所有財產(chǎn)的獨立支配權。其內(nèi)容涉及占有、使用、收益和處分的權利。

④工業(yè)產(chǎn)權

是法律賦予智力成果發(fā)明者的對其智力成果享有的權利。重要有商標權、專利權和商號權等。

⑤債權

是按照協(xié)議的約定或法律的規(guī)定,在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。2、經(jīng)濟義務

是指經(jīng)濟法主體在經(jīng)濟管理和經(jīng)濟活動中依法為一定行為和不為一定行為的一種責任。經(jīng)濟義務的內(nèi)容：見教材７頁三、經(jīng)濟法律關系的客體1、概念

經(jīng)濟法主體享有的經(jīng)濟權利和承擔的經(jīng)濟義務共同指向的對象。

客體是經(jīng)濟法律關系中不可缺少的一個基本要素，它是當事人權利和義務賴以存在的前提。

2、客體的分類

在各種經(jīng)濟法律關系中，權利和義務所指向的對象是不同的,重要涉及三類:

①物

物的概念：從法律的角度可以分為:貨幣和有價證券；種類物與特定物;主物與從物；流通物與嚴禁流通物;動產(chǎn)與不動產(chǎn)。

②行為

涉及完畢一定工作；提供一定的勞務；行使管理職權。

③智力成果

涉及商標、專利、商號、商業(yè)秘密等。

經(jīng)濟法律關系不同,其客體也不相同。

四、經(jīng)濟法律關系的保護

經(jīng)濟法律關系產(chǎn)生后，假如當事人一方不履行義務,導致另一方的經(jīng)濟權利不能實現(xiàn)，可以采用法律救濟措施給予保護。

１、經(jīng)濟制裁①補償經(jīng)濟損失②支付違約金③罰款④沒收違反所得

２、行政制裁

對公司和經(jīng)濟組織違反經(jīng)濟法律的行為,可給予警告、限期停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤消注冊商標、吊銷許可證書等。對國家工作人員和個人可采用：批評、警告、記過、降級、降職、開除等行政解決手段。３、刑事制裁

對違反經(jīng)濟法律已經(jīng)觸犯了刑律的單位和個人給予的刑事處罰。比如，盜竊別人的商業(yè)秘密;商業(yè)賄賂行為；法人犯罪行為等。第二章

公司法第一節(jié)

公司法概述

一、公司的概念與種類

（一）公司的概念和特性

公司：依公司法設立，所有資本由股東出資構成，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任,公司以其所有資產(chǎn)對公司債務人承擔責任的公司法人。公司是現(xiàn)代公司的一種重要組織形式，是眾多公司組織形式中的一種。

公司與公司的區(qū)別:1、兩者的資金來源和所有權表現(xiàn)形式不同。２、兩者開辦的條件和程序不同。3、兩者內(nèi)部的組織機構不同。4、兩者所合用的法律不同。特性:1、營利性。公司的設立運作是為了獲取經(jīng)濟利益。以營利為目的是任何公司都必須具有的特性，營利性是公司設立的目的和出發(fā)點。2、出資人的多元化。3、法人性。公司是公司的高級組織形式,公司必須是法人。4、法定性。公司必須依法成立。(二)公司的種類１、按照公司資本是否劃分為等額股份和能否發(fā)行股票,可以把公司分為:有限責任公司、股份有限公司。有限責任公司涉及：一般有限公司;一人公司；國有獨資公司。股份有限公司又有上市公司和不上市公司。2、按照公司與公司之間的控制關系分為：母公司與子公司。3、按照公司分支機構的設立和管轄系統(tǒng)：總公司與分公司。４、根據(jù)公司的國籍與營業(yè)地不同,可以分為：本國公司、外國公司、跨國公司。5、一人公司。P196、按照公司信用基礎的不同,可以分為:資合公司、人合公司、人合兼資合公司。

二、公司立法

1、公司法概念:第19頁2、我國公司法的產(chǎn)生和發(fā)展

19８７年以前,我國公司沒有采用公司的組織形式,也未制定公司法。9３年12月頒布了第一部公司法，99年１2月對公司法進行了第一次修改,2０238月對公司法進行了第二次修改。第二節(jié)

有限責任公司一、有限責任公司的概念與法律特性

(一)概念

有限責任公司：是指股東以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其所有資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司法人。(二）特性：1、公司資本不劃分為等額股份。2、公司不能發(fā)行股票籌集資本。3、法律對公司股權轉(zhuǎn)讓有嚴格的限制。４、股東有最高人數(shù)限制。5、股東承擔有限責任。６、設立程序和內(nèi)部組織機構較股份有限公司簡樸。二、有限責任公司的設立條件和程序（一）設立條件1、股東符合法定人數(shù)。２人—5０人以下2、股東出資達成法定資本最低限額。３、股東共同制定公司章程。4、有公司名稱、建立符合有限責任公司規(guī)定的組織結構。5、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場合和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。（二)設立程序1、發(fā)起人發(fā)起

有限責任公司只能由發(fā)起人發(fā)起設立。

發(fā)起人一方面要對設立有限責任公司進行可行性分析，擬定股東人數(shù)。并簽訂發(fā)起人協(xié)議。協(xié)議是明確發(fā)起人各自在公司設立過程中權利義務的書面文獻。

發(fā)起人協(xié)議(或決議）在法律上被視為合作協(xié)議。發(fā)起人在公司未成立前，應對別人承擔連帶的無限責任。2、制定公司章程

公司章程是公司組織活動的基本規(guī)則,是公司重要的法律文獻。經(jīng)全體股東一致批準后才干制定，并對公司股東、董事、經(jīng)理均具有約束力。公司章程必須記載的事項有11項,由全體股東簽字蓋章。

3、繳納出資

我國公司法是采用法定資本制,股東認交的出資構成公司的資本總額，股東初次出資額不得低于注冊資本的2０﹪。其余部分2年內(nèi)交足。股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶。以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不得抽回出資。4、驗資、并出具證明

股東所有繳納出資后,必須經(jīng)法定的驗資機構驗資并出具證明。5、申請設立登記

公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為有限責任公司成立之日。公司自成立之日起,取得法人資格，開始對外營業(yè)。三、有限責任公司的股東及其出資（一)股東

1、股東:是公司的出資人。２、股東的構成涉及：國有投資主體、公司法人、事業(yè)單位、社會團隊、自然人。3、股東的限制：下列幾方面的主體不能成為有限責任公司的股東:1）法律、法規(guī)嚴禁興辦經(jīng)濟實體的黨政機關。2）公司自身及其子公司。３）公司章程約定不能成為股東的人。4、股東的權利

表決權、了解權、選舉和被選舉權、獲利權、轉(zhuǎn)讓出資權、優(yōu)先購買權、認購新增資本權、剩余資產(chǎn)的分派權。

5、股東的義務認交出資；以出資數(shù)額承擔公司債務；登記注冊后,不得抽回出資。（二)股東的出資及其轉(zhuǎn)讓1、出資方式

貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權。

2、出資規(guī)定

(1）股東應足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認繳的出資額,不依承諾實際繳納出資,須向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。

（2)股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶。貨幣出資不得低于注冊資本的３0﹪。（3)股東以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權等出資的，必須評估作價,并依法辦理財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

(４）股東所有繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構驗資。４、出資的轉(zhuǎn)讓

股東的出資可以轉(zhuǎn)讓，但股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)批準,不批準轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資,否則視為批準轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東批準轉(zhuǎn)讓的出資,其他股東在同等情況下對該出資有優(yōu)先購買權。四、有限責任公司的組織管理機構和議事規(guī)則有限責任公司的組織管理機構是依法行使公司決策、執(zhí)行、監(jiān)督職能的機構的總稱。

分為：權利機構、執(zhí)行機構、監(jiān)督機構。（一）股東會股東會：是由全體股東所組成的表達公司意思的常設機構,是每一個公司都必須的機構，股東會對外不代表公司，對內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務。

1、性質(zhì)與地位:公司的權力機關。2、職權:股東會的職權與董事會的職權的不同，股東會一般是“審議批準”和“作出決議”；而董事會一般則是“制定”、“制訂”或“擬訂”，但有一項例外就是“決定公司內(nèi)部管理機構設立”。

3、議事規(guī)則:(１）會議分類①定期會議:股東按出資比例行使表決權。②臨時會議:

召開的法定事由:P23

(2)會議的召集董事會召集（3)會議主持董事長主持（4）會議表決(股東以其出資比例行使表決權）

①一般表決：是指對公司一般事項所作的決議。由代表一半以上表決權的股東通過。

②特別決議：是指對較之公司一般事項更為重要的事項所作的決議。

分為兩類：一類:三分之二以上表決權的股東通過的事項。

增減注冊資本

合并、分立、解散

變更公司形式

修改公司章程

二類：全體股東過半數(shù)通過的事項

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資。股東會會議程序或表決方式違法,或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以在決議之日起60天內(nèi)請求法院撤消。（二）董事會或執(zhí)行董事董事會:是由股東選舉產(chǎn)生的，對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務,對外代表公司的常設性機構。股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司可不設董事會,僅設一名執(zhí)行董事。1、性質(zhì)與地位:

業(yè)務執(zhí)行與經(jīng)營意思決定機關。2、人員組成:

(1)人數(shù)：3-13人；國有獨資公司：3-９人。（2）來源：（兩類)*股東會選舉董事

*股東會選舉代表和職工代表(兩個以上的國有公司或者其他兩個以上的國有投資主體設立的有限責任公司,其董事會成員中應當有公司職工代表。（3）董事長和副董事長：3、董事會職權

第２３頁4、董事會會議議事規(guī)則:（三）經(jīng)理經(jīng)理:是公司董事會聘任的主持平常管理工作的高級職工，對董事會負責。

有限責任公司可以聘任多名經(jīng)理,有多名經(jīng)理存在時，董事會可指定其中一人擔任總經(jīng)理,不設董事會的公司,執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

1、性質(zhì)與地位：負責公司平常經(jīng)營管理的工作機構。2、產(chǎn)生：董事會聘任或解聘。3、職權:(四）監(jiān)事會監(jiān)事會:是對公司執(zhí)行機構的業(yè)務活動進行專門監(jiān)督的機構。

１、性質(zhì)與地位：

２、人員組成：(1）人數(shù)：成立監(jiān)事會的,人數(shù)不少于３人，不成立監(jiān)事會的（股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司,可不設監(jiān)事會,設立一至兩名監(jiān)事），1－２人(2)任期：

法定3年

(３）任職資格：①股東代表（由股東會選舉）和職工代表（由職工民主選舉)②

董事、經(jīng)理、財務負責人不得兼任。3、職權P２４（五）董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職資格及義務

1、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職資格,又稱為高層就業(yè)機會嚴禁，五種人不得擔任。

①沒有能力或能力受限的（民事行為能力）②犯貪污、賄賂罪,被判處刑罰，執(zhí)行期滿，不到五年;③經(jīng)營不善、破產(chǎn)清算的公司，高管人員負有個人責任,破產(chǎn)清算完結不到三年；④執(zhí)照吊銷,公司被關的，吊銷營業(yè)執(zhí)照未滿三年；⑤個人欠錢較多，到期不還的。2、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的競業(yè)嚴禁規(guī)定

高管人員（董事、經(jīng)理、監(jiān)事）的忠實義務與責任。

①挪借資金;②另戶存儲;③不妥擔保；④未經(jīng)批準，個人與公司簽訂協(xié)議進行交易；⑤未經(jīng)批準,自營或為別人經(jīng)營與所任公司同類業(yè)務;⑥接受傭金;⑦披露公司機密。

公司的歸入權（收入歸公司所有)。案例：某有限責任公司成立于3年前,2023年終,董事長張某認為公司章程已經(jīng)不適應形勢，決定召開股東會修改章程。２０23年12月5日,董事長向全體股東(9名)發(fā)出了會議告知，12月1０日全體股東參與了股東會。張某在會上宣讀了公司章程修改草案，通過討論,5名股東投票批準，4名股東投票反對。最后，張某宣布按照少數(shù)服從多數(shù)的原則，章程修改案通過。問:本案中有哪些違法之處?為什么？答案:本案有下列違法之處

1、有限責任公司股東會議的召開，必須由有1／1０表決權的股東或者1／3的董事、監(jiān)事建議，本案由董事長1人決定即召開臨時董事會議，這是違法的。2、法律規(guī)定,有限責任公司的臨時股東會必須提前１5天告知全體股東，本案僅提前５天告知,也是違法的。3、修改章程決議必須經(jīng)有表決權的２/3的股東批準，才干生效。本案中董事長宣布過半數(shù)即生效,也是違法的。案例：“家樂”公司是一家有限責任公司,生產(chǎn)的薯片一直很受市場的歡迎。2０23年度,公司發(fā)現(xiàn)銷售額連續(xù)下降。經(jīng)查,本來是公司董事陳某與幾個朋友出資設立“家寶”公司，該公司生產(chǎn)經(jīng)營的薯片在原料、工藝、口味上與“家樂”公司生產(chǎn)的薯片相差無幾。擠占了“家樂”公司的一部分市場份額。“家樂”公司于是召開董事會,作出兩項決議:

(1)免去陳某的董事職務,增補王某為董事；（２)規(guī)定陳某將其從“家寶”公司獲得的收入上交“家樂”公司。規(guī)定:回答下列問題

(1）陳某與朋友出資設立“家寶”公司的行為是否合法?為什么？(2）“家樂”公司董事會作出的兩項決議是否合法？為什么？參考答案:１、陳某與朋友出資設立“家寶”公司生產(chǎn)經(jīng)營薯片的行為不合法?！豆痉ā芬?guī)定:董事、經(jīng)理不得自營或者為別人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。2、“家樂”公司作出決議，免去陳某董事職務,增補王某為董事不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定,選舉和更換董事，是股東會的職權。因此應由股東會決定是否將董事陳某更換為王某。

3、“家樂”公司規(guī)定陳某將其從“家寶”公司獲得的收入上交“家樂”公司的做法合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理從事與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動的,所得收入應當歸公司所有。

第三節(jié)國有獨資公司一、國有獨資公司的概念二、國有獨資公司的法律特性1、投資主體的單一性和特殊性。２、設立行業(yè)的特殊性。３、承擔責任的有限性。４、生產(chǎn)經(jīng)營的獨立性。三、國有獨資公司的組織管理第四節(jié)

股份有限公司一、股份有限公司的概念及法律特性

股份有限公司：P27特性：1、股份有限公司的所有資本分為等額股份；２、股份有限公司可以向社會募集股份，通過公開發(fā)行股票的形式來籌集公司資本；３、股份有限公司的股東均負有限責任；4、股東有最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制；5、財務會計報告公開;6、設立程序較有限責任公司復雜。二、股份有限公司的設立條件和程序（一）設立條件

１、發(fā)起人符合法定人數(shù)。

發(fā)起人是提出設立公司申請,認購公司股份,并對公司設立承擔責任的人。2人以上20０人以下,其中須有近半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

２、發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達成法定資本最低限額。

股份有限公司的注冊資本的最低限額為人民幣500萬元,法律、行政法規(guī)另規(guī)定的除外。3、股份發(fā)行、籌備事項符合法律規(guī)定;4、發(fā)起人制定公司章程,并經(jīng)創(chuàng)建大會通過；5、有公司名稱,建立符合股份有限公司規(guī)定的組織機構；６、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場合和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。（二）設立程序１、審查、批準無論以何種方式設立,都必須一方面通過國務院授權的部門或省級人民政府批準。2、發(fā)起人制定公司章程

3、擬定公司設立方式有發(fā)起設立和募集設立兩種方式。(1）發(fā)起設立

指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的所有股份而設立的公司。

發(fā)起設立必須通過以下環(huán)節(jié):

①發(fā)起人認購公司應發(fā)行的所有股份；②發(fā)起人繳清股款；

③召開創(chuàng)建大會,選舉公司的董事會和監(jiān)事會；④申請設立登記。(2)募集設立由發(fā)起人認購公司發(fā)行股份的一部分,其余部分向社會公開募集而設立的公司。

①發(fā)起人認購股份。不得少于股份總額35％。②制作招股說明書。③簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議。④公開募集的申請和審批。證監(jiān)會的核準制。⑤公開募股。涉及股票發(fā)行方式。⑥召開創(chuàng)建大會。審議籌備報告,通過公司章程,選舉成員，對設立費用審核。⑦申請設立登記。發(fā)起人應承擔的責任：1、公司不能成立，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任。

２、公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股權并加算同期銀行存款利息的連帶責任。

3、在公司設立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益遭受損害的，應當對公司承擔補償責任。三、股份有限公司的注冊資本股份有限公司的注冊資本是公司在登記機關登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為50０萬人民幣。

