第五章 國際貨物買賣法

第五章國際貨物買賣法第一節(jié)有關貨物買賣的國內立法、國際條約與國際貿易慣例第二節(jié)國際貨物買賣合同第三節(jié)買方和賣方的義務第四節(jié)對違反買賣合同的補救辦法第五節(jié)貨物所有權與風險的移轉教學目的通過本章的學習，使學生能夠了解國際貨物買賣中的有關雙方交易的規(guī)定，對國際貨物買賣中的交易事項有比較敏銳的觀察力和分析力。教學難點教學難點是理解根本違約與一般違約的區(qū)別，關于實際履行問題，大陸法系與英美法系的分歧，以及為什么風險轉移以貨物交付為界限。教學重點熟悉和掌握國際貨物買賣中的相關的概念和法律規(guī)定，買賣雙方的義務，認識貨物買賣合同在履行過程中的違約類型及違約的救濟方法及條件。關鍵詞要約要約邀請承諾違約救濟根本違約預期違約一般違約解除合同損害賠償實際履行所有權風險轉移交付

第一節(jié)有關貨物買賣的國內立法、國際條約國際慣例

一、有關貨物買賣的國內立法二、關于國際貨物買賣的國際公約

三、關于國際貨物買賣的國際貿易慣例

四、我國有關國際貨物買賣的法律

國際貨物買賣法是指調整國際貨物買賣關系的所有法律制度和法律規(guī)范的總稱，包括國際公約、國際貿易慣例以及各國有關對外貨物買賣方面的法律、制度、法令與規(guī)定?！柏浳铩币话闶侵敢磺杏行蔚暮涂梢员灰苿拥奈锲?。“國際”一詞的含義根據《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是指當事人的營業(yè)地處于兩個不同的國家或地區(qū)。一、有關貨物買賣的國內立法

（一）大陸法系國家大都把有關買賣的法律編入民法典內，作為民法典的一個組成部分。（二）英美法系國家買賣法由兩個部分組成：

1、普通法2、成文法

（1）英國《1893年貨物買賣法》。（幾經修訂現(xiàn)適用的是1979修訂的貨物買賣法）（2）美國的《統(tǒng)一商法典》。（美國的《統(tǒng)一商法典》不是由美國的立法機關—國會制定和通過的法律，而是由一些法律團體起草，供各州自由采用的一部法律樣本。原因在于根據美國憲法的規(guī)定，關于貿易方面的立法權原則上屬于各州，聯(lián)邦只對涉及州際之間的貿易和國際貿易享有立法權）

（三）我國有關貨物買賣的法律主要有《民法通則》、《合同法》、《對外貿易法》等。二、關于國際貨物買賣的國際公約

（一）《1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》（二）《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》（三）《1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

1964年《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》由于各國在貨物買賣法方面的分歧有礙國際貿易的發(fā)展，早在1930年，羅馬國際私法統(tǒng)一協(xié)會就決定擬訂一項有關國際貨物買賣統(tǒng)一法，但二戰(zhàn)使該工作一度中斷，1964年海牙會議正式通過《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》。但由于上述兩項公約受歐洲大陸法傳統(tǒng)的影響較多，內容比較繁瑣且概念晦澀難解，故參加的國家寥寥無幾，只有比利時、剛比亞、德國、以色列、意大利、荷蘭、圣馬力諾和英國等八個國家。

由于1964年海牙會議通過的兩項公約都未能達到統(tǒng)一國際貨物買賣法的預期目的，聯(lián)合國國際貿易法委員會決定由他來完成這一使命。1978年該委員會完成了起草國際貨物買賣公約的任務，并決定把1964年的兩項公約合并為一個公約，名為《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》。該公約1980年通過，1988年生效。

該公約由四個部分組成：

1、適用范圍

2、合同的成立

3、貨物買賣

4、最后條款1980《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱“公約”）是迄今為止有關國際貨物買賣合同的一項最為重要的國際條約。它是由聯(lián)合國國際貿易法委員會主持制訂的，于1980年在維也納舉行的外交會議上獲得通過，并于1988年1月1日正式生效。截止2013年5月，核準和參加該公約的共有79個國家，其中包括：阿根廷、澳大利亞、奧地利、中國、白俄羅斯、保加利亞、比利時、波蘭、布隆迪、加拿大、古巴、波斯尼亞--黑塞哥維那、智利、捷克、丹麥、厄瓜多爾、愛沙尼亞、埃及、芬蘭、法國、格魯吉亞、德國、幾內亞、匈牙利、伊拉克、意大利、萊索托、立陶宛、摩爾多瓦、墨西哥、荷蘭、新西蘭、挪威、羅馬尼亞、俄羅斯、新加坡、斯洛伐克、斯洛文尼亞、西班牙、瑞典、瑞士、敘利亞、烏干達、烏克蘭、美國、南斯拉夫、贊比亞、委內瑞拉、烏茲別克斯坦、烏拉圭、敘利亞共和國、塞爾維亞及黑山、圣文森特和格林納丁斯、秘魯、蒙古、毛里塔尼亞、盧森堡、拉脫維亞、吉爾吉斯斯坦、以色列、冰島、匈牙利、洪都拉斯、希臘、加納、克羅地亞、哥倫比亞、韓國、日本（2009）、阿爾巴尼亞、多米尼加共和國和土耳其共和國（于2011年7月1日和8月1日生效）等，占世界貿易的2/3以上，至今英國尚未加入。我國是該公約的成員之一。三、關于國際貨物買賣的國際貿易慣例國際貿易術語解釋通則2010《2010年國際貿易術語解釋通則》(InternationalRulesfortheInterpretationofTradeTerms2010,縮寫Incoterms2010是國際商會根據國際貨物貿易的發(fā)展，對《2000年國際貿易術語解釋通則》的修訂，2010年9月27日公布，于2011年1月1日實施。（一）相對于INCOTERMS2000，Incoterms2010的主要變化

1.術語分類的調整:由2原來的EFCD四組分為適用于兩類：適用于各種運輸方式和水運2.貿易術語的數量由原來的13種變?yōu)?1種。3.《2010年國際貿易術語解釋通則》刪去了《2000年國際貿易術語解釋通則》4個術語：DAF(DeliveredatFrontier)邊境交貨、DES(DeliveredExShip)目的港船上交貨、DEQ(DeliveredExQuay)目的港碼頭交貨、DDU(DeliveredDutyUnpaid)未完稅交貨，新增了2個術語：DAT（deliveredatterminal）在指定目的地或目的港的集散站交貨、DAP（deliveredatplace）在指定目的地交貨。即用DAP取代了DAF、DES和DDU三個術語，DAT取代了DEQ，且擴展至適用于一切運輸方式。4.修訂后的《2010年國際貿易術語解釋通則》取消了“船舷”的概念，賣方承擔貨物裝上船為止的一切風險，買方承擔貨物自裝運港裝上船后的一切風險。在FAS，F(xiàn)OB，CFR和CIF等術語中加入了貨物在運輸期間被多次買賣（連環(huán)貿易）的責任義務的劃分。考慮到對于一些大的區(qū)域貿易集團內部貿易的特點，規(guī)定，Incoterms?2010不僅適用于國際銷售合同，也適用于國內銷售合同。《2010年國際貿易術語解釋通則》共有11種貿易術語，按照所適用的運輸方式劃分為兩大類：

