第四講正當(dāng)防衛(wèi)

第四講正當(dāng)防衛(wèi)第一頁，共三十九頁，2022年，8月28日主要講三個內(nèi)容：一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念二、正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件三、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任第二頁，共三十九頁，2022年，8月28日一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念

第20條為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。第三頁，共三十九頁，2022年，8月28日1979年刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定第17條為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的正當(dāng)防衛(wèi)行為，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過必要限度造成不應(yīng)有的危害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任；但是應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。

第四頁，共三十九頁，2022年，8月28日？立法為什么要規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)？第五頁，共三十九頁，2022年，8月28日→正當(dāng)防衛(wèi)的實質(zhì)特點：在客觀上，正當(dāng)防衛(wèi)是阻止和抵制不法侵害的行為→不具有社會危害性；在主觀上，防衛(wèi)人的行為目的是保護國家、社會和人民的利益→不具有犯罪故意或過失的主觀罪過第六頁，共三十九頁，2022年，8月28日→正當(dāng)防衛(wèi)的意義（1）可及時有效地保障合法權(quán)益免受不法侵害，也就是在法律上確認(rèn)了合法利益的不可侵犯性；（2）有利于威懾違法犯罪分子，制止和預(yù)防犯罪，也就是在合法權(quán)益的周圍增加了一道保障人民利益的屏障，使不法分子不敢輕舉妄動。（3）有利于鼓勵公民勇敢地同違法犯罪行為做斗爭，也就是倡導(dǎo)社會的見義勇為行為。第七頁，共三十九頁，2022年，8月28日二、正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件有五個條件，分別是：1、前提條件2、時間條件3、目的條件4、對象條件5、限度條件第八頁，共三十九頁，2022年，8月28日1、前提條件：必須有實際的不法侵害存在思考：①這里的“不法侵害”能否是動物的舉動？②這里的“不法侵害”能否是未成年人或精神病人的舉動？③這里的“不法侵害”能否是一般違法行為？第九頁，共三十九頁，2022年，8月28日④是否所有的“不法侵害”都能實施正當(dāng)防衛(wèi)？⑤假若“不法侵害”不是“實際”的，而是行為人假想的（認(rèn)識錯誤），能否成立正當(dāng)防衛(wèi)？⑥對于假想防衛(wèi)，應(yīng)如何定性處理？

第十頁，共三十九頁，2022年，8月28日【問題思考】有人說：“基于正當(dāng)防衛(wèi)，欠工資者殺而無罪”。請問這話有無道理？第十一頁，共三十九頁，2022年，8月28日2、時間條件：必須是不法侵害正在進行思考：①若“不法侵害”尚未到來？②若“不法侵害”已經(jīng)結(jié)束？防衛(wèi)不適時：事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)③若“不法侵害”尚未到來或已經(jīng)結(jié)束，但行為人誤認(rèn)為“正在進行”而實施防衛(wèi)？④如何認(rèn)定“不法侵害正在進行”？第十二頁，共三十九頁，2022年，8月28日問題思考盜竊案的被害人，在盜竊犯即將毀滅所盜物品或逃往外地等場合，來不及通過司法機關(guān)挽回?fù)p失，而使用暴力等手段迅速從盜竊犯手中奪回財物。問題：這個行為如何定性？是否是正當(dāng)防衛(wèi)？不法侵害、緊迫性、暴力需要性→正當(dāng)防衛(wèi)第十三頁，共三十九頁，2022年，8月28日張明楷有不同觀點：自救行為自救行為，又稱自助行為，是指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機關(guān)不可能或者難以恢復(fù)的情況下，依靠自己的力量救助法益的行為。成立要件：（1）法益已經(jīng)受到了違法侵害（剛剛結(jié)束或以經(jīng)過一定時間）；（2）通過法律程序、依靠國家機關(guān)不可能或者難以恢復(fù)受侵害的法益（該行為可恢復(fù)）；（3）其手段具有適當(dāng)性（所造成的侵害與救濟的法益具有相當(dāng)性）第十四頁，共三十九頁，2022年，8月28日陳某搶劫出租車司機甲，用匕首刺甲一刀，強行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕，在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？〖2007-2〗A．法令行為B．緊急避險