公司資本原則。

股份有限公司注冊資本的相關規(guī)定。四、股份有限公司的組織機構（一)股東大會表決基數(shù)：出席會議的股東所持表決權。股東大會分為:股東年會和股東臨時會。召開股東臨時會議的法定事由:P２9５點股東大會的表決制度：普通決議事項需經(jīng)出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上通過。特別決議事項共三項:變更(合并、分立）、解散、修憲(章程亦被稱為"公司憲法"),須2／3以上通過。（二）董事會

１、人員組成5-19人。由股東大會選舉的代表組成

2、議事規(guī)則:董事會會議應由一半以上的董事出席方能舉行。董事作出決議,必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。Ｐ３0（三）經(jīng)理（四）監(jiān)事會

監(jiān)事會組成:股東代表和適當比例的職工代表，職工代表的比例不得低于1/3，由職工代表大會選舉產(chǎn)生。

監(jiān)事會職權。案例：甲公司欲作為發(fā)起人募集設立一股份有限公司,其擬定的基本構想涉及以下內(nèi)容：

(1)為了吸引外資，開拓國際市場,7個發(fā)起人中有4個住所地在境外的發(fā)起人,這為公司的國際化打下良好的基礎；(２）公司的注冊資本是８000萬元，其中7個發(fā)起人認購250０萬元,由于公司所選項目有非常好的發(fā)展前景，其余的5５０0萬元向社會公開募集;（3)由于是募集設立的股份有限公司,因此所有的出資必須是貨幣；(4）創(chuàng)建大會可以根據(jù)需要,結合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間；

問:甲公司擬定的基本構想中哪些不符合法律規(guī)定？參考答案:

(１）７個發(fā)起人中有４個住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。

《公司法》第79條規(guī)定,設立股份有限公司,應當有2人以上2０0人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。而本題設立中的公司7個發(fā)起人中只有3個在中國境內(nèi)有住所，沒有超過半數(shù)或達成半數(shù)。

（２）公司的注冊資本是8000萬元，其中7個發(fā)起人認購2５00萬元不符合法律規(guī)定。

由于在募集設立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％,而本案中發(fā)起人認購2500萬元,沒有達成３5%的比例規(guī)定。（３）所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。

公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資外，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)作價出資;其他股東必須是貨幣出資。

（4)創(chuàng)建大會可根據(jù)需要，結合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間是不符合法律規(guī)定的。

《公司法》第90條第１款規(guī)定,發(fā)行股份的股款繳足后,必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)建大會。五、股份有限公司的股份發(fā)行及轉(zhuǎn)讓（一)股份

１、股份的概念:股份有限公司資本的最小均等單位;對股份的理解:把公司的資本按相等金額劃分,并以股票為表現(xiàn)形式,計算公司資本的金額單位。２、股份的特點(１)股份一律平等

股份所代表的資本額一律相等；每一股份所代表的股東權利和義務一律相等。（2）股份具有權利性。即股份體現(xiàn)了股東的權利和義務。

每一股份代表一份股東權,即一股一權。擁有的股份越多,在公司的地位和作用就越大。股東的權利有:分得股利權；股東大會的表決權；剩余資產(chǎn)的分派權；對公司經(jīng)營狀況的詢問權。(3)股份具有可讓性。(4）股份具有證券性(二）股票１、股票

股份有限公司發(fā)行的,證明股東在公司中擁有權益的有價證券。

股票與債券的區(qū)別:

(1）債券表達發(fā)行者與投資者之間的債權和債務關系;而股票則表達投資者對公司擁有一系列的權利。

(２）債券的本金到期退還;股票所表達的股金不允許退還。

（3)債券的利息是固定的；股票的收益是可變的。2、股票種類:

（1)依股份所表達的股東權內(nèi)容不同，股票可分為普通股與特別股。

普通股：公司發(fā)行的股東權利義務均屬平等的無差別待遇的股份。普通股的股利不是固定的。

優(yōu)先股:優(yōu)先于普通股股東權利的股份。優(yōu)先股有三項特別權利:優(yōu)先獲得股息權；優(yōu)先獲得分派公司資產(chǎn)權；股東大會上無表決權。（2）記名股票和無記名股票。(3)面額股與無面額股；(4)A種股票與Ｂ種股票、Ｈ股；(5）國家股、法人股、個人股和外資股。（三)股份的發(fā)行

1、股份發(fā)行

（１)設立發(fā)行。公司在設立過程中為籌集組建公司所需的注冊資本而發(fā)行股份。

發(fā)行特點是：發(fā)行的主體是?發(fā)行的目的是?發(fā)行的結果是？

（2）新股發(fā)行（增資發(fā)行)。這是公司成立以后為擴大公司的注冊資本而在原公司股份基礎上所進行的發(fā)行。

發(fā)行的特點：發(fā)行的主體是?發(fā)行的數(shù)量由誰決定？發(fā)行的目的是。2、股份發(fā)行的原則公開、公平、公正。同股、同權、同利。3、股票發(fā)行的價格與方式

平價發(fā)行、溢價發(fā)行、能否折價發(fā)行?

股票發(fā)行的方式:（1)向股東送股或配股

（２)委托證券機構代為承銷;上網(wǎng)定價方式。(四）股份轉(zhuǎn)讓

1、概念

２、股份轉(zhuǎn)讓的限制

P32（1)轉(zhuǎn)讓場合的限制；（2)對特種股份轉(zhuǎn)讓的限制;（3)轉(zhuǎn)讓時間的限制;（４)對某些股份持有人轉(zhuǎn)讓的限制;六、上市公司１、上市公司的概念

發(fā)行的股票經(jīng)國務院或授權證券管理部門批準，在證券交易所上市交易的股份有限公司。

好處：(1）股票上市后,上市公司就成為投資大眾的投資對象，容易吸取投資大眾的儲蓄資金，擴大了籌資地來源。(２)股票上市后,上市公司的股權分散在大小不一的投資者手中,股權分散化能有效地避免公司被少數(shù)股東單獨支配的危險。（3）證券交易所對上市公司股票行情的公布和財務會計報告的公告，起到一種廣告效果，擴大了上市公司地知名度和信譽。（4)通過股票交易可爭取更多地股東。股東多就意味著消費者多。（5)有助于公司股票價格的擬定。

壞處：公司的許多信息必須公開。

2、公司股票上市的條件

Ｐ2４4（1)股票已經(jīng)向社會發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬；（3)開業(yè)時間在3年以上,最近3年連續(xù)贏利;（4）股份結構符合規(guī)定；（5）公司最近３年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。3、上市公司的核準

取消上市公司的審批制和上市指標分派制,全面推行上市公司的核準制。避免政府扶持、過度包裝、尋租行為發(fā)生。4、證券交易所暫停股票上市的幾種情況（1)公司股本總額、股權分布發(fā)生變化不再具有上市條件；（２)公司不按規(guī)定公開其財務狀況、或?qū)ω攧諘媹蟾孀魈摷儆涊d;(3）公司有重大違法行為；(4）公司最近3年連續(xù)虧損；５、終止股票上市的幾種情況Ｐ244（1）公司股本總額、股權分布發(fā)生變化不再具有上市條件;在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達成上市條件。(2)公司不按規(guī)定公開其財務狀況、或?qū)ω攧諘媹蟾孀魈摷儆涊d，并拒絕糾正。（３)公司最近３年連續(xù)虧損,在一年內(nèi)未能恢復賺錢。（4）公司解散或被宣告破產(chǎn)。6、我國證券市場的ＳＴ和PT制度。

ＳＴ制度:證券交易所對連續(xù)二年虧損、或經(jīng)營狀況出現(xiàn)異常的上市公司的股票進行的特別解決。從9８年開始，當時,滬、深證交所將27家上市公司的股票歸為ST股，以警醒這27家公司改善管理水平。98年年報公布后有7家公司申請ST摘帽。

PT制度:證券交易所對連續(xù)三年虧損、被暫停上市的上市公司的股票進行的特別轉(zhuǎn)讓解決措施。

PT公司的出路有二條:一是徹底摘牌，退出資本市場。二是重組求活，重組是一條震蕩較小并為各方接受的方案。７、為什么要建立上市公司的退出機制(1)有助于完善證券市場,促使劣質(zhì)公司退出證券市場，促進上市公司提高質(zhì)量。(2)有助于克制市場過度投機，加大投資者風險意識。第五節(jié)

公司債券一、公司債券的概念公司債券:特定公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。二、種類

1、根據(jù)債券是否記載持有人姓名,公司債券分為記名公司債券與無記名公司債券。2、以債券能否轉(zhuǎn)化為股權為標準，公司債券分為可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券。三、發(fā)行主體