第一組：適用于任何運輸方式的術語七種：EXW、FCA、CPT、CIP、DAT、DAP、DDP。

EXW（exworks）

工廠交貨

FCA（freecarrier）

貨交承運人

CPT（carriagepaidto）

運費付至目的地

CIP（carriageandinsurancepaidto）運費/保險費付至目的地

DAT（deliveredatterminal）

目的地或目的港的集散站交貨

DAP（deliveredatplace）

目的地交貨

DDP（delivereddutypaid）

完稅后交貨

第二組：適用于水上運輸方式的術語四種：FAS、FOB、CFR、CIF。

FAS（freealongsideship）

裝運港船邊交貨

FOB（freeonboard）

裝運港船上交貨

CFR（costandfreight）

成本加運費

CIF（costinsuranceandfreight）

成本、保險費加運費常用貿易術語責任分擔貿易術語風險手續(xù)費用貨物于裝運港裝上船后的風險租船訂艙保險手續(xù)承擔到目的港運費支付保險費FOB買方買方買方買方買方CFR買方賣方買方賣方買方CIF買方賣方賣方賣方賣方案例：中國某公司以CIF價向德國某公司出口一批農副產品，向中國人民保險公司投保了一切險，并規(guī)定以信用證方式支付。中國公司在裝船并取得了提單后，辦理了議付。第二天，中國公司接到德國公司來電，稱裝貨的海輪在海上失火，該批農副產品全部燒毀，要求中國公司向中國人民保險公司提出索賠，否則要求中國公司退還全部貨款。問：中國公司是否有義務向中國人民保險公司提出索賠？中國S公司與西歐ABC公司FOB合同糾紛案中國S公司同意按FOB術語向ABC公司出口大米60000噸。合同規(guī)定，2月份裝運12000噸，3月份和4月份各裝運24000噸。買方所租載貨船舶必須不遲于本合同規(guī)定的每一裝運月份的第20天抵達裝運港，否則，由此而使賣方遭受的任何損失和費用須由買方承擔。買方2月下旬派來租船接運第一批貨物，但是到3月10日，買方來電稱：“因俄羅斯、日本緊急裝運谷物和卡車而大量搶租船只，買方未租到船，這屬于不可抗力情形，派船得延長1個月?！敝蟹搅⒓磭勒赋觯骸百I方所提情形并不屬于不可抗力情形，3月份依然可以租到船，只是租金較貴而已，基于雙方一向友好關系，中方可例外同意延期裝運，但應償付中方利息、倉租和保險費等損失?！痹诶硖澋那闆r下，買方只得同意賠償中方損失80000美元并繼續(xù)全部履行了合同。四、我國有關國際貨物買賣的法律

1、《對外貿易法》2、《合同法》3、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

我國批準該公約時提出了兩項保留：第一、關于采用書面形式的保留（公約第11條）第二、關于公約適用范圍的保留（公約第1條第1款B項）第二節(jié)國際貨物買賣合同

一、國際貨物買賣合同的概念

二、國際貨物買賣合同的結構及主要條款

三、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關于合同成立的規(guī)定

一、國際貨物買賣合同的概念國際貨物買賣合同是指跨越國界的貨物買賣合同。按照1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，凡營業(yè)地處在不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同皆為國際貨物買賣合同。二、國際貨物買賣合同的結構及主要條款

1、首部包括合同名稱、合同編號、訂約日期、簽約地點、買賣雙方的名稱、地址及電話等。

2、正文包括商品名稱、數量、規(guī)格、單總價、包裝、裝運、支付、保險、檢驗、不可抗力的約定、爭議解決方式、索賠條款及仲裁條款。3、尾部

包括文字標準及合同的效力問題

起草合同文本時需要注意的問題

起草合同文本時需要注意的問題

關于商品的名稱

關于商品的品質

關于商品的數量

關于商品的包裝

關于商品的名稱

按照有關的法律和慣例，對交易標的物的描述，是構成商品說明的一個主要組成部分，是買賣買賣雙方交接貨物的一項基本依據，它涉及買賣雙方的權利和義務。因此列明合同標的物的具體名稱，具有重要的法律和實踐意義。國際貨物買賣合同中的品名條款，是合同中的主要條件，因此，在規(guī)定此項條款時，應注意下列事項：1.

必須明確、具體。避免空泛、籠統(tǒng)的規(guī)定。2.

針對商品實際作出事實求是的規(guī)定。條款中規(guī)定的品名，必須是賣方能夠供應而買方所需要的商品，凡做不到或不必要的描述性詞句，都不應列入，以免給履行帶來困難。3.

盡可能使用國際上通用的名稱4.

注意選用合適的品名。有些商品具有不同的名稱，為了減低關稅、方便進出口和節(jié)省運費開支，在確定合同的品名時，應當選用對我方有利的名稱。關于的商品的品質

商品的品質（QualityofGoods）是指商品的內在素質和外觀形態(tài)的綜合，前者包括商品的物理性能、機械性能、化學成分和生物的特征等自然屬性；后者包括商品的外形、色澤、款式和透明度等。表示商品品質的方法主要有：以實物表示商品品質

以說明表示商品品質規(guī)定品質條款時應注意的問題

以實物表示商品品質以實物表示商品品質通常包括憑成交商品的實際品質和憑樣品兩種表示方法。前者稱為看貨買賣，后者稱為憑樣品買賣。在國際貿易中，按樣品提供者的不同，可分為下列幾種：（1）賣方樣品（Seller'sSample）（2）買方樣品（Buyer'sSample）（3）對等樣品（CounterSample）采用憑樣品買時，應當注意下列事項：（1）凡憑樣品買賣，賣方交貨品質必須與樣品完全一致。（2）

以樣品表示品質的方法，只能酌情采用。（3）采用憑樣成交而對品質無絕對把握時，應在合同條款中相應作出靈活的規(guī)定。如；品質與樣品大致相同

以說明表示商品品質凡以文字、圖表、相片、等方式來說明商品的品質者，均屬憑說明表示商品品質的范疇。屬于這個范疇的表示方法，具體包括下列幾種：（1）

憑規(guī)格買賣。（2）

憑等級買賣（3）

憑標準買賣（4）

憑說明書和圖樣買賣（5）

憑商標或牌號買賣（6）

憑產地名稱買賣規(guī)定品質條款時應注意的問題

1、對某些商品可規(guī)定一定的品質機動幅度2、正確運用各種表示品質的方法3、品質條件要有科學性和合理性

案例：中國某出口公司與德國某公司簽訂一項貨物買賣合同，合同約定，貨物數量為100噸，品質含水量不超過15%，雜質在3%以下，交貨品質以中國商檢局檢驗為依據。在正式成交前，中國曾向對方寄送樣品，合同簽訂后又電告對方，確認成交貨物與樣品一致。發(fā)貨前中國商檢局簽發(fā)了合格證。但買方收貨后提出，雖然有商檢局出具的合格證，但貨物的品質比樣品低，而賣方有責任交付與樣品一致的貨物，要求減價。中方以該合同無憑樣交貨的條件為由不同意。德國經檢驗，交貨平均品質雖符合合同書中約定的品質，但比樣品低7%，遂提交仲裁要求賠償。問：中方是否應該賠償？仲裁庭認為，合同條款規(guī)定了品質規(guī)格條款，沒有憑樣交貨的要求，但簽約前中方曾寄交樣品，簽約后又以電報確認，因而交貨與樣品相符已構成對合同中品質規(guī)格條款的補充，由此，中方交貨負有雙重義務，既要符合合同的規(guī)格條款，又要與樣品品質相一致。中方應該給與賠償。關于商品的數量

計量單位

計算重量的方法

在商訂數量條款時應當注意下列事項：（1）正確掌握成交數量（2）數量條款應當明確具體（3）合理規(guī)定數量機動幅度1.

