撤銷三年不使用商標(biāo)實(shí)務(wù)中的攻與守

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關(guān)鍵詞撤銷告成率調(diào)查方法應(yīng)對(duì)策略

《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)……沒(méi)有正值理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)”。該規(guī)定在實(shí)務(wù)中被稱為“撤銷商標(biāo)三年不使用”，簡(jiǎn)稱“撤三”。撤三主要用于解決在先障礙問(wèn)題：企業(yè)在申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，若查詢到在先商標(biāo)近似程度較高甚至完全一致，直接申請(qǐng)會(huì)面臨駁回風(fēng)險(xiǎn)，但假設(shè)該障礙商標(biāo)注冊(cè)已經(jīng)滿三年并且沒(méi)有使用記錄，那么可以通過(guò)撤三來(lái)擯棄障礙。用撤三來(lái)解決申請(qǐng)障礙，相比于洽談轉(zhuǎn)讓、共存等方式，經(jīng)濟(jì)本金要低得多。

我國(guó)的有效商標(biāo)注冊(cè)總量已經(jīng)達(dá)成世界的三分之一，并且增長(zhǎng)迅猛，可供自由選擇的商標(biāo)資源日益有限，自己能想到的好商標(biāo)，好多時(shí)候都已經(jīng)被他人“捷足先登”，申請(qǐng)注冊(cè)一枚想要的商標(biāo)越來(lái)越難。在這種處境下，撤三必然會(huì)越來(lái)越頻繁地被企業(yè)運(yùn)用，成為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)過(guò)程中擯棄在先障礙的常用手段。本文從實(shí)務(wù)的角度，議論撤三申請(qǐng)與“辯論”雙方的攻守策略及技巧。

一、撤三申請(qǐng)實(shí)務(wù)與技巧

（一）分析和調(diào)查撤銷告成率

1.撤銷告成率分析

可以結(jié)合實(shí)際處境，從不同角度綜合分析是否有實(shí)際使用行為，或者是否存在使用可能，從而判斷撤銷的告成機(jī)率。

第一，了解有沒(méi)有使用的線索。假設(shè)有，那么分析使用是否模范。譬如是否使用在核定的商品工程上，使用在哪些核定商品工程上，使用的商標(biāo)圖樣與核準(zhǔn)的商標(biāo)圖樣是否一致或者顯著片面一致。

其次，注冊(cè)人是公司還是自然人。假設(shè)是自然人，由于營(yíng)業(yè)條件限制等理由，使用可能性相對(duì)稍低。

第三，注冊(cè)地址是否變化。商標(biāo)注冊(cè)地址與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地址，假設(shè)不一致，那么輕易展現(xiàn)難以收到官方下發(fā)的《供給使用證據(jù)通知書》的處境，從而難以參與案件程序，這將更輕易導(dǎo)致商標(biāo)撤銷。自然人注冊(cè)商標(biāo)展現(xiàn)這種處境的可能性更高。

第四，是否具備使用資質(zhì)。不少行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要特定的資質(zhì)，譬如藥品生產(chǎn)等。通過(guò)查詢資質(zhì)處境，可以推斷是否有使用商標(biāo)的條件，從而揣測(cè)使用可能性。

第五，核心商標(biāo)還是養(yǎng)護(hù)性商標(biāo)。假設(shè)擬申請(qǐng)撤銷的商標(biāo)是注冊(cè)人主營(yíng)業(yè)務(wù)所在類別上的商標(biāo)，那么撤銷可能性較低；假設(shè)是注冊(cè)人在非營(yíng)業(yè)范圍上注冊(cè)的防衛(wèi)性商標(biāo)，那么撤銷可能性相對(duì)較高。

第六，商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間長(zhǎng)還是短。一般而言，注冊(cè)時(shí)間越長(zhǎng)，商標(biāo)獲得有效管理和使用的可能性越低；注冊(cè)時(shí)間越短，商標(biāo)得到重視和使用的可能性相對(duì)越高。

2.撤銷分析過(guò)程中的調(diào)查方法

第一，商標(biāo)查詢。譬如查詢商標(biāo)注冊(cè)的地址等信息，注冊(cè)的一致或近似商標(biāo)的處境，是否有許可備案等。

其次，網(wǎng)絡(luò)調(diào)查。譬如利用“百度圖片”探尋注冊(cè)人經(jīng)營(yíng)信息、產(chǎn)品信息；通過(guò)工商信息網(wǎng)站查詢經(jīng)營(yíng)資質(zhì)、關(guān)聯(lián)公司、公司地址變更信息等。

第三，實(shí)地調(diào)查。譬如對(duì)注冊(cè)人企業(yè)所在地舉行調(diào)查，了解是否有相應(yīng)產(chǎn)品生產(chǎn)的處境；對(duì)相關(guān)產(chǎn)品的銷售場(chǎng)所做調(diào)查，了解是否有相應(yīng)產(chǎn)品銷售的處境。