股份有限公司;國有獨資公司；兩個以上國有公司或國有投資主體組成的有限責任公司。四、發(fā)行條件:教材33頁五、發(fā)行程序

董事會制定方案；股東大會作出決議；募債申請；審查批準，不得超過國務院擬定的規(guī)模；進行發(fā)行公告；認購并繳納公司債券債款。六、公司債券的轉(zhuǎn)讓第六節(jié)公司的財務、會計制度一、公司的財務會計報告年終的財務會計報告應當涉及下列財務會計報表及附屬明細表。(1)資產(chǎn)負債表；（2）損益表;（3）鈔票流量表；（４）財務情況說明書；（５)利潤分派表。二、公司的利潤分派

1、利潤分派的順序（原則）(1）用稅前利潤填補以前年度虧損；法定的延續(xù)填補期限為５年，從虧損年度后的第一年算起。（2）繳納公司所得稅;（3)用稅后利潤填補以前年度虧損；（4）提取法定公積金和法定公益金；提取比例、達成50%不再提取,用途。與資本公積金的區(qū)別:來源、不能填補虧損。

(５）支付優(yōu)先股的股利；（6）提取任意公積金;（7)向股東分派利潤;第七節(jié)

公司的合并與分立一、公司合并

(一）概念

（二)類型：

１、吸取合并:又稱為公司兼并。指一個公司購買其他公司的產(chǎn)權并使其他公司失去法人資格或改變法人實體的行為。

特點:吸取方存續(xù),被吸取方解散。

公司之間為什么會出現(xiàn)兼并行為，它的動因是什么？

第一、兼并公司市場前景看好，但資本存量局限性，需要通過兼并其他公司來擴充存量資本，從而實現(xiàn)利潤的快速增長。第二、被兼并公司管理不善或資本局限性，出現(xiàn)了經(jīng)營危機，需要借助其他公司兼并來剝離不良資產(chǎn)，盤活現(xiàn)有資產(chǎn)。

公司兼并的本質(zhì)就是經(jīng)濟資源的再配置。

公司兼并是否合理,取決于規(guī)模經(jīng)濟是否得以實現(xiàn),假如兼并的結果并不帶來規(guī)模經(jīng)濟,兼并就不應當發(fā)生。

２、新設合并:兩個以上的公司合并設立一個新公司。

(三）程序

合并各方簽約；編制財產(chǎn)清單;股東會決議；10日內(nèi)告知公告；債權人有權規(guī)定公司清償債務或提供擔保,否則公司不得合并。合并后未清償債務由誰承擔？二、公司分立

（一）概念

（二)類型

分設:原公司繼續(xù)存在，由其中分離出來的部分財產(chǎn)或業(yè)務形成新的法人。

分解：原公司解散，在此基礎上形成兩個以上的新的法人。

（三）

程序

同公司合并程序

(四)法律后果

公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。第八節(jié)

公司的解散和清算一、公司解散

(一)公司解散:

指已成立的公司基于一定的合法事由而喪失營業(yè)能力。

解散的公司,除因合并、分立、破產(chǎn)而解散的外，必須通過公司法上的清算程序，才干歸于消滅。（二）解散的事由:見教材3６頁二、公司清算

(一）公司清算概念

公司清算：解散的公司清理債權債務,分派剩余財產(chǎn),了結公司的法律關系,從而歸于消滅的程序。

解散和清算的區(qū)別和聯(lián)系在于，解散是一種法律事實，它構成法人消滅的因素;清算是一種法律程序,它構成法人消滅的過程。解散是清算的前提,清算是解散的結果。（二）清算的程序

1、成立清算組2、清算組的職權和義務

P３6

3、申報債權4、清算方案

P365、剩余財產(chǎn)的分派6、清算的終止案例一:１996年5月1日,甲乙丙丁四公司簽訂了一份協(xié)議，協(xié)議規(guī)定:四方共同出資改造甲的微波爐廠，并把廠名定為宏大微波爐有限公司,注冊資金為3２0０萬元,其中:甲以舊廠房作價折價450萬作為出資。乙以微波爐專利和商標出資，專利作價450萬,商標作價30０萬。丙丁各以鈔票1０0０萬元出資。在協(xié)議生效10日內(nèi)四方出資必須到位，由甲負責辦理公司登記手續(xù)。1996年５月5日,甲乙丙都按協(xié)議規(guī)定辦理了出資手續(xù),但丁提出因資金緊張規(guī)定退出。甲乙丙均批準。1996年6月１日,經(jīng)工商注冊登記，宏大公司正式成立。1996年8月1日，丙提出自己的公司因技術改造缺少資金，規(guī)定抽回自己的資金,同時樂意補償其它股東的經(jīng)濟損失各5０萬,股東會研究后沒有批準丙的規(guī)定。１996年11月5日，甲公司提出將自己的四分之一股權轉(zhuǎn)讓給戊。根據(jù)以上事實,請回答以下問題：(1)協(xié)議約定的出資是否符合法律規(guī)定？（2)對丁的規(guī)定，甲乙丙是否應當接受?(3）對丙的規(guī)定,股東會的決議是否對的？為什么?(4)對甲的規(guī)定,應如何解決?答案:（1）符合。以工業(yè)產(chǎn)權作價出資，不得超過公司注冊資本的70%。乙方以專利和商標作價75０萬元,沒有超過此比例。（2)對丁的規(guī)定不應接受。丁的出資數(shù)額在協(xié)議中已約定，丁的出資不到位,將導致公司不能成立。（3）對的。有限責任公司登記后,股東出資不得抽回,但可以轉(zhuǎn)讓。（４）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)批準。經(jīng)股東批準轉(zhuǎn)讓的出資,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。案例二:某大型國有公司Ａ，欲轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，與省外的國有公司B、C共同籌劃設立一股份有限公司,經(jīng)省級人民政府批準，并經(jīng)國務院證券管理部門批準后,成立募集小組,著手建立股份有限公司。

該募集小組在清產(chǎn)核資，清理債權債務、界定產(chǎn)權、評估資產(chǎn)后,制作了公司章程。將公司資本總額擬定為６000萬元，Ａ、B、C作為發(fā)起人認購202３萬元，其中A以其土地使用權和車間整體作價５００萬元（實際價為550萬），B、Ｃ則以其所分別持有的商標權和專利技術共同作價15０0萬元，作為對新設公司的投資。隨后,募集小組制作招股說明書，進行公開募股。募股期間，A、Ｂ、C三家公司積極準備公司設立的各項工作，考慮到公司成立后擴大其產(chǎn)業(yè)的需要,通過協(xié)商，由募集小組以新設公司的名義向某機械廠定購一批生產(chǎn)設備,共計２０0萬元,并向該機械廠承諾待股份有限公司一成立立即一次付清貨款。由于準備工作繁多,招股期滿后，半個月后才主持召開創(chuàng)建大會,股東紛紛規(guī)定退股,另加算同期銀行利息。該機械廠則因貨款遲遲不能給付將Ａ、B、C三公司訴至法院。請根據(jù)新公司法回答下列問題：1、A、Ｂ、C三公司在設立股份有限公司的過程中有哪些作法不符合法律的規(guī)定?2、募集小組在籌建過程中以股份有限公司名義簽訂的協(xié)議是否有效?該協(xié)議的法律后果應由誰承擔？３、本例中,如該股份有限公司未能成立,Ａ,B,C三公司應承擔哪些責任?如何承擔?答案：1、不符合法律的有：（1)作為發(fā)起人,僅認購20２３萬元的股份，少于股份總額6００0萬元的35％；(２）發(fā)起人所有是非貨幣出資，沒有達成公司法規(guī)定的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30％的規(guī)定。(3）將國有資產(chǎn)低價折股：實價為55０萬元，折股５０0萬元。

2、有效。假如該公司成立,則協(xié)議的法律效果由成立后的公司承擔,假如公司不能成立，則該協(xié)議的法律效果由發(fā)起人承擔。

3、本例中，如該股份有限公司未能成立,Ａ,B，Ｃ三公司應承擔哪些責任?如何承擔？股份有限公司不能成立的，發(fā)起人應對設立行為所產(chǎn)生的債權和費用承擔連帶責任；對認股人巳繳納的股款，應負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。公司組織形式有限責任公司股份有限公司合作公司信用基礎人合與資合資合人合有無最低人數(shù)有有有有無最低注冊資本規(guī)定有有無出資方式貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、土地使用權。貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、土地使用權。約定后可以用勞務資本能否劃分為等額股份不能能不能能否發(fā)行股票不能能不能最高權利機構股東會或董事會股東大會合作人會議第五章