計量單位按重量計算：公噸、長噸、短噸、公斤、克、盎司、克拉等按數量計算；件、雙、套、打、卷、令、籮、袋、包等按長度計算：米、英尺、碼等按面積計算：平方米、平方尺、平方碼等按體積計算：立方米、立方尺、立方碼等按容積計算：公升、加侖、磅等

計算重量的方法毛重（GrossWeight）商品本身加包裝的重量，一般適用于低值商品。凈重（NetWeight）商品本身的重量。凈重是國際貿易中最常見的計重方法，不過，有些價值較低的農產品或其它商品有時也采用“以毛作凈”（GrossforNet）的辦法計算.如：蠶豆100公噸，單層麻袋包裝以毛作凈。所謂以毛做凈實際上就是以毛重當作凈重計價。公量（ConditionedWeight）.有些商品，如棉花、羊毛、生絲等有較強的吸濕性，其所含的水分受客觀環(huán)境的影響較大，故其重量很不穩(wěn)定，為了準確計算這類商品的重量，國際上通常采用按公量計算的辦法，即以商品的干凈重（指烘去商品水分后的重量）加上國際公定回潮率與干凈重的乘積所得出的重量，即為公量。其計算公式有下列兩種：A、

公量=商品干凈量*（1+公定回潮率）B、

公量=商品凈量*（1+公定回潮率）/（1+實際回潮率）理論重量（TheoreticalWeight）對于一些按固定規(guī)格生產和買賣的商品，只要其重量一致，每件重量大體是相同的，所以一般可以從其件數推算出總量。但是這種計重方法是建立在每件貨物重量相同的基礎上的，重量如有變化，其實際重量也會發(fā)生差別，因此，只能作為計重時的參考。法定重量（legalWeight）和實物凈重(NetWeight)法定重量是商品重量加上直接接觸商品的包裝物料，如銷售包裝等的重量。而除去這部分重量所表示出來的純商品的重量，則稱為實物凈重。

案例：1983年9月，中國某公司與外國某公司簽訂了出口驢肉25公噸的合同。合同規(guī)定，該批貨物分裝在1500只箱子里，每箱凈重16.6公斤，共24.9公噸，不足的100公斤可以免交。中方在備貨時，給加工部門下達的任務通知單沒有明確規(guī)定每箱的數量。加工部門仍按常規(guī)每箱裝20公斤。這樣每箱多裝3.4公斤，實際發(fā)貨30公噸，但所有的單據上都寫著24.9公噸。交付貨款時，外方亦按24.9公噸計算。貨物運抵指定港口后，該國海關抽查該批貨物時，發(fā)現(xiàn)貨物單據上的凈重與實際重量不符，多了5.1公噸，遂認為中方少報數量，有幫助客戶偷稅之嫌，向中方提出質詢。中方經多次解釋，說明純屬工作上的疏忽，并對給海關帶來工作上的麻煩表示歉意，海關才準許入境。但是每箱多裝的3.4公斤已無法分割出來，即使能夠從每箱分出多裝部分，也無法很快找到新客戶，用船載回又得不償失，只好白白送給對方，而且還要承擔這部分驢肉的進口關稅。（四）關于商品的包裝包裝條款一般包括包裝材料、包裝方式、包裝規(guī)格、包裝標志和包裝費用的負擔等內容。在商訂包裝條款時，需要注意下列事項：1.要考慮商品特點和不同運輸方式的要求2.

對包裝的規(guī)定要明確具體。約定包裝時，應明確具體，不宜籠統(tǒng)規(guī)定。例如，一般不宜采用“海運包裝”和“習慣包裝”之類的術語。3.

明確包裝費由何方負擔。關于包裝費用，一般包括在貨價之內，不另計收。但也有不計在貨價之內，而規(guī)定由買方另外支付。

三、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關于合同成立的規(guī)定

（一）發(fā)價（offer）

1、發(fā)價的含義

2、發(fā)價應符合以下要求

3、發(fā)價的撤回與撤銷

4、發(fā)價的終止和失效

（二）接受（acceptance）

1.接受的含義

2.接受生效的時間

3.對發(fā)價中的條件作了變更的接受的效力

4.逾期的接受

5.接受的撤回

1、發(fā)價的含義公約14條規(guī)定，凡向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內容十分確定，并且表明發(fā)價人（offeror）有當其發(fā)價一旦被接受就將受其約束的意思，即構成發(fā)價。發(fā)價應符合以下要求：（1）發(fā)價應向一個或一個以上的特定人發(fā)出（2）發(fā)價的內容必須十分確定。公約認為一項關于訂立合同的建議必須包含了以下三項內容才符合十分確定的要求：

A.應當載明貨物的名稱

B.應明示或默示地規(guī)定貨物的數量或規(guī)定如何確定數量的方法

C.應明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定如何確定價格的方法（3）發(fā)價人須有當其發(fā)價被接受時受其約束的意思。

如果當事人在其訂約建議中提出“必須以我方的最后確認為準”，或“僅供參考”，是要約嗎？案例：德國某公司傳真給奧地利某公司，擬在當月下旬向對方銷售1000噸毛絲絨鼠皮，價格定為35至65德國馬克范圍內。請問：根據《公約》，該傳真內容是否符合要約“十分確定”的標準？

（1）發(fā)價的撤回公約15條規(guī)定，一項發(fā)價，即使是不可撤銷的發(fā)價都可以撤回，只要撤回的通知能在該發(fā)價到達受發(fā)價人之前或與其同時送達受發(fā)價人。（2）發(fā)價的撤銷公約第16條第1款規(guī)定，在合同成立之前，發(fā)價得予撤銷，但撤銷通知須于受發(fā)價人作出接受之前送達受發(fā)價人，一旦受發(fā)價人已對發(fā)價人發(fā)出接受通知，發(fā)價人的撤銷發(fā)價的權利即告終止。這一點與英美法系相同。公約第16條第2款規(guī)定，在下列情況下，發(fā)價一旦生效即不得撤銷：

A、在發(fā)價中已經載明了接受的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的。如“不可撤銷”、“實盤”。

B、受發(fā)價人有理由信賴該發(fā)價是不可撤銷的，并以本著對該項發(fā)價的信賴行事。這一點與大陸法系相同。案例：營業(yè)地設在中國的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要約給營業(yè)地在美國的B公司。A在要約通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定B公司在2月25日前答復才有效。但A又于2月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該撤回通知于18日上午送達B公司。B于19日收到A航空郵寄來的要約，并立即用電報發(fā)出接受的通知。事后雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。問：A公司的要約是否被成功撤回？案例：營業(yè)地設在中國的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要約給營業(yè)地在美國的B公司。A在要約通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定B公司在2月25日前答復才有效。B于19日上午收到A航空郵寄來的要約，沒有立即回復。A又于2月19日上午用電報發(fā)出撤銷通知，于20日上午送達B公司。B于20日下午用電報發(fā)出接受的通知。事后雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。問：A公司的要約是否被成功撤銷？案例：A是一個古董商，A要求B在3個月內完成修復10幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。B告知A，為了決定是否承諾該要約，B認為有必要先開始對一幅畫進行修復，然后才能在5天內給出一個明確的答復。A同意了。基于對A的要約的信賴，B馬上開始了工作。A在這5天內不能撤銷要約。

