第一章民法及其基本原則

第一編民法總論第一章民法及其基本原則本章學(xué)習(xí)目標掌握民法的性質(zhì)和調(diào)整對象了解民法的結(jié)構(gòu)，以及掌握民法體系的要點掌握民法的適用范圍和適用方法掌握民法的基本原則和在實踐中的適用方法第一節(jié)民法的概念和適用

一、民法的概念、調(diào)整對象和調(diào)整方法

（一）民法的概念民法的語源民法通則國民黨政府之民法典

清末之大清民律草案

日本之民法（譯自荷蘭語“市民法）

古羅馬之市民法（juscivile）

羅馬民法（公元前6世紀末至公元7世紀）羅馬私法（市民法）的發(fā)展：羅馬法的代表：《民法大全》（公元前６世紀）

（1）《查士丁尼法典》

（2）《法學(xué)階梯》：蓋尤斯（3）《學(xué)說匯纂》（４）《新律》

羅馬法的地位：（1）“商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律”（恩格斯）（2）是后世民法法系形成的基礎(chǔ)

近代民法（１９世紀）

1、1804年法國民法典

（1）地位：第一部資產(chǎn)階級民法典

（2）三大原則：主體平等；所有權(quán)神圣不可侵犯；契約自由。

（3）體例結(jié)構(gòu)：三編；2283條。（4）特點：通俗易懂、影響深遠2、1８９６年德國民法典（1）地位：壟斷資本主義時期資產(chǎn)階級國家重要的民事法律。（2）體例結(jié)構(gòu)：五編；2385條（４）特點：體系嚴謹、概念精確、邏輯清晰、文字艱澀、影響深遠現(xiàn)代民法（２０世紀以后）1、瑞士民法典:

2、荷蘭民法典3、意大利民法典：4、蘇俄民法典等體例結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上的時代特色注意：英美法系民法以判例法以及各種單行法為主，無統(tǒng)一民法典。我國的民事立法（1）古代民法：未成氣候（2）清末民法：提上日程

1911年《大清民律草案》（3）國民黨政府時期民法：體系完整

《中華民國民法》（1929－1930）（4）新中國民法：日漸完善

我國現(xiàn)行民法體系民法民事基本法主要民事法律民事特別法合同法物權(quán)法婚姻法繼承法商法知識產(chǎn)權(quán)法民法通則公司法、票據(jù)法、證券法、保險法等著作權(quán)法、商標法專利法等侵權(quán)責(zé)任法１、實質(zhì)意義上的民法是調(diào)整平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（民法通則第２條）２、形式意義上的民法法典化的成立民法：民法典民法的調(diào)整對象：平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系（二）民法調(diào)整的內(nèi)容1、平等主體什么是平等主體？

地位平等：

問題：公權(quán)力主體能夠作為平等主體嗎？

2、民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系

是基于財產(chǎn)的支配和流轉(zhuǎn)形成的經(jīng)濟關(guān)系（1）以財產(chǎn)為核心財產(chǎn)：具有金錢價值的權(quán)益

有體財產(chǎn)無體財產(chǎn)新型財產(chǎn)

（2）分為財產(chǎn)支配關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

物權(quán)法合同法（3）以平等自愿為基礎(chǔ)

3、民法調(diào)整的人身關(guān)系

是以人身利益為內(nèi)容，不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關(guān)系。分為人格關(guān)系和身份關(guān)系（1）平等性（2）專屬性：與人身不可分離。（3）非財產(chǎn)性：不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益下列社會關(guān)系屬于民法的調(diào)整對象有（