反不合法競爭法第一節(jié)

反不合法競爭法概述一、

不合法競爭的概念和特性《反不合法競爭法》第二條的規(guī)定：不合法競爭是指經(jīng)營者在參與市場交易過程中違反《反不合法競爭法》的規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權益,擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。定義:指經(jīng)營者在經(jīng)營活動中,違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德,采用的損害其競爭對手、消費者以及社會公共利益的行為。

各個國家公認的不合法競爭行為有：混淆行為;誤導行為;商業(yè)詆毀行為;商業(yè)賄賂行為；侵犯商業(yè)秘密行為等。不合法競爭行為有廣義和狹義之分，廣義的有三類：①壟斷行為;②限制競爭行為;③不合法手段進行市場競爭的行為。狹義的僅指第二和第三種。我國反不合法競爭法所列舉的不合法競爭行為屬于狹義的，而不是廣義的。所以我國還需要頒布反壟斷法規(guī)制壟斷行為。不合法競爭行為特性：（1)主體特性

不合法競爭行為的主體是指經(jīng)營者，即從事商品經(jīng)營或者營利性服務的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。非經(jīng)營者不能作為競爭的主體。但是，假如政府及其所屬職能部門濫用行政權力妨礙經(jīng)營者的合法競爭行為,根據(jù)《反不合法競爭法》的規(guī)定,也應視為不合法行為。（2)客體特性不合法競爭行為所侵害的客體是其他經(jīng)營者的合法權益，從整體上講侵害的是正常的社會經(jīng)濟秩序。不合法競爭行為不僅損害了其他經(jīng)營者和廣大消費者的利益，并且嚴重地損害了國家的利益,破壞了市場秩序，阻礙了社會生產(chǎn)力的發(fā)展。(3)具有違法性不合法競爭行為的違法性,重要表現(xiàn)在違反了《反不合法競爭法》的規(guī)定，既涉及關于嚴禁不合法競爭行為的各種具體規(guī)定，也涉及違反了該法的原則規(guī)定。二、反不合法競爭法的定義和調(diào)整對象反不合法競爭法,是調(diào)整在制止不合法競爭行為過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。從一些國家和地區(qū)的競爭立法來看,較為完整的現(xiàn)代經(jīng)濟競爭法體系應當涉及反壟斷、反限制競爭和反不合法競爭等內(nèi)容。我國的《反不合法競爭法》重要規(guī)范不合法競爭行為，將部分限制競爭的行為納入了自己的調(diào)整范圍,這樣規(guī)定對于有效地制止現(xiàn)實經(jīng)濟生活中已經(jīng)存在的部分限制競爭行為是十分必要的。第二節(jié)

不合法競爭行為的種類一、假冒名牌行為

采用假冒商標,偽造、冒用認證標志等手段，從事市場交易,損害競爭對手的行為。

表現(xiàn)為四種:(1)假冒別人的注冊商標。(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝和裝潢。(3）擅自使用別人的公司名稱。（4)偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志和商品原產(chǎn)地。

二、商業(yè)賄賂行為

商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營者在市場交易中以財物或非法回扣等賄賂手段，銷售或購買商品，獲得交易機會,損害其他經(jīng)營者合法權益的行為。

1、回扣的定義和特性

回扣是經(jīng)營者在市場交易中暗中約定，由交易一方在收取的貨款中,在帳外暗中返回一部分給對方的行為?；乜鄣奶匦?/p>

（1）在市場交易中，向交易對方給付金錢、有價證券和財物的行為。

(2）暗中酬謝,協(xié)議上不注明?；乜凼窃趲ね獍抵薪o付,雙方不記帳、不入帳、不簽字、不留任何痕跡。

（3)給付回扣的目的在于獲得交易機會,排斥競爭對手。

2、商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式

鈔票回扣;變相回扣;以貴重商品作為賄賂手段等。3、回扣與折扣、傭金的區(qū)別折扣是銷售者以明示方式反利的行為,明來明去，雙方記帳、入帳。傭金是給中間人的報酬?！斗床缓戏ǜ偁幏ā返?條規(guī)定:“在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的,以受賄論處。”

根椐《反不合法競爭法》的規(guī)定，只有“賬外暗中”的回扣,才視為不合法競爭行為。

《反不合法競爭法》還對折扣和傭金作了明確規(guī)定?！斗床缓戏ǜ偁幏ā返冢笚l第２款規(guī)定：“經(jīng)營者銷售或者購買商品,可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣，給中間人傭金的,必須如實人賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須人賬?！?/p>

根據(jù)《公司會計準則》第4６條的規(guī)定，“銷售退讓、銷售折讓和銷售折扣作為營業(yè)收入的抵減項目記賬”,沖減當年營業(yè)收入。三、進行虛假宣傳的行為

表現(xiàn)形式三種:P196

1、經(jīng)營者運用廣告或者其他方法,對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

2、經(jīng)營者運用廣告影射別人。

3、廣告的經(jīng)營者在明知或者應知的情況下,代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告。四、侵犯商業(yè)秘密的行為1、概念和特性

P19６

所謂商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采用保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。

技術信息涉及：技術訣竅、產(chǎn)品配方、工藝流程等。

經(jīng)營信息涉及:客戶名單、貨源情報、營銷策略等。

特性:Ｐ197

(1)秘密性。未公開的信息。(2）實用性。能給權利人帶來經(jīng)濟利益。（３）保密性。采用了保密措施。

2、侵犯商業(yè)秘密的行為

侵犯商業(yè)秘密的行為有:

（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不合法手段獲取權利人的商業(yè)秘密;

盜竊商業(yè)秘密涉及:內(nèi)盜、外盜、內(nèi)外勾結盜竊。

利誘的手段有：高薪挖人,商業(yè)秘密跟著人才走。

以下幾種獲取商業(yè)秘密的手段應當屬于不構成侵權的合法手段:

Ａ獨立發(fā)現(xiàn)，即通過獨立的研究開發(fā)獲知與商業(yè)秘密相同的信息；

B反向工程，通過對產(chǎn)品成分或設計的分析，獲知產(chǎn)品的生產(chǎn)方法;

C從公開文獻中獲得。

（２)披露、使用或許可使用非法獲取的商業(yè)秘密（３）負保密義務者披露、使用或許可使用商業(yè)秘密

其主體重要有以下幾類:第一，與權利人有商業(yè)往來的公司或個人,如權利人的客戶、技術開發(fā)的合作方、技術轉(zhuǎn)讓的受讓方、被許可方等。

第二，權利人的雇員或職工。第三,掌握商業(yè)秘密的官方機構及其雇員。

(4）第三人惡意或重大過失侵犯商業(yè)秘密

第三人侵犯商業(yè)秘密其主觀狀態(tài)應是明知或應知，明知即是一種惡意（故意)的狀態(tài),應知即應當知道或有理由知道由于過失而不知,即是一種重大過失的狀態(tài)。五、降價排擠行為１、定義

經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品，以此來排擠競爭對手。２、特點

第一,經(jīng)營者必須具有以排擠競爭對手為目的；第二,主觀上是出于故意；第三,以虧本為前提銷售商品。否則,不能認為是不合法競爭行為。

3、例外規(guī)定

有下列情況之一的,不屬于不合法競爭行為：

(1）銷售鮮活商品;（2）解決有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品;

(3）季節(jié)性降價;(４)因清償債務、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。六、搭售或附加不合理交易條件的行為１、概念

經(jīng)營者運用其特殊地位和經(jīng)濟的優(yōu)勢,在提供商品和服務時,違反購買者的意愿，強行搭售商品或附加其他不合理交易條件的行為。

2、特點

必須是以違反購買者意愿為基礎,搭配某種商品或滿足某種規(guī)定為條件。否則,不能視為不合法競爭行為。

３、表現(xiàn)形式

第一、在銷售活動中,硬性搭配銷售質(zhì)次價高的滯銷商品，致使購買者在經(jīng)濟上蒙受損失等。第二、廠家供貨時，限定商家的銷售地區(qū)和銷售對象。七、不合法有獎銷售行為1、概念

又稱為欺騙性有獎銷售。

有獎銷售是市場競爭的商業(yè)性行為,在國際上均予以認可。但有獎銷售必須遵守公認的商業(yè)道德，符合法律規(guī)范的規(guī)定,保護經(jīng)營者的合法權益和消費者的利益,維護社會經(jīng)濟秩序,反對采用不合法競爭手段的有獎銷售。