發(fā)價的終止和失效（1）發(fā)價因拒絕而終止（2）發(fā)價因被發(fā)價人撤銷而終止（3）發(fā)價由其所規(guī)定的接受期限屆滿而終止（4）發(fā)價因“合理期限”已過而終止

（二）接受（acceptance）

1.接受的含義公約第18條規(guī)定：受發(fā)價人以作出聲明或以其他行為對某一發(fā)價表示同意即為接受。2.接受的有效條件（1）接受必須是被要約人作出的

香港某中間商A，就某商品以電報邀請我方發(fā)盤。我方于6月1日向A發(fā)實盤并限6月6日復到有效。6月5日我方收到美商B按我方發(fā)盤開來的信用證，同時收到A來電稱：“你1日實盤已轉B”。由于該商品國際市場價格猛漲，我方將信用證退回開證行并按新價格向B發(fā)盤。B則認為其信用證于發(fā)盤有效期內送達，是有效的承諾，故合同已訂立，拒絕接受新價，要求我方按原發(fā)盤價交貨。本例中我方是要約人，A是被要約人，B則是第三人。盡管B在有效期內開來信用證表示完全接受我方發(fā)盤，但這種接受不構成有效承諾，我方與B之間未產生合同關系，故可據此駁回B的要求。（2）接受必須是對要約的明示接受包括通知承諾（實踐中常用的一種承諾表達方式）和行為承諾（如果根據要約本身或依據當事人之間確立的習慣作法或慣例，被要約人可以作出某種行為）公約第18條第1款還明確指出：緘默或不行為本身不等于承諾。案例：在一項長期供酒協(xié)議中，B慣常接受A的訂單不需要明確表示承諾。11月15日，A為準備新年向B訂一大批貨，B既沒有答復，也沒有按要求的時間發(fā)貨。請問：A與B的新年購貨合同是否成立？案例：A與B之間的供酒合同于12月31日到期，B要求A提出續(xù)展合同的條件。A在其要約中規(guī)定“最晚在11月底以前，如果我方未收到你方的答復，我方將推定你方同意按上述條件續(xù)展合同”。B發(fā)現(xiàn)A所提出的條件不可接受，因此未予回復。請問：A與B之間的續(xù)展合同是否成立？（3）接受必須是一種對要約完全和無條件的接受公約第19條第1款中規(guī)定：對要約表示接受但載有添加、限制或其它更改的答復，即為拒絕了該項要約，并構成反要約。第2款規(guī)定：“對要約表示接受但載有添加或不同條件的答復，如所載的添加或不同條件在實質上并不變更該項要約的條件，除要約人在不過分遲延的期間內以口頭或書面通知反對其間的差異外，仍構成承諾。如果要約人不做出這種反對，合同的條件就以該項要約的條件以及接受通知內所載的更改為準?！惫s19條第3款規(guī)定：“有關貨物價格、付款、貨物重量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等的添加或不同條件，均視為在實質上變更要約的條件?！卑咐何夷尺M出口公司于某年2月1日向美商報出某種農產品。中方發(fā)盤中除列明各項必備交易條件外還注明“PackinginSoundBags”(采用牢固的袋子包裝)。在發(fā)盤有效期內美方電稱：“接受你方1日來盤，PackinginNewBags(采用新的袋子包裝)”。中方收到復電后即著手備貨。數日后，當中方準備發(fā)貨時，該種農產品的國際市場價格猛跌。此時美方又來電稱：“我對包裝條件作了變更，你未確認，故貴與我之間并未訂立合同”。中方此時則堅持合同早已訂立，雙方因此發(fā)生爭議。本案中美商(被要約人)在表示接受時的確將原要約(中方發(fā)盤)中的“SoundBags”更改為“NewBags”，從而發(fā)生了不一致。但依照公約這種貨物包裝方面發(fā)生的更改或不一致，不屬于公約列舉的六種實質性的更改或不一致，因此美商這種更改造成的不一致應視為非實質性的不一致。本案中，中方收到復電后并未作任何反對，而是積極地備貨和發(fā)貨。故雙方之間已成立了合同，美商的辯解理由不能成立。但需要進一步指出的是，本案中方發(fā)貨時應采用“NewBags”包裝而不能再采用原發(fā)盤中的“SoundBags”。（4）接受必須在要約規(guī)定的接受期限內作出并送達要約人方為有效；如果要約人未規(guī)定接受期限，則接受必須在一段合理時間內作出或作出并送達要約人方為有效。3.接受生效的時間公約對接受生效的時間，原則上采取到達生效原則，但也有一些例外：

(1)受發(fā)價人以作出接受通知表示接受時，須于通知到達發(fā)價人時才生效（如果郵遞失誤，風險由受發(fā)價人承擔）

(2)受發(fā)價人以作出某種行為表示接受時,接受于作出該項行為時即生效（不要求等到貨物或貨款到達發(fā)價人才生效）4、逾期的接受逾期的接受又稱為遲到的接受，公約認為逾期的接受原則上無效，他只能是一項新的發(fā)價。但為了利于雙方合同的成立,公約對逾期的接受又采取了一些靈活的處理方法:(1)公約第21條第1款規(guī)定，逾期的接受仍具有接受的效力，只要發(fā)價人毫不遲延地以口頭或書面將其認為該逾期的接受仍屬有效的意思通知受發(fā)價人即可。

(2)公約第21條第2款規(guī)定，如果有逾期接受的信件或其他書面文件表明，依照它寄發(fā)時的情況，只要郵遞正常，它本應當是能夠及時送達發(fā)價人的，則此項逾期的接受應認為具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知受發(fā)價人，表示他的發(fā)價因接受逾期而失效。

案例：中國廣州甲公司向美國乙公司發(fā)出一份貨物銷售的要約，限乙公司10日內復電有效。乙公司于11日上午電報通知甲公司接受該要約。甲公司在10日下午獲悉市場價格已經上漲。問：根據《公約》，在以下各種情形中，合同是否成立？甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司原要約已經失效；甲公司在收到乙公司接受通知后，不作任何回復‘甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司接受其逾期承諾。（吳195）案例：中國廣州甲公司向美國乙公司發(fā)出一份貨物銷售的要約，限乙公司10日內復電有效。乙公司于9日上午電報通知甲公司接受該要約。但是由于郵電局傳遞延誤，甲公司于11日上午才收到乙公司的接受通知，而甲公司在10日下午獲悉市場價格已經上漲。問：根據《公約》，在以下各種情形中，合同是否成立？甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司原要約已經失效；甲公司在收到乙公司接受通知后，不作任何回復甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司接受其逾期承諾。（吳196）6.接受的撤回公約規(guī)定通知接受可以撤回，只要撤回的通知能于該項接受生效之前或與其同時送達發(fā)價人即可，但是行為接受一般不可撤回。案例中國A公司向美國舊金山B公司電報發(fā)價出售某商品100噸，每噸2400美元，收到信用證后二個月內交貨，以不可撤銷即期信用證支付，限三天內答復。第二天收到B公司回電稱“acceptyouroffer，shipmentimmediately”（接受你方發(fā)盤，立即裝運），A公司未作答復。又過了兩天，B公司由舊金山花旗銀行開來即期信用證，注明“shipmentimmediately”。當時該貨國際市場價格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。試問A公司的做法有無道理？為什么？1991年11月25日，德國A公司向香港B有限公司發(fā)出如下要約：Jettish彩色復印機2000臺，每臺漢堡船上交貨價（FOB）4000美元，即期裝運，要約的有效期截止到12月30日。A公司發(fā)出要約后，又收到了巴黎某公司購買該種型號復印機的要約，報價高于A公司發(fā)給香港B有限公司的要約價格。由于當時香港B有限公司尚未對該要約作出承諾，故而A公司于12月15日向香港B公司發(fā)出撤銷11月25日要約的通知，而后與巴黎方面的公司簽約。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承諾，同意德國A公司的要約條件，并隨之向A公司開出了不可撤銷的信用證，要求A公司履行合同。后因A公司末履約，香港B公司訴諸瑞典斯德哥爾摩仲裁庭，要求A公司賠償損失。A公司的律師辯稱，該公司于1991年11月25日發(fā)出的要約已于12月15日被該公司撤銷，該要約已失去效力，因而B公司12月22目的承諾沒有效力，購銷合同沒有成立。（1）A公司的辯稱是否成立，A公司11月25日發(fā)出的要約能否被撤銷。