）A.自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系B.中國公民丙與中國公民丁之間締結(jié)的婚姻關(guān)系C.甲稅務(wù)機關(guān)與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系D.甲稅務(wù)機關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系這些都是社會關(guān)系，但是這些社會關(guān)系中間哪些是民法調(diào)整對象的呢？我們講民法的調(diào)整對象只能是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。所以，自然人乙和自然人甲之間電腦買賣合同關(guān)系，這當然是平等主體之間的關(guān)系。中國公民丙與中國公民丁締結(jié)的婚姻關(guān)系這也是平等主體之間的人身關(guān)系。甲稅務(wù)機關(guān)與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系，這當然也是平等主體之間的關(guān)系，但是甲稅務(wù)機關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系這就不是平等主體之間的關(guān)系，因此這個關(guān)系民法不予調(diào)整，它不是民法的調(diào)整對象。ABC是正確選項。二、民法的結(jié)構(gòu)（一）民事權(quán)利的內(nèi)容1.人身權(quán)利2.財產(chǎn)權(quán)利（二）對民事權(quán)利的保護侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任參考案例劉某在某影樓拍照藝術(shù)照，該影樓未經(jīng)本人同意，將該照片擅自交給某公司作為廣告宣傳。劉某發(fā)現(xiàn)后，向法院起訴，追究該影樓的侵權(quán)責(zé)任。法院審理認為，肖像權(quán)是自然人的人格權(quán)，不屬于財產(chǎn)權(quán)，不具有財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容。但是，肖像權(quán)反映的是平等主體之間與人身不可分離的社會關(guān)系，侵害肖像權(quán)會造成權(quán)利人的財產(chǎn)利益的損失，故判決該影樓承擔侵權(quán)損害賠償責(zé)任。三、民法的性質(zhì)與相鄰法律的關(guān)系（一）民法的性質(zhì)1、民法是私法2、民法是調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系的基本法3、民法是調(diào)整市民社會關(guān)系的基本法（人法）4、民法是權(quán)利法（二）民法的本位本位：法律的出發(fā)點及歸宿民法的本位：權(quán)利本位權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系：權(quán)利是目的，義務(wù)是手段四、民法的淵源和解釋（一）制定法1、憲法中的民法規(guī)范2、民事法律3、綜合性單行法中的民法規(guī)范：如《土地管理法》、《鐵路法》等4、國務(wù)院制定發(fā)布的民事法規(guī)5、地方性法規(guī)中的民事規(guī)范6、特別行政區(qū)中的民事規(guī)范7、最高人民法院司法解釋

《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見》等。8、國際條約中的民事規(guī)范

（二）習(xí)慣

1、習(xí)慣作為民法淵源的意義2、習(xí)慣作為民法淵源的條件（1）法律沒有明文規(guī)定（2）習(xí)慣不違反善良風(fēng)俗3、習(xí)慣作為我國民法淵源的體現(xiàn)(1)相關(guān)法律規(guī)定(2)司法判例（三）判例（四）法理注意：二者目前均不屬于我國民法的淵源，但對于法律的適用具有重要意義。五、民法的適用范圍即何時、何地、針對何人可適用我國現(xiàn)行民法？引例：美國公民Tom在華爾街打傷中國公民王某。王某可否根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定要求Tom賠償？

《民法通則》第８條：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。（一）民法對人的效力1、中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的中國公民、社會組織。2、中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人。但法律另有規(guī)定者除外。（二）民法在空間上的效力中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)１、領(lǐng)土、領(lǐng)海和領(lǐng)空２、視為中國領(lǐng)域的駐外使館；領(lǐng)域外的我國船舶、飛行器。（三）民法在時間上的效力1、生效時間2、失效時間3、溯及力問題

有利追溯原則河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)35

思考題1、你對民法有什么樣的初步印象？2、如何理解民法的調(diào)整對象？3、如何理解習(xí)慣作為民法的淵源？

平等原則自愿、公平、等價有償、誠實信用原則保護民事主體合法權(quán)益原則遵守法律和國家政策原則維護國家和社會公共利益原則第二節(jié)民法的基本原則參考案例雇工張甲與雇主張乙在招工合同中約定“發(fā)生工傷概不負責(zé)任”。后來在拆除舊廠房的房梁時發(fā)生事故，造成張甲死亡的后果。張乙作為工頭，依據(jù)該合同的上述約定，拒不承擔賠償責(zé)任。張甲的兒子張丙向法院起訴。法院認為，雇主和雇工之間約定“工傷概不負責(zé)任”，是雙方的真實意思表示，但“民事活動必須遵守國家法律和國家政策”，這是民法的基本原則之一，以該免責(zé)條款為由拒絕賠償，違反憲法和法律規(guī)定，也違背了民法的這一基本原則，因此是無效的，不能依據(jù)這樣的約定而免除雇主的賠償責(zé)任。（一）民法基本原則的概念民法的基本原則是表述民法的基本屬性和基本價值、為民法所固有并對民事立法、民事司法與民事活動具有最高指導(dǎo)意義的準則。民法的基本原則是全部民事規(guī)范的價值主線和靈魂所在。也就是說，民法的基本原則是民法基本精神與基本價值的體現(xiàn)。（二）民法基本原則的功能：

