2023年公司法案例分析參考答案

《公司法》第4次平時作業(yè)案例分析題（每小題20分，共100分）1題：甲、乙、丙、丁四個國有公司和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立股份有限公司，注冊資本為8000萬元。2023年8月1日，丁公司召開的董事會會議情形如下：（1）該公司共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。（2）董事會會議結(jié)束后，所有決議事項均載入會議記錄。并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事署名后存檔。2023年9月1日，公司召開的股東大會作出如下決議：（1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有公司的代表楊某代替乙國有公司代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。（2）為擴大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。（3）公司法定盈余公積金2023萬元中提取500萬元轉(zhuǎn)增公司資本。規(guī)定：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題：（1）在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？（2）董事會會議記錄是否存在不妥之處？為什么？（3）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？（4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是否符合規(guī)定？為什么？（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本是否合法？為什么？具體分析如下：（1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。（2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上署名，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上署名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上署名，是不符合規(guī)定的。（3）股東大會會議作出由甲國有公司的代表楊某代替乙國有公司代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。股東大會會議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。（4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，所有的公司都是可以發(fā)行公司債券的。（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%.丁公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（2023－500）÷8000×100%＝18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊資本的25%，所以是不符合規(guī)定的。2題、A、B、C、D、E五人共同投資設(shè)立了一有限責(zé)任公司。2023年3月13日，該五人訂立了發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊資本總額為人民幣100萬元，其中A擬出資20萬元人民幣，B擬以廠房作價出資20萬元，C擬以知識產(chǎn)權(quán)作價出資30萬元，D、E分別擬以勞務(wù)作價出資為10萬元、20萬元。公司初次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2023年12月31日前繳足。公司名稱為北京翰林有限責(zé)任公司。委托A辦理公司的申請登記手續(xù)。2023年3月21日A到本地工商行政管理局申請公司設(shè)立登記。工商行政管理局指出了申請人在公司出資方式、名稱方面的不合法之處，后經(jīng)A與此外四人商妥均予以糾正。2023年4月7日，A到本地工商行政管理局領(lǐng)取了表白簽發(fā)日期為2023年4月2日的《公司法人營業(yè)執(zhí)照》。A認為，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當公告，于是于2023年4月11日發(fā)出公司成立的公告。公司成立后，A主持初次股東會，并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。2023年4月21日，G打算加入該公司并擬投入10萬元，經(jīng)股東會決議，有代表65萬元的股權(quán)的有表決權(quán)的股東批準增長注冊資本，于是G加入到該公司。公司成立后，董事會發(fā)現(xiàn)，B作為出資的廠房的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方案，即：由B補足差額，假如B不能補足差額，則向A、C、D、G按出資比例分擔(dān)該差額。2023年5月，A規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資給F，A于2023年4月5日以書面形式向其他五位股東發(fā)出書面征求意見的告知。C表達批準，G在當天收到后，一直未予答復(fù)。D、E稱無所謂，但并不反對。B以前曾與F共過事有過恩怨，故堅決反對，但出價不如F高。2023年6月11日，A將出資轉(zhuǎn)讓給F，并辦理了變更登記手續(xù)。B不服，認為這是A故意跟自己過不去并認為轉(zhuǎn)讓無效。2023年7月，因公司業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，依法成立了天津分公司。天津分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了協(xié)議約定被訴至法院，對方以翰林公司是天津分公司的總公司為由，規(guī)定翰林公司承擔(dān)違約責(zé)任。2023年8月，翰林公司股東會決議向其他公司投資，于是翰林公司與向某、徐某兩位自然人投資設(shè)立了一合作公司。請根據(jù)上述材料，回答下列問題：（1）A、B、C、D、E訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？（2）A認為，按照有關(guān)法律規(guī)定翰林公司成立應(yīng)當公告，A的觀點是否對的？（3）本題中的翰林公司成立的日期應(yīng)當是哪一天？（4）公司成立后的初次股東會的召開程序是否合法？為什么？（5）公司成立后，G加入該公司的股東會決議是否合法有效？為什么？（6）董事會做出的關(guān)于B出資局限性的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。（7）A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為是否有效？為什么？（8）翰林公司是否應(yīng)替天津分公司承擔(dān)違約責(zé)任？告翰林，還是告天津分公司，說明理由。（9）翰林公司能否投資設(shè)立合作公司？為什么？