常見的有獎銷售有兩種形式：第一,附贈式。第二,抽獎式的有獎銷售。2、不合法有獎銷售的行為

（1）欺騙方式進行有獎銷售。謊稱有獎而實則無獎;故意讓內(nèi)定人員中獎。

(2)運用有獎銷售的辦法,推銷質(zhì)次價高的商品；

（3)抽獎式的有獎銷售,最高獎的金額超過5０00元的。

前兩種屬于嚴禁性有獎銷售,后一種屬于限制性的有獎銷售。八、詆毀商業(yè)信譽的行為在市場競爭中，公司的商業(yè)信譽和商品聲譽是經(jīng)營者的生命線。

1、概念

經(jīng)營者采用捏造、散布虛偽事實等不合法手段,損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為。

2、特點

（１)有捏造并實行散布虛偽事實的行為，即商業(yè)誹謗。(２）以達成損害競爭對手商業(yè)信譽、從中獲利為目的。３、詆毀商譽的表現(xiàn)形式

（１)以刊登對比性的廣告，貶低同業(yè)競爭對手的商業(yè)信譽和商品聲譽。

（２）在新聞發(fā)布會上,向客戶和消費者捏造、散布虛偽事實，貶低同業(yè)競爭對手的商業(yè)信譽和商品聲譽。

(3)運用產(chǎn)品說明書抬高自己的產(chǎn)品,貶低同業(yè)競爭對手生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品。

(４)政府檢測機構在檢測商品中出現(xiàn)錯誤,已經(jīng)向社會公布，是否構成詆毀商譽行為。

九、通謀投標行為1、概念

投標者之間串通投標,或投標者和招標者互相勾結，以損害招標者或排擠競爭對手的公平競爭的行為。

２、通謀投標行為的表現(xiàn)形式

(1)投標者之間串通投標，抬高標價或者壓低標價的行為。這種行為直接損害招標者的經(jīng)濟利益。

(2)投標者和招標者互相勾結，以排擠競爭對手的公平競爭的行為,這種行為直接侵犯了其他經(jīng)營者的正常活動和經(jīng)濟利益。十、強制性交易行為公用公司或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定別人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。

這里所指的經(jīng)營者涉及兩類:

一是公用公司,如電力、自來水、煤氣和公共交通等公司；

二是依法具有獨占地位的經(jīng)營者，在特定的市場上處在無競爭情況，或者具有排除競爭的能力,它區(qū)別于國家規(guī)定的專賣制度，如鹽業(yè)。至于具有獨占地位經(jīng)營者的具體內(nèi)容，將由國家通過立法予以規(guī)范。十一．政府機關濫用行政權力限制競爭的行為政府及其所屬部門濫用行政權力，限定別人購買其指定的經(jīng)營者的商品,限制其他經(jīng)營者合法的經(jīng)營活動。限制別人購買其指定經(jīng)營者的商品，實質(zhì)上是一種行政性壟斷。

政府及其所屬部門濫用行政權力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。

限制商品進入或外流是一種地區(qū)封鎖、封建割據(jù)，是破壞全國統(tǒng)一市場的行為,由國家法律所嚴禁。三、違反反不合法競爭法的法律責任不合法競爭行為是一種侵犯消費者利益以及國家利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為,具有嚴重的社會危害性。因此，各國立法都規(guī)定了嚴厲的制裁措施。

從我國現(xiàn)行有關法律和法規(guī)規(guī)定看,違反反不合法競爭法的行為，要分別承擔經(jīng)濟責任、行政責任和刑事責任。具體內(nèi)容是:P２021.仿冒別人的注冊商標，擅自使用別人的公司名稱,按商標法的規(guī)定解決。

仿造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志，仿造產(chǎn)地,對產(chǎn)品質(zhì)量作引人誤解的虛假表達的,按產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定解決。

經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，導致購買者混淆的,監(jiān)督檢查部門應當責令其停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款,情節(jié)嚴重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照;銷售偽劣商品,構成犯罪的，依法追究刑事責任。2、以財物或其他手段進行賄賂以銷售商品或者購買商品,構成犯罪的,依法追究刑事責任；不構成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款;有違法所得的,予以沒收。

３、經(jīng)營者以廣告或者其他方法,對商品作引入誤解的虛假宣傳的,監(jiān)督檢查部門應當責令其停止違法行為,消除影響,可以根據(jù)情節(jié)處以１萬元以上2０萬元以下罰款。廣告的經(jīng)營者,在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發(fā)布虛假廣告的,監(jiān)督檢查部門應當責令其停止違法行為,沒收違法所得，并依法處以罰款。4、侵犯別人商業(yè)秘密的,監(jiān)督檢查部門應當責令其停止違法行為,可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。

5、不合法有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應當責令其停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上1０萬元以下的罰款。

6、投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價；投標者和招標者互相勾結，以排擠競爭對手的公平競爭的,其中標無效。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。7、經(jīng)營者有違反被責令暫停銷售,不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀與不合法競爭行為有關的財物的行為的,檢查監(jiān)督部門可以根據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物的價款的１倍以上3倍以下的罰款。

８、檢查監(jiān)督不合法競爭行為的國家機關工作人員濫用職權、玩忽職守,構成犯罪的，依法追究刑事責任,不構成犯罪的，給予行政處分。

9、監(jiān)督檢查不合法競爭行為的國家機關工作人員徇私舞弊,對明知有違反反不合法競爭規(guī)定構成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使其受追訴的,依法追究刑事責任。第六章

反壟斷法第一節(jié)

反壟斷法概述一、壟斷概述１、壟斷的含義

P209壟斷的原意是獨占,即一個市場上只有一個經(jīng)營者。在學理上,壟斷一般是指經(jīng)營者以獨占或有組織的聯(lián)合行動等方式,憑借經(jīng)濟優(yōu)勢或行政權力，操縱或支配市場，限制和排斥競爭的行為。2、壟斷的成因（1）資源的獨占（２)行業(yè)自然壟斷

集中在公共基礎設施領域(3)市場壟斷

濫用市場優(yōu)勢地位（4)知識產(chǎn)權壟斷

（5)行政壟斷３、壟斷的特性（1）壟斷對競爭的排斥性（2）壟斷對社會的危害性（3)壟斷的違法性。為法律所嚴禁的壟斷重要有兩類：一是壟斷狀態(tài)，或稱壟斷的市場結構，是指公司或公司聯(lián)合達成一定的市場支配地位,如占市場份額的一半或三分之二，或者達成一定的銷售金額。二是壟斷行為，是指經(jīng)營者之間的壟斷協(xié)議行為和占市場支配地位的經(jīng)營者排擠或支配其它經(jīng)營者的行為。其他類型的壟斷,如自然壟斷、知識產(chǎn)權壟斷等,反壟斷法則通常采用豁免制度將它們排除在反壟斷法的合用范圍之外。二、反壟斷法的概念及調(diào)整對象（一）反壟斷法的概念廣義上的反壟斷法是國家通過防止和制止壟斷行為,保護市場公平競爭，維護和促進社會公共利益，保護消費者權益的法律規(guī)范的總稱。而狹義上的反壟斷法則專指《中華人民共和國反壟斷法》,該法于2023年8月30日第十屆全國人民代表大會常務委員會第29次會議通過,自２０２3年8月１日起施行。(二)反壟斷法的調(diào)整對象1、市場壟斷行為

市場壟斷行為就是《反壟斷法》第三條規(guī)定的三種壟斷行為：（１）經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議。(2）經(jīng)營者濫用市場支配地位。(3）經(jīng)營者集中行為。2、行政壟斷行為行政機關和具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力,排除、限制競爭的行為。合用《反壟斷法》調(diào)整。我國《反壟斷法》規(guī)定，經(jīng)營者依照有關知識產(chǎn)權的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權的行為,不合用本法;但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權，排除、限制競爭的行為，合用本法。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運送、儲存等經(jīng)營活動中實行的聯(lián)合或者協(xié)同行為,不合用本法。第二節(jié)