1、集中體現(xiàn)了民法的基本價值

2、民法基本原則是效力貫穿整個民事法律制度的根本規(guī)則

3、是克服法律局限性的立法技術(shù)

4、是指導(dǎo)民事立法、民事司法和民事活動的基本準則一、民法基本原則的概念二、我國民事立法上確認的基本原則及其關(guān)系民法的基本原則平等原則（前提）私法自治原則（核心）個人本位公平原則誠實信用原則公序良俗原則社會本位限制補充

民法的基本原則，是民法的精神和靈魂，是民法基本價值的根本體現(xiàn)，民法的具體規(guī)定都必須以其基本原則為基礎(chǔ)，因此，確立民法有哪些原則具有重要意義。關(guān)于民法基本原則的表述，存在個人本位與社會本位兩種價值取向。民法的制定和實施往往是對兩種不同價值取向加以權(quán)衡或調(diào)和的結(jié)果。個人本位的民法原則包括平等原則和私法自治原則，而社會本位的民法原則包括公平（正義）原則、公序良俗原則和誠實信用原則等三大道德支柱。三、平等原則（一）平等原則的概念平等原則指在民事活動中一切當事人法律地位平等，任何一方不得將自己的意志強加給另一方。在民法上，平等原則主要是指民事主體的法律地位平等，用民法專門的術(shù)語表達就是“權(quán)利能力一律平等”。（二）平等原則的具體內(nèi)容1.民事主體資格平等2.民事主體地位平等3.民事主體平等享有權(quán)利、承擔義務(wù)4.民事主體的民事權(quán)益平等受法律保護（三）平等原則在國內(nèi)法中的表現(xiàn)《民法通則》第3條：當事人在民事活動中的地位平等。《民法通則》第10條：公民的民事權(quán)利能力一律平等?！逗贤ā返?條：合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。（四）平等的實質(zhì)1、是實現(xiàn)自由的前提和手段（并非目的）2、是社會公平的表現(xiàn)形式（法的基本觀念——公平、正義）3、是參與競爭機會的平等，非競爭結(jié)果的平等

某市A區(qū)交警隊交警張某下班后駕駛單位汽車回家，在途中發(fā)生交通事故，與某公司王某駕駛的汽車相撞。經(jīng)現(xiàn)場勘察，張某應(yīng)負主要責(zé)任。雙方對責(zé)任性質(zhì)并無異議，但在協(xié)商賠償事宜過程中，雙方未達成一致意見。王某遂向法院起訴。要求交警隊賠償。交警隊辯稱：自己本身就是交通事故的處理執(zhí)法機關(guān)，與原告是管理與被管理關(guān)系，此事應(yīng)由交警隊自己解決，法院不應(yīng)當受理。交警隊遂拒絕出庭。案例：上述案例中，交警隊是交通事故處理的執(zhí)法機關(guān)固然無異議，但由于其車輛與他人車輛發(fā)生相撞的交通事故，交警隊與受害人之間就因交通事故的發(fā)生而發(fā)生賠償關(guān)系，交警隊也因此成為賠償關(guān)系的當事人之一方。在這種損害賠償關(guān)系中，交警隊的“身份”就不是執(zhí)法機關(guān)，它與對方當事人處于平等地位，雙方不是管理與被管理、隸屬與管轄的關(guān)系。因為雙方是處于民事法律關(guān)系中而不是行政法律關(guān)系中，因此，交警隊與原告平等地享有民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)，法院受理此民事爭議理所應(yīng)當，交警隊的答辯理由違反民法的平等原則，不能成立。它應(yīng)當出庭。案例分析：

某區(qū)政府計劃新建政府樓，遂與其轄區(qū)內(nèi)的某建筑公司訂立合同，約定先付定金。其余費用等新政府樓建成后支付。新樓建成后，區(qū)政府因種種原因未能按照約定付款，建筑公司因急需資金周轉(zhuǎn)，遂向人民法院起訴。