具體分析如下：（1）發(fā)起人協(xié)議中有三點不合法。第一，公司的出資方式中，不允許以勞務(wù)作為出資；第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%；第三，公司全體股東的初次出資額不得低于公司注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。（2）A的觀點不對的，公司成立無須公告。（3）公司成立之日為公司《公司法人營業(yè)執(zhí)照》的簽發(fā)日期，即2023年4月2日。（4）有限責(zé)任公司的初次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應(yīng)由C召集和主持。（5）G加入該公司，屬于增資，股東會進行決議的事項屬于特別事項，所以要通過代表2/3以上表決權(quán)的股東批準。而本案中批準的只占65%，尚未達成法定數(shù)額，因此，G不能加入該公司。（6）不合法。針對B的出資局限性，先由B本人補足，B不能補足時，要由A、C、D、E四人承擔(dān)連帶責(zé)任，而非按份責(zé)任。（7）A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為有效。由于股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)批準。本案中，A書面告知其他股東后，G在接到書面告知之日起滿30日未答復(fù)的，視為批準轉(zhuǎn)讓。所以，C、D、E、G四人都是批準A轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，既使B不批準，但B的出價又不如F高，所以B不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，A可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F.（8）翰林公司應(yīng)替天津分公司承擔(dān)違約責(zé)任。告天津公司，分公司有獨立訴訟地位。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立分公司是總公司管理的一個分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該公司的總公司承擔(dān)。（9）可以。公司可以向其他公司投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。3題、2023年6月，證監(jiān)會在對日化上市公司進行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實：（1）日化公司于2023年2月2日由華南公司、華北公司等8家公司作為發(fā)起人共同以發(fā)起設(shè)立方式成立，成立時的股本總額為9000萬股（每股1元）。2023年4月，日化公司獲準初次發(fā)行6000萬股社會公眾股，本次發(fā)行完畢后，日化公司的股本總額達成15000萬股。（2）日化公司的重要發(fā)起人華南公司出資交付給日化公司的機器設(shè)備（折合2500萬元，實際只值500萬元）。（3）日化公司董事會由7名董事組成。2023年3月2日，日化公司召開董事會會議。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國沒有出席會議；董事F因出差不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事秘書H代為出席并表決。根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致批準，聘任吳某為公司財務(wù)負責(zé)人，并決定給予吳某年薪10萬元。此外，經(jīng)出席本次董事會會議訴董事討論并一致批準，決定改變招股說明書所列的募集資金用途。該次董事會會議，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事署名后存檔。（4）在2023年4月19日舉行的臨時股東大會上，除審議通過了發(fā)行公司債券（告知中列明表決事項）的決議外，還根據(jù)控股股東華北公司的建議，臨時增長一項增選一名公司董事的議案，并經(jīng)股東大會表決通過。（5）2023年5月21日，經(jīng)董事會批準，日化公司為控股股東華南公司的銀行貸款提供了抵押擔(dān)保。（6）為日化公司出具2023年度審計報告的注冊會計師施某，在2023年4月11日公司年度報告公布后，于4月21日購買了日化公司2萬股股票，并于同年5月9日拋售，獲利3萬余元；某證券公司的證券從業(yè)人員范某認為日化公司的股票具有上漲潛力，于2023年4月16日購買了日化公司股票1萬股。規(guī)定：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提醒的內(nèi)容，日化公司公開發(fā)行股份的比例是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提醒的內(nèi)容，華南公司的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為？華南公司應(yīng)當承擔(dān)何種法律責(zé)任？（3）根據(jù)本題要點（3）所提醒的內(nèi)容，日化公司董事會的做法有哪些不符合規(guī)定之處？并分別說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所提醒的內(nèi)容，日化公司臨時股東大會增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點（5）所提醒的內(nèi)容，日化公司為控股股東華南公司提供抵押擔(dān)保的做法是否符合規(guī)定？并說明理由。（6）根據(jù)本題要點（6）所提醒的內(nèi)容，施某、范某買賣日化公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。具體分析如下：（1）日化公司公開發(fā)行股份的比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行的股份應(yīng)達成公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上。在本題中，日化公司的股本總額為15000萬元，公開發(fā)行的股份超過了股本總額的25%.（2）華南公司的行為屬于虛假出資。根據(jù)公司法的規(guī)定，發(fā)起人、股東“虛假出資的”，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%-15%的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額2%-10%的罰金。（3）一方面，董事F、董事G的委托無效。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。本題中，董事F采用電話方式而非書面形式委托董事A代為出席并表決不符合規(guī)定；而董事G委托董事會會議秘書H而非其他董事也不符合規(guī)定。另一方面，董事會通過“改變招股說明書所列資金用途”的決議不合法。根據(jù)證券法的規(guī)定，上市公司如改變招股說明書所列的募集資金用途，應(yīng)當經(jīng)股東大會批準。最后，董事會會議記錄的署名不符合規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事會的會議記錄由出席會議的董事署名，而無需列席會議的監(jiān)事署名。