對壟斷協(xié)議的規(guī)制一、壟斷協(xié)議的概念和特性

Ｐ211壟斷協(xié)議,通常也稱為卡特爾、卡特爾協(xié)議、限制競爭協(xié)議、聯(lián)手行為、聯(lián)合行為等，是指經(jīng)營者之間達成的以排除、限制競爭為目的的協(xié)議、決定或者其它協(xié)同的行為。壟斷協(xié)議的核心是經(jīng)營者之間的共謀,協(xié)議可以是書面的，也可以是口頭的,還涉及限制競爭的其它協(xié)調(diào)性行為。嚴禁壟斷協(xié)議成為世界各國反壟斷法的核心內(nèi)容之一。壟斷協(xié)議的特性1.壟斷協(xié)議的主體是兩個或者兩個以上同行業(yè)的具有競爭關系的經(jīng)營者。2．壟斷協(xié)議的主觀方面是故意,目的是排除、限制競爭，并且往往經(jīng)營者之間具有共同的故意。3.壟斷協(xié)議的表現(xiàn)形式有協(xié)議、決定或者其它協(xié)同的行為方式。二、壟斷協(xié)議的種類（一)橫向壟斷協(xié)議

P2１2橫向壟斷協(xié)議是指處在同一行業(yè)同一流通環(huán)節(jié)的經(jīng)營者之間所達成的限制競爭的壟斷協(xié)議。橫向壟斷協(xié)議通常涉及以下形式:1、固定價格協(xié)議

也稱為橫向定價協(xié)議或者橫向價格協(xié)議，是指兩個或兩個以上經(jīng)營者以協(xié)議、協(xié)議或其它方式擬定、維持或改變商品或服務價格的行為。２、限制數(shù)量協(xié)議

指兩個或兩個以上經(jīng)營者以協(xié)議、協(xié)議或其它方式限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量，以控制價格的行為。乳業(yè)價格聯(lián)盟消然崩潰2０２３年7月底，奶業(yè)協(xié)會聯(lián)合五大乳品公司“抵制買贈降價行為”。對此商家似乎陽奉陰違。在北京和哈爾濱這兩個率先執(zhí)行“禁贈”的城市，仍能看到蒙牛、三鹿等公司或贈送小份贈品、或贈送促銷玩具變相促銷豆制品價格聯(lián)盟崩潰2０２3年8月8日，吉林市豆制品協(xié)會召集10余家豆制品公司串通提高全市干豆腐價格，統(tǒng)一將干豆腐制品批發(fā)價由每公斤4元漲到4.6元，受到吉林市價格監(jiān)督檢查局的查處，并被責令撤消漲價協(xié)議。彩電價格聯(lián)盟的破裂2023年9月，創(chuàng)維、康佳、海信、長虹、TCＬ、等多家國產(chǎn)彩電公司達成共識，“十一”期間絕不參與虧本銷售的價格戰(zhàn)。一周后蘇寧率先把多款３2英寸液晶彩電降到４９９９元，使國產(chǎn)彩電價格聯(lián)盟名存實亡。重慶洗車業(yè)價格聯(lián)盟的3次失敗２023年４月起，重慶60０多家洗車行統(tǒng)一將洗車價由原先的10元漲到20元。三個月后,這場轟轟烈烈的價格同盟卻悄然“崩潰”：先是2０元，然后變相打折,現(xiàn)在干脆降到10元。早在２02３年10月和2023年１0月，重慶汽車美容服務商聯(lián)手將洗車價格從１0元提高到了20元，均無疾而終。３、分割市場協(xié)議也稱為協(xié)議劃分市場，是指經(jīng)營者通過協(xié)議劃分銷售市場或者原材料采購市場，限制彼此之間競爭的行為。４、限制購買或者開發(fā)新技術、新設備協(xié)議是指經(jīng)營者之間在技術轉(zhuǎn)讓和設備買賣過程中，轉(zhuǎn)讓方通過協(xié)議條款限制另一方在協(xié)議標的技術的基礎上進行新的研究開發(fā)或者購買新設備的行為。5、聯(lián)合抵制交易協(xié)議聯(lián)合抵制交易是兩個或兩個以上經(jīng)營者達成協(xié)議,共同拒絕購買或者銷售交易相對人的商品（涉及服務)的行為。6、其它排除、限制競爭的協(xié)議（二)縱向壟斷協(xié)議

Ｐ21４

是指經(jīng)營者與交易相對人之間所達成的限制競爭的壟斷協(xié)議。我國《反壟斷法》規(guī)定的縱向壟斷協(xié)議涉及：固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格和限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格。同時授權國務院反壟斷執(zhí)法機構在列舉規(guī)定的縱向壟斷協(xié)議之外作出認定。2023年，賀歲檔兩部重量級影片《滿城盡帶黃金甲》和《傷城》即將上映,一場合謂的“雙城”大戰(zhàn)將一觸即發(fā)。然而，就在雙方蓄勢待發(fā)之際，《黃金甲》一支冷箭射到了《傷城》陣營，令《傷城》片方措手不及,那就是《黃金甲》與全國數(shù)字院線簽署壟斷放映協(xié)議,即從２023年１2月１4日到202３年1月14日，整整一個月時間內(nèi),全國數(shù)字院線只能放映《黃金甲》,而不得放映《傷城》、《三峽好人》、《面紗》、《大電影》、《門》等任何賀歲影片。三、壟斷協(xié)議的合用除外壟斷協(xié)議的合用除外,也稱為壟斷協(xié)議的豁免或者壟斷協(xié)議的例外許可，是指經(jīng)營者之間的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為,雖然排除、限制了競爭,但是假如該類協(xié)議所帶來的好處要大于其對競爭秩序的損害，則可以排除合用反壟斷法有關壟斷協(xié)議的規(guī)定。我國《反壟斷法》第15條規(guī)定下列種類的壟斷協(xié)議可以合用除外：（1)為改善技術、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；(2)為提高產(chǎn)品質(zhì)量、減少成本、增進效率,統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或者實行專業(yè)化分工的；(3)為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；(4)為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益的；（5）因經(jīng)濟不景氣,為緩解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；（６)為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的合法利益的;（7）法律和國務院規(guī)定的其他情形。需要注意的是,對于屬于（1）—(5）項情形，予以合用除外的,經(jīng)營者要承擔相應的舉證責任，證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關市場的競爭,并且可以使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。第三節(jié)

濫用市場支配地位一、概念和特點濫用市場支配地位,是指處在市場支配地位的經(jīng)營者，濫用自己的市場支配地位,操縱市場,擾亂正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序,損害其它經(jīng)營者或消費者的合法權益,危害社會公共利益的行為。濫用市場支配地位行為具有下列特點：1、行為主體是具有支配地位的經(jīng)營者。2、經(jīng)營者濫用自己市場支配地位的行為。3、濫用市場支配地位的目的，是為了維持、加強自己的支配地位,排除競爭。二、市場支配地位的界定1、市場支配地位的概念市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關市場內(nèi)具有可以控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件,或者可以阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關市場能力的市場地位。簡樸說，就是經(jīng)營者具有控制相關市場的能力。2、市場支配地位認定應考慮的因素P２16(1）該經(jīng)營者在相關市場的市場份額，以及相關市場的競爭狀況;（2)該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力;(3）該經(jīng)營者的財力和技術條件；(4）其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴限度；（５)其他經(jīng)營者進入相關市場的難易限度;（6）與認定該經(jīng)營者市場支配地位有關的其他因素。３.市場支配地位的推定有下列情形之一的,可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位:P216（1)一個經(jīng)營者在相關市場的市場份額達成一半的;(2）兩個經(jīng)營者在相關市場的市場份額合計達成三分之二的；(3)三個經(jīng)營者在相關市場的市場份額合計達成四分之三的。推定制度的舉證責任在于被推定的經(jīng)營者一方,假如被推定的經(jīng)營者不提出反證或者反證不為推定方認可,則推定成立。三、濫用市場支配地位行為我國《反壟斷法》第１7條采用列舉式，規(guī)定下列行為是濫用市場支配地位行為：P2161.以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品2.沒有合法理由,以低于成本的價格銷售商品。3.沒有合法理由,拒絕與交易相對人進行交易。4.沒有合法理由,限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進行交易。5.沒有合法理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件。6．沒有合法理由,對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇。7．國務院反壟斷執(zhí)法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。百度壟斷“百度一下”,幾乎已經(jīng)成為廣大網(wǎng)民最為常見的習慣性搜索。

自2０23年7月以來,不斷有客戶問王冠玨:“在網(wǎng)上為什么搜不到你們網(wǎng)站?”網(wǎng)民一般都使用百度，他們認為在百度搜不到,就是在網(wǎng)上搜不到。李長青律師認為,百度的屏蔽行為對其他網(wǎng)站之所以構成封殺是基于其獲得的市場支配地位。