（2）A公司與B公司之間是否存在有效的買賣合同。案例1998.7.5，我國某公司向菲律賓一公司發(fā)盤”以每噸800美元的價格出售某種谷物300噸，7月25日前承諾有效”.菲律賓商人接電報后，要求中方某公司將價格降至每噸750美元。經研究，中方某公司決定將價格定為780美元，并于8月1日通知對方：“此為我方最后定價，承諾期限為8月10日”。菲律賓商人于8月8日來電報接受中方某公司的最后發(fā)盤。但此前中方某公司得知世界市場上該種谷物價格已升至每噸820美元的消息，并于8月7日發(fā)電報菲律賓商人要求撤盤，菲律賓商人認為合同已成立，中方某公司撤盤系違法行為，雙方發(fā)生糾紛。問:1.合同是否成立?如何處理本案?2.若菲律賓商人8月8日發(fā)出的電報于8月11日才收到,則本案結果如何?

第三節(jié)買方和賣方的義務一、賣方的義務（公約的規(guī)定）

1.交付貨物

2.移交一切有關貨物的單據

3.把貨物的所有權轉移于買方

（一）交貨的時間與地點（二）提交有關貨物的單據

（三）賣方的品質擔保義務（四）檢驗貨物的時間和地點（五）賣方對貨物的權利擔保義務

1.關于交貨的時間。（1）如果合同中規(guī)定了交貨的日期，或從合同中可以確定交貨的日期，則賣方應在該日期交貨；（2）如果合同中規(guī)定了一段交貨的期間，或從合同中可以確定一段時間，則除非情況表明買方有權選擇一個具體日期外，賣方有權決定在這段期間內的任何一天交貨；（3）在其他情況下，賣方應在訂立合同后一段合理時間內交貨

2.關于交貨的地點

關于交貨的地點。如果買賣合同對交貨地點已有規(guī)定，賣方應按合同規(guī)定的地點交貨。如果合同對交貨地點沒有作出規(guī)定，賣方應按下述三種情況履行交貨義務。（1）如果合同沒有約定具體的交貨地點，而該合同又涉及到貨物的運輸，則賣方的交貨義務就是把貨物交付給第一承運人。貨物從交付給第一承運人時起風險即由賣方轉移到買方。（2）如果買賣合同既沒有規(guī)定具體的交貨地點，也不涉及運輸，則如果該合同出售的是特定物，或是從某批特定的存貨提取的貨物，或是尚待加工生產或制造的未經特定化的貨物，則賣方應在該物所在地把該物交給買方。（3）除上述情況外，在其他情況下，賣方的交貨義務是在其訂立買賣合同時的營業(yè)地點把貨物交給買方。公約32條規(guī)定，如果買賣合同涉及到貨物運輸事宜時，即賣方通過承運人把貨物運交買方時，賣方還應承擔下述額外的義務：a賣方必須向買方出具具體注明此項貨物的發(fā)貨通知；b如果賣方有義務安排貨物的運輸，他必須負責訂立運輸合同；c如果賣方沒有義務對貨物的運輸辦理保險，他必須在買方提出要求時，向買方提供一切可供買方投保的必要資料。

（二）提交有關貨物的單據公約第34條規(guī)定，如果賣方有義務移交有關貨物的單據，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據。這些單據主要有提單、保險單、商業(yè)發(fā)票，有時還可能包括領事發(fā)票、原產地證書、品質檢驗證書等。（三）賣方的品質擔保義務公約第35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數量、質量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應符合下列要求：1.貨物應適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途2.貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對賣方來說是不合理的3.貨物的質量應與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同4.貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應按足以保全和保護貨物的方式包裝。案例：Schmitz-Werke股份有限公司訴美國馬里蘭BocklandIndus公司（2002）原告Schmitz-Werke是一家德國股份有限公司（以下簡稱德國公司），與美國馬里蘭州的BocklandIndus有限公司（以下簡稱馬里蘭公司）簽訂了一份后者向前者出售紡織品的合同，該合同規(guī)定此種紡織品必須適合移印圖案，賣方馬里蘭公司代表明確表示此種紡織品非常適合移印圖案。但是在印圖過程中紡織品質量出現(xiàn)了問題。于是買方在馬里蘭州一地區(qū)法院對賣方提起了訴訟。該區(qū)法院審查認為賣方違反了《公約》關于貨物必須符合特定目的條款規(guī)定，作出了買方勝訴的判決。賣方不服，提出上訴。（張146）（四）賣方對貨物的權利擔保義務權利擔保是指賣方應保證對所出售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權利。公約對賣方的擔保義務，主要有以下兩項規(guī)定：1.賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或請求的貨物

（物權保證）2.賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產權或其他知識產權（知識產權擔保）

1.賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或請求的貨物。這一項規(guī)定包含兩層含義（1）如果第三方對買方起訴，主張他是貨物的真正所有人或對貨物享有某種權利，結果勝訴，則賣方違反了公約第41條的規(guī)定，應對買方承擔責任。（2）即使第三方對貨物提出某種請求后，由于法律上的依據不足而敗訴了，但賣方仍將被認為是違反公約41條，因為按公約的規(guī)定，賣方有義務保證第三方不能對貨物提出任何請求。所以盡管第三方敗訴，但畢竟是提出了請求，使買方受到了干擾，所以賣方仍須對買方負責。2.賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產權或其他知識產權，但公約不是絕對地要求賣方必須保證他所交付的貨物不得侵犯任何第三人的工業(yè)產權或其他知識產權，而是有一定的條件限制的，這些限制性的條件是：（1）賣方只有當其在訂立合同時已經知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)產權方面的權利或請求時，才對買方承擔責任（2）賣方并不是對第三方依據任何一國的法律所提出的工業(yè)產權或知識產權的權利或請求都向買方承擔責任。而只是在下列情況下才須向買方負責。

A.如果買賣雙方在訂立合同時已知買方打算把該項貨物轉售到某一個國家，則賣方對于第三人依據該國法律所提出的有關工業(yè)產權或知識產權的權利要求，應對買方承擔責任

B.在任何情況下，賣方對第三方根據買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的請求，應對買方承擔責任（3）如果買方在訂立合同時已經知道或不可能不知道第三方對貨物會提出有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的權利或請求，則賣方不承擔責任（4）如果第三方所提出的有關侵犯工業(yè)產權或知識產權的權利或請求是由于賣方按照買方提出的技術圖紙、圖案或其他規(guī)格為其制造產品而引起的則應由買方對此負責。此外，公約還規(guī)定，買方在已經知道或理應知道第三方對貨物的權利或請求后，應在合理時間內通知賣方，否則，買方就會喪失援引上述第41條和42條規(guī)定的權利，除非買方對未及時通知賣方能提出合理的理由。

二、買方的義務(一)美國<統(tǒng)一商法典>的有關規(guī)定

（二）英國《貨物買賣法》的有關規(guī)定（三）大陸法系國家的有關規(guī)定（四）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定(一)美國<統(tǒng)一商法典>的有關規(guī)定

1.買方付款的時間和地點

2.買方檢驗貨物

3.買方對貨物的接受

4.買方對貨物的拒絕接受

5.對貨物接受的撤銷

買方付款的時間和地點.