第四，其他調(diào)查。譬如郵寄掛號(hào)信確認(rèn)注冊(cè)人能否正常收取郵件。

（二）撤三申請(qǐng)操作實(shí)務(wù)中的方法與技巧

1.撤三申請(qǐng)主體

一般不將實(shí)際需求者作為撤銷申請(qǐng)人，而是選擇沒(méi)有關(guān)聯(lián)的第三方作為申請(qǐng)人，尤其是自然人。這種做法主要是為了暗藏撤銷申請(qǐng)人的真實(shí)需求，制止暴露“目標(biāo)”，提升撤銷告成率，同時(shí)也為下一步可能開(kāi)展的洽談轉(zhuǎn)讓等工作創(chuàng)造條件。

2.申請(qǐng)撤銷的商品工程

實(shí)踐中往往會(huì)討論，畢竟申請(qǐng)撤銷片面商品工程還是全部商品工程？多數(shù)人會(huì)選擇對(duì)片面類似商品群組上的商品予以撤銷群組，其理由在于更有針對(duì)性，即，所提撤銷的商品工程上，注冊(cè)人務(wù)必供給商標(biāo)使用證據(jù)，否那么這些商品就會(huì)被撤銷。但需留神的是，從實(shí)踐處境來(lái)看，目前審查商標(biāo)撤銷案件的商標(biāo)局的做法是：無(wú)論全部撤銷還是片面撤銷，只要商標(biāo)注冊(cè)人在申請(qǐng)撤銷的一項(xiàng)商品上使用過(guò)注冊(cè)商標(biāo)，那么在全部商品上的注冊(cè)均予以維持。與此形成差異的是，在對(duì)商標(biāo)撤銷舉行復(fù)審的商評(píng)委那里，無(wú)論全部撤銷還是片面撤銷，均按類似群舉行審查，概括而言，商標(biāo)注冊(cè)人在核定的一項(xiàng)商品上使用注冊(cè)商標(biāo)的，僅在與該商品相類似的商品上的注冊(cè)可予以維持。

這就意味著，不能簡(jiǎn)樸地認(rèn)為針對(duì)片面商品撤銷，注冊(cè)人就務(wù)必在這片面商品上供給有效的使用證據(jù)才能維持注冊(cè)。相反，既然在商標(biāo)局階段提片面商品撤銷與提全部商品撤銷沒(méi)有明顯區(qū)分，何不直接針對(duì)全部核定商品提起撤銷？這種做法的好處在于，在后續(xù)的復(fù)審程序中，假設(shè)注冊(cè)人在供給證據(jù)時(shí)，不領(lǐng)會(huì)撤銷申請(qǐng)真正想要撤銷的畢竟是哪個(gè)群組上的商品工程，就很難有的放矢，有針對(duì)性地供給相應(yīng)商品上的使用證據(jù)。也就是說(shuō)，若考慮到復(fù)審程序的審理特點(diǎn)，反而是提全部撤銷更有助于“迷惑”注冊(cè)人，從而提高真正想要撤銷商品上的撤銷告成率。當(dāng)然，畢竟選擇哪一種方式，還是要基于對(duì)使用可能性的評(píng)估、案件周期的預(yù)估與籌劃等多方面因素來(lái)綜合確定。

3.關(guān)于多份撤銷與連續(xù)撤銷

上文提到了畢竟申請(qǐng)撤銷片面商品工程還是全部商品工程的問(wèn)題，有人選擇同時(shí)提起多份全部撤銷的申請(qǐng)以及片面撤銷的申請(qǐng)，或者針對(duì)每項(xiàng)商品逐一提出申請(qǐng)。也有人甚至針對(duì)同樣的撤銷屢屢、重復(fù)提交申請(qǐng)，假設(shè)注冊(cè)人疲于應(yīng)付，針對(duì)其中一次申請(qǐng)沒(méi)有供給有效證據(jù)，該申請(qǐng)中被裁定商標(biāo)撤銷的，那么相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利（也可能是片面商品上的權(quán)利）歸于滅失。從撤銷申請(qǐng)人的角度來(lái)講，想盡一切手段增加告成幾率，這無(wú)可厚非。但是這樣做會(huì)增加撤銷申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的本金和負(fù)擔(dān)，即通常所說(shuō)的增加“訴累”，并增加不必要的案件申請(qǐng)量，為本來(lái)就不堪重負(fù)的審查資源帶來(lái)更大壓力。因此，撤銷申請(qǐng)仍應(yīng)做好前期調(diào)查，有的放矢，制定更為精確的策略，而不是一味地采用“海量戰(zhàn)術(shù)”。

4.撤三申請(qǐng)的時(shí)間及與其他程序的貫穿

撤三申請(qǐng)的同時(shí)往往伴隨著撤銷申請(qǐng)人一方的后續(xù)新申請(qǐng)。“撤三”和“新申請(qǐng)”是一對(duì)組合，貫穿好時(shí)間才能達(dá)成想要的效果。一方面，從“