問：本案中雙方處于什么地位?法院可否受理本案?自測案例：四、意思自治原則（自愿原則）（一）意思自治原則的基本含義意思自治原則又稱自愿原則，是指民事主體可以按照自己的判斷設(shè)定自己的權(quán)利義務(wù)，法律尊重這種選擇。（二）意思自治原則的適用領(lǐng)域意思自治原則在整個以意思為核心的法律行為支配的私法領(lǐng)域內(nèi)均普遍適用。（三）自愿原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第4條：民事活動應(yīng)當遵循自愿原則。《合同法》第4條：當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)?！逗贤ā返?4條：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。《婚姻法》第2條：實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度?！痘橐龇ā返?條：結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉?！妒震B(yǎng)法》第2條：收養(yǎng)應(yīng)當有利于被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)、成長，保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益，遵循平等自愿的原則，并不得違背社會公德?！妒震B(yǎng)法》第11條：收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)，須雙方自愿。收養(yǎng)年滿十周歲以上未成年人的，應(yīng)當征得被收養(yǎng)人的同意。（四）意思自治原則的具體內(nèi)容1.民法規(guī)范民事主體的行為方面，體現(xiàn)當事人意思自治2.民事主體根據(jù)自身意愿設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系，他人不得非法干涉3.雙方及多方民事行為的內(nèi)容及形式由當事人自愿協(xié)商

意思自治原則表現(xiàn)為物權(quán)法中的財產(chǎn)自由原則，親屬法中的婚姻自由原則，合同法中的契約自由原則，繼承法中的遺囑自由原則。民法總則皆屬于強行性規(guī)定，該部分所涉的社會生活不在意思自治的范圍之內(nèi)；物權(quán)法為了公共利益的考慮實行物權(quán)法定主義，在多數(shù)方面不適用意思自治原則，親屬法、知識產(chǎn)權(quán)法類似于物權(quán)法。在債法中，只有合同法適用這一原則，而侵權(quán)行為法、無因管理法和不當?shù)美ú贿m用之，在繼承法中，法定繼承不適用之，遺囑繼承則適用之。

私法自治原則的有限適用意味著私法自治不是絕對的，而是和國家的保護性干預(yù)相結(jié)合而適用的。（五）意思自治原則的有限適用五、公平原則（一）公平原則含義公平原則包含兩層含義：一是民事立法和司法的過程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡。二是根據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當事人之間的利益均衡。在民法上給付之間是否符合公平原則的要求，其判斷依據(jù)一般采主觀等值原則，至于客觀上是否等值，在所不問。等價有償原則是公平原則的重要組成部分，主要體現(xiàn)在商事交易中。

1、民事主體有同等機會參與民事活動

2、民事主體享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)具有對應(yīng)性，不得顯失公平

3、民事主體合理承擔民事責(zé)任，通常情況下適用過錯責(zé)任原則，責(zé)任與過錯的程度相適應(yīng)

4、在情勢變更的情況下，民事法律關(guān)系的內(nèi)容應(yīng)得到相應(yīng)的變更（二）公平原則的體現(xiàn):權(quán)利與義務(wù)的平衡（等價有償）行為與責(zé)任的平衡（過錯責(zé)任為原則）收益與風(fēng)險的平衡（造成危險的承擔損害）利益與貢獻的平衡（遺產(chǎn)分割、著作署名等）（三）公平原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第4條：民事活動應(yīng)當遵循公平原則。《合同法》第5條：當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利與義務(wù)。（四）公平原則與平等、自愿原則之關(guān)系1.公平原則與平等原則之關(guān)系二者均強調(diào)公平、正義的價值觀念，甚至可言平等是公平的一種體現(xiàn)。但平等原則注重的是地位平等與形式平等，而公平原則注重的是結(jié)果公平與實質(zhì)公平。2.公平原則與自愿原則之關(guān)系二者相輔相成。自愿原則需要公平原則來修正，公平原則又以自愿原則為前提。

車損險中的投保人“無過錯不賠,有過錯賠償”

,違反了公平原則,保險公司以格式條款的形式,單方面免除自己的責(zé)任,加重對方的責(zé)任,該條款是無效的。實務(wù)中，投保人以此為由起訴，幾乎都勝訴。案例1：機動車保險合同中的霸王條款