除合同另有約定,或是賒銷性質的買賣,買方付款的時間與地點應是買方接受貨物的時間、地點，通常買方用支票付款，但如果賣方特別要求現(xiàn)金，買方也可以給付現(xiàn)金。

買方檢驗貨物如果合同約定檢驗貨物的時間與地點及方式，雙方必須按約定辦理，如果合同未作約定，買方有權在付款與接受貨物之前在任何合理的時間、地點以任何合理的方式對貨物進行檢驗，但買方要承擔檢驗的費用，但有兩條例外：（1）如果合同約定的交貨方式是交貨付現(xiàn)金，則在貨物到達買方時，買方必須先付款。（2）如果合同約定按交付所有權憑證的方式交貨，那么只要買方收到了這些憑證，他必須在接收憑證的時間、地點付款，而不論此時貨物實際處在何處。以上兩種情況下，雖然買方必須先行付款，但這并不意味著買方同意接受貨物，他仍保留有事后檢驗貨物的權利。

買方對貨物的接受只要出現(xiàn)下述情況就認為買方同意接受貨物（1）買方作出了接受貨物的明確表示（2）如果經過了一個合理的驗貨期后，買方沒有表示拒絕貨物的意思即推定他同意接受貨物（3）買方實施了與賣方對貨物的所有權不相一致的行為，如買方收到貨物后立即把其放到商店里出售，即被認為是與賣方對貨物所有權不相一致的行為。

案例：卡爾卡都.馬緹尼實業(yè)公司訴馬克斯鞋業(yè)公司案被告是一家巴西的制鞋商，與原告達成了出售12042雙鞋子的合同。原告先付了一部分價款，在收到鞋子時，原告經檢驗發(fā)現(xiàn)不少鞋子有裂紋和脫皮，于是立即停止付款并通知被告拒收貨物。被告對此無反應。兩個月后，原告將鞋子送到另一家公司修理，然后予以出售，并留下錢款。賣方訴向美國法院討取貨款，一審法院認為，在未獲得賣方指示的情況下，買方通過對貨物修理和出售的方式采取了與賣方所有權不相稱的行為，構成了對貨物的接受，因此應向賣方付款，但買方可以扣除修理費。買方不服提起上訴，1994年馬薩諸塞州上訴法院維持原判。買方對貨物的拒絕接受如果賣方所交貨物不符合合同之約定，那么買方在符合一定條件后，就可以有效拒絕接受貨物，一旦買方拒絕接受貨物，他必須妥善保管已交其控制的貨物，等待賣方處置。如果是易腐爛變質的貨物，買方也可以將其重新出售并有權從出售所得中扣除買方因保管與銷售所承擔的費用。

對貨物接受的撤銷買方在接受貨物以后，發(fā)現(xiàn)貨物有缺陷，那么在下列條件下可以撤銷其已作出的接受：（1）買方知道貨物有缺陷，但仍接受是因為他有理由相信賣方會糾正這些缺陷，但實際上賣方未及時地改正貨物的缺陷。（2）在接受貨物之前，買方未能發(fā)現(xiàn)貨物的缺陷是因為該缺陷不能在短期時間被檢查出來（3）買方未能在接受之前發(fā)現(xiàn)缺陷是因為賣方作出了貨物沒有缺陷的保證（4）撤銷已作出的接受是在買方發(fā)現(xiàn)或應當發(fā)現(xiàn)缺陷之后的一段合理時間作出的（二）英國《貨物買賣法》的有關規(guī)定與美國《統(tǒng)一商法典》在付款與接受貨物方面相似，不同的是買方只要明確表示接受貨物后，就再無權撤銷已作出的接受。

（三）大陸法系國家的有關規(guī)定德國民法典規(guī)定：買方有繳付貨款與接受貨物之義務，給付貨款應在賣方住所地，貨款可用現(xiàn)金支付，也可用轉帳劃撥的方式進行。對于買方對貨物的接受，規(guī)定一旦買方不接受貨物，賣方即有權起訴要求買方提貨。

（四）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

1.買方支付價款的義務（1）履行必要的付款手續(xù)。買方必須按照合同或有關法律規(guī)定的必要步驟與方式向賣方支付價款（2）確定貨物的價格（3）買方付款的地點

（4）支付價款的時間

2.買方接受貨物的義務

（2）確定貨物的價格如果合同以成立，但無明示或默示地規(guī)定貨物價格及確定的方法。買方必須支付賣方在訂立合同時通常索取的價格，如果此種價格無法確定，買方必須支付訂立合同時這種貨物在類似情況下銷售的通常價格。

（3）買方付款的地點如果合同未對買方付款地點作出規(guī)定，那么他應在下列地點向賣方付款（1）賣方的營業(yè)地。（2）如果買方支付貨款以賣方向其提交文件或交貨為條件，那么買方必須在賣方向其交貨或移交文件的地點付款。（4）支付價款的時間在賣方向買方交貨或移交證明貨物所有權的憑證時，買方必須付款。2、買方接受貨物的義務（1）買方必須充分配合，采取一切必要的行動協(xié)助賣方完成交貨（2）買方有義務按照合同規(guī)定的賣方交貨地點將貨物取走，以履行接受的義務

注意：接受與接收的區(qū)別

檢驗貨物的時間和地點

1.檢驗貨物的時間

2.檢驗貨物的地點

3.通知貨物不符合同的時間

1.檢驗貨物的時間公約第38條規(guī)定：買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。在實際業(yè)務中，買賣雙方往往在合同中對檢驗貨物的時間作出具體規(guī)定。如果買方不在合同或法律規(guī)定的時間內對貨物進行檢驗，就會失去主張貨物與合同不符的權利。

2.檢驗貨物的地點公約38條第2款規(guī)定，如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。公約第38條第3款規(guī)定，如果貨物在運輸途中改運或買方須再發(fā)運貨物，沒有合理機會進行檢驗而賣方在訂立合同是已經知道或理應知道這種改運或再發(fā)運的可能性，則檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。

3.通知貨物不符合同的時間公約第39條規(guī)定：（1）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)此種情況后一段合理時間內通知賣方。說明不符合同情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權利。（2）在任何情況下，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符合同的情況通知賣方，他就喪失了聲稱貨物不符合同的權利，除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。案例：瑞典出口方與德國進口方海蚌買賣糾紛案（1995）德國進口方向瑞典出口方購買了1750公斤新西蘭的海蚌。買方在收到貨物后即委托一官方機構檢驗，結果發(fā)現(xiàn)海蚌的鎘含量很高。買方據此要求解除合同。德國最高法院1995年作出判決認為：本案應適用《公約》；貨物與合同不符即是《公約》意義中的根本違反合同；貨物平均品質是否適合通常用途或是否具有商銷性則是一個依情況而定的問題；據目前所知，鎘含量超過德國標準并不意味著它是劣等貨，因為與肉類標準不同，德國關于魚的鎘含量標準只是一項行政指南；當事人在沒有明確約定時，如果貨物不適合通常用途或不具有明示或默示告知賣方的特定目的，則貨物視為不符合合同；根據絕對盛行的法律觀點，除非在出口國存在同樣規(guī)則，不能期望與買方國家或使用國家特定公法規(guī)則相符；本案中的貨物是易腐品，顯然，交貨后一個月內提出異議的與《公約》中的“合理時間”通知的規(guī)則一致，本案中的買方卻幾乎等了兩個月才就貨物與合同不符通知賣方。以上各項理由促成法院作出對賣方有利的判決。第四節(jié)對違反合同的補救辦法