據(jù)相關資料表白，2023年第２季度，百度占據(jù)中國搜索引擎市場份額的64.４%。第3季度，坐擁中國搜索市場近2/3份額。到今年1０月２3日,百度網(wǎng)站發(fā)布公司新聞,已經(jīng)在中國搜索引擎市場穩(wěn)穩(wěn)占據(jù)70%以上市場份額。雖然它但是是一個工具，但它現(xiàn)在形成了一個霸主的地位。將對手遠遠拋在后面?！斗磯艛喾ā返冢?條第一款第一項規(guī)定,有下列情形之一的,可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位：一個經(jīng)營者在相關市場的市場份額達成一半的。上述資料表白，百度已經(jīng)完全獲得了中國搜索引擎市場的支配地位。

正是由于百度具有了這樣的市場地位,其屏蔽行為才具有了封殺其他網(wǎng)站的能量和效果。百度也運用此舉，贏得了巨大的收益：2023年,百度年收入為１7.4４４億元人民幣，比２０２３年增長1０８．2%。一網(wǎng)站的經(jīng)營者認為,對于眾多中小網(wǎng)站來講，其絕大多數(shù)的流量都來自于百度搜索引擎這個“入口”。由于絕大多數(shù)網(wǎng)民往往只能記住網(wǎng)站的名稱，然后通過搜索到達該網(wǎng)站。

因此,擺在眾多網(wǎng)站面前的一個現(xiàn)實問題是，網(wǎng)站流量的訪問入口已經(jīng)被百度這些大搜索巨頭所壟斷,網(wǎng)站的生殺大權事實上已經(jīng)被掌握在了別人手中。一旦被搜索引擎“屏蔽”，就很有也許導致網(wǎng)站失去流量。對于搜索引擎“競價排名”的方式,中小網(wǎng)站雖然不滿,但為了生存,大多數(shù)都敢怒不敢言?，F(xiàn)在擺在他們面前的只有兩條路：假如想逃避被百度封殺的厄運,要么屈服于它,參與競價推廣，任其宰割;要么向反壟斷部門舉報,或到法院起訴,通過打官司,尋求公正?！吧乐畱?zhàn)”就在瀕臨絕望的時候，8月1日起施行的《反壟斷法》，讓王冠玨瞬間下定了決心：“我看到了希望。只要法律是公正的，哪怕我失敗,也要去摸這個老虎屁股。否則,你投入再多，由它來主宰，這種狀況永遠也無法改變?！?0月31日,在送往國家工商總局反壟斷處的《反壟斷調(diào)查申請書》中，李長青律師認為,百度對其他網(wǎng)站的封殺，是濫用市場支配地位的行為,導致兩個嚴重的社會后果：其一、百度的封殺行為在事實上消滅了許多網(wǎng)絡經(jīng)濟中的市場競爭主體,從主線上破壞了公平的市場競爭秩序，嚴重損害了社會主義市場經(jīng)濟的活力。其二、出于商業(yè)目的人工干預搜索結果的行為損害了社會大眾的利益,不符合公眾對于信息公開、客觀的規(guī)定。其行為與敲詐勒索無二。這種網(wǎng)絡霸權主義,不僅應當受到道義上的譴責,并且應當受到行政和法律的制裁。第四節(jié)

經(jīng)營者集中一、經(jīng)營者集中的概念和特性1、概念

經(jīng)營者集中是指經(jīng)營者通過公司合并、取得股權或者資產(chǎn)等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權。通常也稱為“公司合并”、“公司兼并”、“公司結合”、“公司集中”“公司聯(lián)合”、“公司購并”等。2、特性（1)行為主體是經(jīng)營者。（2）行為方式重要涉及公司合并、財產(chǎn)控制、經(jīng)營控制等方式。（3)行為結果是經(jīng)營者增強自身的市場力量。二、經(jīng)營者的集中行為我國《反壟斷法》規(guī)定的經(jīng)營者集中行為涉及以下二種:１、經(jīng)營者合并經(jīng)營者合并，也稱為“兼并”、“結合”或“集中”，是指兩個以上經(jīng)營者通過訂立合并協(xié)議，合并成為一個經(jīng)營者的行為。2、經(jīng)營者控制

（1）取得股份

隨著股份分散化,取得2５％-5０%股份就可以形成控制（２）取得財產(chǎn)

通過購買、承擔債務方式取得公司所有或部分財產(chǎn),二個公司便實現(xiàn)了集中。（3）交叉任職

公司之間通過兼任管理職務的行為,使一個公司可以直接或者間接控制另一個公司。波音與麥道的合并案波音和麥道公司分別是美國航空制造業(yè)的老大和老二,是世界航空制造業(yè)的第１位和第3位。１996年終，波音公司用1６6億美元兼并了麥道公司。在干線客機市場上，合并后的波音不僅成為全球最大的制造商,并且是美國市場唯一的供應商,占美國國內(nèi)市場的份額幾乎達百分之百。但是，美國政府不僅沒有阻止波音兼并麥道,并且運用政府采購等措施促成了這一兼并活動。其重要因素是:一方面,民用干線飛機制造業(yè)是全球性寡占壟斷行業(yè)，雖然波音公司在美國國內(nèi)市場保持壟斷,但在全球市場上受到來自歐洲空中客車公司的越來越強勁的挑戰(zhàn)。面對空中客車公司的劇烈競爭，波音與麥道的合并有助于維護美國的航空工業(yè)大國地位；另一方面,盡管美國只有波音公司一家干線民用飛機制造公司，但由于存在來自勢均力敵的歐洲空中客車的競爭,波音公司不也許在開放的美國和世界市場上形成絕對壟斷地位。假如波音濫用市場地位提高價格，就相稱于把市場拱手讓給空中客車。由此可見，美國政府在監(jiān)管公司購并時，不僅僅根據(jù)國內(nèi)市場占有率來判斷是否壟斷，還要考慮在整個市場范圍內(nèi)是否可以形成壟斷。對全球寡頭壟斷行業(yè),需要分析全球市場的條件,而不局限于本國市場范圍。同時，還要考慮國家整體產(chǎn)業(yè)競爭力。因此,在執(zhí)行反壟斷法時,美國政府還是以國家利益為重，為了提高美國公司在全球的競爭力,支持大型公司的重組和并購。對分解微軟的不批準見微軟公司是世界上最大的軟件公司，占世界軟件市場的80%以上。去年以來,有1９個州和哥倫比亞地區(qū)法院指控微軟公司運用其市場力量非法擠垮競爭對手。地區(qū)司法部提出了把微軟分解為兩個公司的方案，而一些經(jīng)濟學家則從市場效率的角度出發(fā)，對司法部的設想提出不批準見。哥倫比亞地區(qū)法院的法官認為微軟的行為在一定限度上是反競爭的,不僅分割了消費者的利益,更重要的是打擊了競爭對手。一是微軟占有巨大的穩(wěn)定的市場份額;二是微軟公司把瀏覽器捆綁在視窗操作系統(tǒng)上,把軟件系統(tǒng)固化到芯片上，從而阻止競爭對手進入市場;三是微軟的操作系統(tǒng)到目前為止還沒有真正的競爭對手。而一些經(jīng)濟學家認為，假如把微軟的操作系統(tǒng)和“辦公室”應用軟件分離開,將有以下幾個重要問題。一是假如垂直分解微軟公司,微軟的操作系統(tǒng)仍將占市場的８５%以上，辦公室應用軟件也將占據(jù)美國市場的90%以上,因此，兩個公司都可以分別在各自的市場區(qū)劃中占壟斷地位，很也許兩個公司都提價，危害消費者利益;二是假如水平分解微軟公司，那么小型公司在銷售視窗軟件時,也許競相壓價,不利于維護知識產(chǎn)權;三是分解微軟公司的目的是為了促進競爭和技術創(chuàng)新，希望其他公司能開發(fā)出與微軟競爭的軟件。但是靠分解微軟達成這一目的希望較小。20２3年9月6日，美國司法部否認了通過拆分方式處罰微軟公司的方案，但維持了地區(qū)法院有關微軟是一家壟斷公司的判決,并規(guī)定地方法院就把視窗操作系統(tǒng)和瀏覽器捆綁在一起銷售是否違法進行重新審理。比較微軟和波音兩個案例，盡管微軟在操作系統(tǒng)市場的壟斷限度還不如合并后的波音公司對美國國內(nèi)干線飛機市場的壟斷限度高,但監(jiān)管機構沒有制止波音和麥道的合并，卻判微軟壟斷，甚至地方法院要分解它。微軟與波音的不同境遇,反映了兩方面問題。一方面，