（4）日化公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，臨時股東大會不得對告知中未列明的事項作出決議。（5）日化公司為控股股東華南公司提供抵押擔(dān)保的做法不符合規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會決議。假如超過資產(chǎn)總額30%的，還應(yīng)當出席會議表決權(quán)的三分之二以上表決。（6）一方面，施某買賣日化公司股票的行為符合規(guī)定。根據(jù)證券法的規(guī)定，為上市公司出具審計報告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文獻公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。在本題中，施某是在審計報告公布5日后買賣日化公司股票的，因此符合法律規(guī)定。另一方面，范某買賣日化公司的股票的行為不符合規(guī)定。根據(jù)證券法的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借別人名義持有、買賣股票。在本題中，范某為證券業(yè)從業(yè)人員，因此，買賣日化公司股票不符合法律規(guī)定4題、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一飲料有限責(zé)任公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣20萬元、30萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為40萬元；丁以其一項高新專利技術(shù)出資，作價100萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人批準作價10萬元。全體股東初次出資額擬交60萬元，其余部分擬在5年內(nèi)繳足。公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營效益不錯，公司連續(xù)5年贏利，但是未向股東分派利潤。公司經(jīng)營到第2023時，因執(zhí)行董事甲迷戀上炒股，于是挪用公司資金投資于股市，結(jié)果導(dǎo)致公司經(jīng)營效益下降，公司連年虧損，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一賺錢的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。問題：1.飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？2.各股東的首期出資是否存在不合法之處？為什么？3.股東甲未按照章程的規(guī)定期限足額繳納出資，應(yīng)負何種責(zé)任？4.飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)立是否符合公司法的規(guī)定？為什么？5.公司連續(xù)5年不向股東分派利潤，股東應(yīng)當如何保護自己的權(quán)利？6.對執(zhí)行董事甲挪用公司資金的行為，公司和股東應(yīng)當如何保護自己的權(quán)利？債權(quán)人應(yīng)當如何保自己的權(quán)利？7.飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？8.乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？9.A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應(yīng)以誰為被告？為什么？10.B公司除采用起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采用什么法律手段以實現(xiàn)自己的債權(quán)？具體分析如下：1.全體股東的貨幣出資額局限性注冊資本的百分之三十，不符合法律規(guī)定；戊不能以勞務(wù)出資。2.全體股東的首期出資符合法律規(guī)定，但是約定其余部分在5年內(nèi)繳足不合法。3.股東甲應(yīng)當足額繳納出資，并應(yīng)向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。4.符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會。5.股東有權(quán)查閱會計帳薄，并有權(quán)規(guī)定公司以合理價格收購自己的股權(quán)。6.甲應(yīng)當向公司承擔(dān)補償責(zé)任，股東可以請求監(jiān)事向人民法院提起訴訟，監(jiān)事不提起訴訟或者情況緊急的，股東可以自己的名義向法院提起訴訟；甲濫用股東權(quán)利，嚴重損害了債權(quán)人的利益，債權(quán)人有權(quán)規(guī)定其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。7.屬公司（或法人）分立。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。8.應(yīng)通過其他股東過半數(shù)批準；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)（或購買權(quán)）。9.A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。由于飲料公司和保健品廠對分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。10.B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)5題：中國證監(jiān)會的某證券監(jiān)管派出機構(gòu)于2023年8月在對甲上市公司進行例行檢查時，發(fā)現(xiàn)該公司存在以下事實：（1）2023年2月10日，經(jīng)甲公司股東大會決議，甲公司為減少注冊資本而收購本公司股份1000萬股，甲公司于3月10日將其注銷。（2）2023年4月1日，經(jīng)甲公司股東大會決議，甲公司為獎勵職工而收購本公司6%的股份，收購資金6000萬元所有計入甲公司的成本費用，截止7月1日，收購的股份尚未轉(zhuǎn)讓給職工。（3）2023年5月，經(jīng)甲公司董事會批準，董事王某同甲公司進行了一項交易，王某從中獲利20萬元。（4）甲公司董事張某在執(zhí)行公司職務(wù)時違反公司章程的規(guī)定，給公司導(dǎo)致了100萬元的經(jīng)濟損失。2023年5月10日，連續(xù)180日持有甲公司2%股份的A股東，書面請求甲公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，但監(jiān)事會直至6月15日仍未對張某提起訴訟。（5）2023年6月，乙公司嚴重侵犯了甲公司的專利權(quán)，給甲公司導(dǎo)致了重大損失，但甲公司怠于對乙公司提起訴訟。規(guī)定：根據(jù)公司法律制度規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提醒的內(nèi)容，指出甲公司的做法存在哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提醒的內(nèi)