1992年6月15日原告某外貿(mào)公司與被告某房地產(chǎn)公司簽訂房屋預(yù)購合同。雙方對房屋地點、面積、價款等都作了相應(yīng)規(guī)定。1992年11月2日工程完工。同年12月6日經(jīng)該市質(zhì)檢站驗收合格。在施工期間，由于市場建材價格大幅度上漲，市建委與中國建設(shè)銀行該市分行聯(lián)合下文，規(guī)定從1992年1月1日起建筑工程結(jié)算以原合同所定直接費用的50％一70％計取上漲價差。房地產(chǎn)公司按此規(guī)定結(jié)算后，通知外貿(mào)公司追加價款99萬元，否則，不交付房屋。外貿(mào)公司不同意，遂向人民法院起訴，要求房地產(chǎn)公司按約定交付房屋。案例2：關(guān)于“情勢變更”

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）

第二十六條

合同成立后發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的客觀情況巨大變化，致使訂立合同的基礎(chǔ)喪失，如繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平，或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以協(xié)商變更或者解除合同，協(xié)商不成的，可以請求人民法院變更或者解除合同。是否變更或解除，由人民法院根據(jù)實際情況，依誠實信用與公平原則確定。

六、誠實信用原則（一）誠實信用原則的含義誠實信用原則指民事主體在進行民事活動時恪守承諾和信用，意思表示真實，不規(guī)避法律，在行使權(quán)利和履行義務(wù)時持有善意的基本原則。我們大致可以歸納出(而不是定義)關(guān)于誠實信用的含義：①要求當事人言而有信，遵守已經(jīng)達成的協(xié)議，保護對方的合理期待；②善意并盡合理的告知義務(wù)與披露義務(wù)；③任何一方不得以不合理的方式導(dǎo)致另一方的不利益；④誠實信用可以以公平合理的方式調(diào)整當事人之間的不合理與不公平的權(quán)利義務(wù)。

1、確立行為準則的作用

2、衡平的作用，誠信原則是對法官平衡權(quán)的授予

誠信原則不能對抗自愿原則，法官自由裁量權(quán)不能否定當事人真實意思的效力。

3、填補法律和合同漏洞的作用

4、解釋的作用（二）誠實信用原則的功能：（三）誠實信用原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第4條：民事活動應(yīng)當遵循誠實信用的原則?！逗贤ā返?條：當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。

（四）誠信原則在民事生活中的體現(xiàn)1、民事主體在民事活動中應(yīng)以誠信原則為行為準則2、法官及仲裁員處理民事案件時應(yīng)貫徹誠信原則，特別是在法律沒有明確規(guī)定時，更應(yīng)以誠信為判斷標準從1942年至2008年，鄭宜棟67年履行債務(wù)人的義務(wù)，終于將全部欠債還清。圖為鄭老伯和他的老伴兒手持67年前父親留下的欠債賬簿。

晚會主持人在頒獎詞中念道：“欠債還錢，是他最純樸的承諾；誠信為金，是他最堅定的信仰。白發(fā)老人鄭宜棟67年節(jié)衣縮食，替父還賬，實現(xiàn)了一個公民對公序良俗和法律秩序的自覺支持和一生堅守?！?/p>