一、買賣雙方都可以采取的救濟方法

1.解除合同------根本違反合同根本違反合同：“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結果?！?/p>

2.實際履行

3.中止履行------預期違約

4.損害賠償

5.保全貨物對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法

二、賣方違反合同時買方的救濟方法

三、買方違反合同時賣方的救濟方法

1.國際貨物銷售合同公約的有關規(guī)定

2.英國法的有關規(guī)定

3.美國法的有關規(guī)定損害賠償

當一方違反合同時，對方有權利要求賠償損失，而且要求賠償損失的權利并不因其已采取其他救濟方法而喪失。公約第74條到77條對損害賠償的責任范圍和計算方法作出具體規(guī)定：（1）損害賠償的原則及范圍

74條規(guī)定：一方當事人違反合同應負責的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。（2）減輕損失的義務

77條規(guī)定：聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失，如果他不采取這種措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以減輕的損失。

預期違約

預期違約指字合同規(guī)定的履行期到來之前，已有事實根據預示合同的一方當事人將不履行其合同義務。公約71條第1款規(guī)定，如果訂立合同以后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，對方當事人可中止履行義務：（1）一方履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷（2）他在準備履行合同或履行合同中的行為顯然顯示他將不履行其主要義務。公約71條第3款規(guī)定：宣告中止履行義務的一方當事人，必須立即通知另一方當事人，如果另一方當事人對履行義務提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務。

對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法

分批交貨合同是指一個合同項下的貨物分成若干批交貨。在這種情況下，如果一方當事人對其中一批貨物沒有履行合同義務，并構成根本違反合同，對方能否撤銷整個合同或者只能宣布這一些貨物無效，而不能撤銷整個合同，公約73條對此作了規(guī)定。（1）在分批交貨合同中，如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，便已對該批貨物構成根本違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。（2）如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定今后各批貨物亦將會發(fā)生根本違約，則該另一方當事人可以在一段合理時間內宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力。（3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如合同項下的各批貨物是互相依存，不可分割的，不能將任何其中一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方可以同時宣告撤銷整個合同。案例華源有限責任公司與菲利普斯有限責任公司訂立一份進口某國某地牛肉合同。5000噸，分5批交貨，3月15日，5月15日，7月15日，9月15日，11月15日前各發(fā)貨1000噸。第一批貨到貨后，菲利普斯有限責任公司發(fā)現(xiàn)質量有問題，是瘋牛病牛肉。經了解，牛肉產地正在傳播瘋牛病。于是，華源有限責任公司宣布解除合同，要求賠償。問：1、華源有限責任公司是否可以宣布解除全部合同并要求賠償？2、當一方違反分批履約義務，另一方宣布解除合同時，應滿足哪些條件？二、賣方違反合同時買方的救濟方法

1.要求賣方履行其合同義務

2.要求賣方交付替代物

3.要求賣方對貨物不符合同之處進行修補

4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務

5.賣方得對不履行義務作出補救

6.撤銷合同

7.要求減價

8.當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法

9.當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法

10.請求損害賠償

1.要求賣方履行其合同義務英美法把這一救濟方法作為一種只能在例外情況下采用的輔助性的救濟方法。因為英美法認為對違反合同的主要救濟方法是損害賠償。只有當金錢賠償不足以彌補受損害一方損失時，法院才會考慮判令實際履行。而大陸法則認為，實際履行是對不履行合同的一種主要救濟方法?；趦纱蠓ㄏ涤蟹制缫庖姡怨s28條規(guī)定，當一方當事人要求另一方當事人履行其義務時，法院沒有義務作出判決要求具體履行此項義務。除非法院依其本國法對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。

2.要求賣方交付替代物公約第46條規(guī)定，如果賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符，而且這種不符合同的情形已構成根本違反合同，買方有權要求賣方另外再交一批符合合同要求的貨物，以替代原來那批不符合同的貨物。買方要求賣方交付替代物，必須在向賣方發(fā)出貨物不符合同的通知時提出，或者在發(fā)出通知后一段合理時間內提出。3.要求賣方對貨物不符合同之處進行修補這項規(guī)定適用于貨物不符合同的情況并不嚴重，尚未構成根本違反合同，只須對方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。

4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務公約第47條規(guī)定，如果賣方不按合同規(guī)定的時間履行其義務，買方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓賣方履行其義務。

5.賣方得對不履行義務作出補救公約第48條規(guī)定：賣方在交貨日期以后，可自付費用對其不履行義務之處加以補救。但賣方的補救必須符合以下要求（1）買方未撤銷合同（2）賣方應當承擔作出補救的費用（3）賣方在作出補救時，不得給買方造成不合理的不便或遲延公約第48條還規(guī)定，賣方在準備行使上述救濟權時，應事先將此意圖通知買方，買方在收到該通知后，應在合理時間內作出答復，如果買方沒有答復，賣方即可按其通知的內容履行其義務。此時，買方就不能采取與賣方履行義務相抵觸的補救方法。

6.撤銷合同公約第49條規(guī)定：當賣方違反合同時，買方在下列情況下，可以宣告撤銷合同：（1）賣方不能履行其在合同或公約中規(guī)定的任何義務，已構成根本違反合同；（2）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的合理額外時間內仍不交貨或賣方聲明他將不在買方規(guī)定的合理額外時間內交貨。

7.要求減價公約第50條規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已交付貨款，買方都可以減低價格。減價按實際交付的貨物在交貨的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者間的比例計算。如買方購買一批貨物，合同規(guī)定為一等品，價值為10萬美元，假定交貨時價格不變，其價值仍為10萬美元，貨物運到目的地發(fā)現(xiàn)嚴重受損，價值4萬美元，二者的比例為5：2，則買方可減價6萬美元。僅付4萬美元。8.當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法買方只能對漏交的貨物或對與合同要求不符的那部分貨物，采取各項救濟方法，一般不能宣告撤銷整個合同。但賣方已構成根本違反整個合同時除外。9.當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法如果賣方在合同規(guī)定的日期以前交貨，買方可以收取貨物，也可以拒絕貨物。如果賣方所交貨物的數量大于合同規(guī)定的數量，買方可以收取全部貨物，也可以拒絕收取多交部分，如果買方收取多交部分的貨物，他必須按合同規(guī)定的價格付款。如果買方由于某種實際原因不能僅拒絕多交部分的貨物，在這種情況下，如果賣方超量交貨的做法已構成根本違約，則買方可以撤銷合同。10.請求損害賠償公約認為損害賠償是一種主要的救濟方法，如果賣方違反合同，買方可以要求損害賠償。而且買方要求損害賠償的權利，不因其已采取其他補救方法而喪失。