2009全國十大法制人物南京彭宇案及其消極影響正龍拍虎政府公信力受置疑郭美美事件、味千拉面、火鍋口水油（單選）甲知其房屋南邊鄰地將建一高層樓房，但佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南邊高樓建成，乙之房屋受不到陽光照射。此例中甲違反了民法的哪一項原則？（）A．權(quán)利不受侵害原則B．平等互利原則C．情勢變更原則D．誠實信用原則七、公序良俗原則（一）公序良俗原則的含義公序良俗原則是指民事主體的行為應(yīng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序與社會的一般道德。公序即公共秩序，包括社會的經(jīng)濟秩序、生活秩序以及政治秩序等。公序為社會公共利益，為社會公眾和國家的一般利益。良俗，即善良風(fēng)俗，學(xué)界一般認為系指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。（二）公序良俗原則在國內(nèi)現(xiàn)行法中的體現(xiàn)《民法通則》第7條：民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序?！睹穹ㄍ▌t》第55條：民事法律行為應(yīng)當具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益?！睹穹ㄍ▌t》第58條：違反法律或者社會公共利益的民事行為無效。《民法通則》第150條：依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！逗贤ā返?條：當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。（三）公序良俗原則的功能1、提倡倫理道德（違反親屬間的人情道義行為，贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)）2、堅持正義觀念（委托違法行為、銷臟、販黃、走私）3、尊重人身自由（限制人身自由，非法買賣人口）4、禁止射幸行為（賭博、公款炒股）5、維護公共利益（公共設(shè)施、公共資源、公共環(huán)境）6、遵守公共秩序（環(huán)境、治安、買賣、工商、金融）（四）違反公序良俗的具體表現(xiàn)1、危害國家；2、危害家庭關(guān)系；3、違反性道德的行為；4、射幸行為；5、違反人權(quán)和人格尊嚴的行為；6、限制經(jīng)濟自由的行為；7、違反公平競爭的行為；8、違反消費者保護的行為；9、違反勞動者保護的行為；10、暴利行為。案例1：法院依據(jù)“公序良俗”審結(jié)一起祭奠權(quán)糾紛案

2007年6月23日，市民老陳因病不幸去世，遺體于6月25日火化。8月10日，老陳的母親鄭女士到殯儀館領(lǐng)取老陳的骨灰盒，不料骨灰盒已經(jīng)被人領(lǐng)走了。工作人員告訴她，老陳的骨灰盒和火化證明都已經(jīng)被殷女士取走，當時殷女士自稱是死者的妻子。鄭女士當即聯(lián)系了殷女士，要求歸還老陳的骨灰盒，被殷女士一口拒絕。

案情

雖然我國法律并未明確規(guī)定“祭奠權(quán)”，但是依據(jù)“公序良俗”原則，只有近親屬才對死者的骨灰享有相應(yīng)權(quán)利。

法院認為，鄭女士和小陳分別是死者老陳的母親和兒子，均對老陳的骨灰享有權(quán)利。殷女士雖自稱與老陳同居，但雙方并未辦理過合法的婚姻登記手續(xù)，所以，殷女士自稱“妻子”，有權(quán)保管死者骨灰的訴訟主張，法院難以采信。

此外，殷女士作為琳琳的母親，是否可代為保管孩子父親的骨灰？法院認為，死者的骨灰是蘊含著親屬巨大精神利益的一種“特殊物”，琳琳尚年幼，屬于限制民事行為能力人，尚不足以承擔保管死者骨灰的責(zé)任；另一方面，鄭女士和小陳與死者之間具有“最近的直系血緣關(guān)系”，基于公序良俗，由鄭女士和小陳保管死者骨灰較為妥善。

所以，殷女士的訴訟主張不符合現(xiàn)實的倫理以及生活基礎(chǔ)，法院難以采信，殷女士應(yīng)將死者老陳的骨灰交付給鄭女士。法院判決:案例2：張學(xué)英訴蔣倫芳繼承遺產(chǎn)案張學(xué)英蔣倫芳

四川瀘洲的黃永彬與妻子蔣倫芳結(jié)婚三十多年，有一養(yǎng)子。1994年起黃開始與張學(xué)英來往，1996年起二人公開同居，依靠黃的工資（退休金）及獎金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。但黃永彬與蔣倫芳并未離婚。2001年2月起，黃病重住院，張學(xué)英一直在醫(yī)院照顧。4月18日黃永彬立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補貼、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區(qū)一套住房售價的一半(即4萬元)，以及手機一部遺留給我的朋友張學(xué)英一人所有。我去世后骨灰盒由張學(xué)英負責(zé)安葬?！?月20日，該遺囑在納溪區(qū)公證處得到公證。黃去世后，張根據(jù)遺囑向黃永彬妻子蔣倫芳索要財產(chǎn)和骨灰盒，遭到蔣拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請求依據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，判令被告蔣倫芳按遺囑履行，同時對遺產(chǎn)申請訴前保全。從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后(其間曾一度中止，2001年7月13日，納溪區(qū)司法局對該公證遺囑的“遺贈撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補貼和公積金中