二、買方違反合同時賣方的救濟方法1.《國際貨物銷售合同公約》的有關規(guī)定

（1）要求買方實際履行其合同義務（2）賣方可規(guī)定一段合理的額外時間，讓買方履行其義務（3）賣方在下列情況下，可以宣告撤銷合同（4）自行確定貨物的具體規(guī)格（5）請求損害賠償（6）要求支付利息

（3）賣方在下列情況下，可以宣告撤銷合同

A、如果買方不履行合同或公約的義務已經構成根本違反合同時，賣方可以撤銷合同。

B、如果賣方已經規(guī)定了一段合理的額外時間，讓買方履行義務，但買方不在這段時間履行其義務，賣方可以撤銷合同。當賣方或買方宣告撤銷合同后，即解除雙方在合同中規(guī)定的義務，未履行的不再履行，已履行的可以要求返還。撤銷合同并不終止違約一方對其違約所引起的一切損害賠償責任，也不終止合同中關于解決爭議的任何規(guī)定。（4）自行確定貨物的具體規(guī)格如果買賣合同中對貨物的具體規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，而只規(guī)定買方有權在一定時期內提出具體規(guī)格要求或在收到賣方通知后提出大體的規(guī)格要求。在這種情況下，如果買方在合同中規(guī)定的時間內或在收到賣方要求后的一段合理時間內沒有提出具體的規(guī)格要求，則賣方在不損害其可能享有的權利的情況下，可以依據所知道的買方的要求，自行確定貨物的具體規(guī)格。

2.英國法的有關規(guī)定根據英國《貨物買賣法》的規(guī)定，如果買方拒絕支付價金或拒絕接收貨物，賣方可以采取兩種救濟方法：第一、物權方面的救濟方法第二、債權方面的救濟方法

第一、物權方面的救濟方法物權方面的救濟方法是指未收到貨款的賣方對貨物所享有的權利。所謂未收到貨款的賣方是指全部貨款尚未得到支付或償還的賣方或者當采用匯票或其他流通票據做有條件的付貨，該票據雖已被承兌，但由于遭到拒付或其他原因，使得原來據以承兌的條件不能實現(xiàn)的賣方。未收到貨款的賣方可以對貨物行使以下三項權利

A、留置權

B、停止交貨權

C、賣方轉售貨物的權利

A、留置權。當貨物仍在賣方的占有之下時，不論貨物所有權是否已經轉移于買方，未收到貨款的賣方在一定條件下可以對貨物行使留置權，把貨物留下來作為支付價金的擔保，直至買方支付全部價金為止。

B、停止交貨權未收到貨款的賣方在行使停止交貨權時，必須符合下列條件：（1）賣方已經交出了對貨物的占有，這是行使停止交貨權與行使留置權的區(qū)別（2）賣方必須在買方無清償能力時才能行使該權（3）賣方必須在貨物處于運輸過程中行使該權C、賣方轉售貨物的權利（1）如果是易腐貨物，未收到貨款的賣方毋須通知買方即可將貨物另行出售。（2）如果不是易腐貨物，未收到貨款的賣方必須把另行出售的意思通知買方，如果買方未在合理的時間內付清貨款，賣方才可以把貨物另行出售。（3）如果賣方已在買賣合同中保留了另行出售的權利，則在買方違約時，賣方即可將貨物另行出售。第二、債權方面的救濟方法債權方面的救濟方法與物權方面的救濟的主要區(qū)別在于前者是賣方對買方的權利，是一種訴權，必須通過訴訟來實現(xiàn)其權利，而后者是賣方對貨物的權利，是一種對物權。英國貨物買賣法把賣方的救濟方法同貨物所有權是否已經移轉給買方聯(lián)系起來考慮。A、當貨物的所有權尚未移轉于買方時，如買方拒絕受領貨物或拒絕付款，賣方一般不能對買方提起支付價金之訴，而只能以買方不受領貨物或不支付貨款為由對買方提起損害賠償的訴訟。但如果買賣合同已規(guī)定，不論賣方何時交貨，買方均應于某一日期支付貨款，則即使貨物的所有權尚未移轉于買方，只要買方不按合同規(guī)定的日子支付貨款，賣方就有權對買方提起支付價金之訴。B、如果貨物的所有權已經移轉于買方，則有兩種情況，一種是買方無理拒絕受領貨物，這時，賣方可以向買方請求賠償，也可以提起支付價金之訴。另一種是買方已經接受了貨物，但拒絕付款，這時，賣方的救濟方法就是提起支付價金之訴C當買方的行為構成先期違約時，賣方有兩種救濟方法，一是立即宣告解除合同并請求損害賠償，二是等買方應履行其合同義務的日期到臨時，再向買方起訴。3.美國法的有關規(guī)定美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定了以下幾種救濟方法（1）扣交貨物（2）停止運交貨物（3）停止或繼續(xù)制造合同項下的貨物，賣方從商業(yè)角度，為了減輕損失可以繼續(xù)把合同項下的貨物制造成成品。（4）解除合同（5）請求損害賠償三、違約免責《公約》規(guī)定的免責事由可分為以下三種情形：1.非當事人所能控制的障礙2.第三人原因3.歸因于他方當事人的行為或不行為案例：1974年波蘭某公司出售一批食糖給英國某公司，合同規(guī)定交貨時間為當年11、12月間。8月，由于波蘭連降大雨，甜菜嚴重歉收。至12月，賣方仍無法交貨，并以不可抗力為由要求免除合同責任。問：賣方可否以不可抗力為由要求免責？（吳242）如果上述案例中，10月波蘭政府為保證國內食糖的供應，發(fā)布了出口禁令，禁止食糖出口。至12月，賣方未交貨，英國公司遂提出損害賠償要求，波蘭公司以不可抗力為由要求免責。問：賣方可否以不可抗力為由要求免責？案例中國嘉利通有限責任公司與新西蘭格尚有限公司簽訂了一份由萬利達有限責任公司向格尚有限公司出售1000臺洗衣機的合同。用信用證方式付款，合同規(guī)定格尚有限公司于2005年5月26日前開出信用證。但是直到5月31日，格尚有限公司也沒有開出信用證。嘉利通有限責任公司多次電催，時至6月20日，始終沒有開出信用證。經進一步了解，是格尚有限公司有一筆巨額到期銀行貸款不能償還，有破產嫌疑，故開不出信用證。問：1、格尚有限公司不按時開出信用證，屬于什么行為？2、買方違約時，賣方有幾種補救方法？3、嘉利通有限責任公司對于格尚有限公司這種行為有什么對策？

第五節(jié)貨物所有權及風險的轉移

一、貨物所有權的轉移

（一）英國法的規(guī)定

（二）美國《統(tǒng)一商法典》的規(guī)定（三）國際貨物買賣合同公約對所有權轉移問題沒有做任何具體規(guī)定。（四）國際貿易慣例中只有國際法協(xié)會制訂的關于CIF合同的《華沙-牛津規(guī)則》對所有權的轉移時間問題作出了規(guī)定，根據這一規(guī)則，在CIF合同中，貨物所有權在賣方把裝運單據交給買方時轉移到買方。

二、貨物風險的轉移

（一）英國法的規(guī)定

根據英國《貨物買賣法》的有關規(guī)定，貨物所有權何時由賣方轉移于買方要由當事人之間的合同加以規(guī)定，如果合同未對此作出規(guī)定，則適用下列原則：

1、2、3、4、51.如果所買賣的貨物是特定的且處于可交貨狀態(tài)，則貨物所有權在合同成立之時轉移到買方。所謂貨物處于可交貨狀