C．正當(dāng)防衛(wèi)D．自救行為第十五頁，共三十九頁，2022年，8月28日C。本題考察正當(dāng)防衛(wèi)的“適時性”問題。刑法規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)所適用的條件必須是“正在進行的不法侵害”。這里的“不法侵害”不只是“行為”本身，還包括帶有緊迫性的不法侵害狀態(tài)。緊迫性就是現(xiàn)在性，從與防衛(wèi)行為在時間上的關(guān)系來看，包括直接面臨侵害的場合、侵害正在進行的場合與侵害繼續(xù)的場合，緊迫性與被害的現(xiàn)在性沒有關(guān)系，與犯罪是否既遂也沒有關(guān)系，因此，盜竊犯持有贓物在現(xiàn)場或逃走中，就是現(xiàn)實地繼續(xù)占有贓物，緊迫的侵害就在繼續(xù)，被害人用強力奪回財物就是正當(dāng)防衛(wèi)。例如，盜竊罪完成后，被害人在犯行當(dāng)場或者附近，使用強力奪回被盜財物的行為，也正當(dāng)防衛(wèi)。第十六頁，共三十九頁，2022年，8月28日3、目的條件：必須是為了保護合法權(quán)利免受不法侵害①這里的“合法權(quán)利”是不是僅防衛(wèi)人自己的？②這里的“合法權(quán)利”是不是僅“人身權(quán)利”？③防衛(wèi)挑撥為什么不是正當(dāng)防衛(wèi)？如何處理？④相互斗毆中為什么不成立正當(dāng)防衛(wèi)？第十七頁，共三十九頁，2022年，8月28日4、對象條件必須是針對不法侵害者本人實行思考：①針對不法侵害，能否損害第三者的利益？若損害第三者的利益，應(yīng)如何定性處理？故意與過失針對第三者施行所謂防衛(wèi)，在定性處理上有沒有不同？②對共同不法侵害人能否施行正當(dāng)防衛(wèi)？③能否對不法侵害人的物采取防衛(wèi)措施？以暴力制止動物的侵襲，應(yīng)如何定性？：正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、無刑法意義行為第十八頁，共三十九頁，2022年，8月28日5、限度條件原則性要求：不能明顯超過必要限度造成重大損害例外：對于嚴(yán)重危及人身安全的暴力

犯罪，可以造成不法侵害人傷亡第十九頁，共三十九頁，2022年，8月28日總結(jié)：正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件有五個條件，分別是：1、前提條件2、時間條件3、目的條件4、對象條件5、限度條件第二十頁，共三十九頁，2022年，8月28日（三）防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任1、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)母拍罘佬l(wèi)過當(dāng)，是指防衛(wèi)行為明顯超過必要限度并且造成重大損害的情形。2、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)亩ㄗ?、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)牧啃趟伎迹孩俜佬l(wèi)過當(dāng)為什么“應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”？②“應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”是針對什么？是全部防衛(wèi)損失還是過當(dāng)部分損失？第二十一頁，共三十九頁，2022年，8月28日四、緊急避險與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)分問題思考：甲搶劫乙，乙拿丙古董砸甲，古董碎。問：這是正當(dāng)防衛(wèi)還是緊急避險？第二十二頁，共三十九頁，2022年，8月28日緊急避險與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)分1.危害的來源不同。正：“正在進行的不法侵害”；緊不法行為、自然力危險、動物的侵害、人的生理、疾病等。2.行為的表現(xiàn)方式不同。正：積極；緊：兩面3.損害的對象不同。4.行為實施的條件不同。是否唯一。5.主體范圍不同。職務(wù)上、業(yè)務(wù)上。6.限度條件不同。是否需相當(dāng)。

第二十三頁，共三十九頁，2022年，8月28日宋某持三角刮刀搶劫王某財物，王某奪下宋某的三角刮刀，并將宋某推倒在水泥地上，宋某頭部著地，當(dāng)即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關(guān)于王某行為的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？〖1999-24〗A.根據(jù)刑法第20條第3款，王某將搶劫犯殺死，屬于正當(dāng)防衛(wèi)B.王某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)C.王某前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，后面的行為是防衛(wèi)過當(dāng)D.王某前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，后面的行為是故意殺人第二十四頁，共三十九頁，2022年，8月28日【答案及解析】D本題主要考查的是對正當(dāng)防衛(wèi)，特別是特殊正當(dāng)防衛(wèi)的理解。本題中前者符合正當(dāng)防衛(wèi)的條件，后者因不法侵害已經(jīng)結(jié)束，屬于事后防衛(wèi)，構(gòu)成故意犯罪。第二十五頁，共三十九頁，2022年，8月28日甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙橇門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)?〖2002-6〗A．故意傷害罪B．正當(dāng)防衛(wèi)C．防衛(wèi)不適時D．民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪第二十六頁，共三十九頁，2022年，8月28日【答案及解析】B本題中甲為了保護自己合法的財產(chǎn)，在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置，但只有安裝防衛(wèi)裝置的行為不危害公共安全，本身并不違法。雖然安裝時并不存在正在進行的不法侵害，但該裝置發(fā)揮作用時，不法侵害正在進行，因此，在其針對正在進行的不法侵害人乙實施的不法侵害發(fā)生作用時，給乙造成的輕傷并未超過必要限度，未造成重大損害，不構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。甲的行為符合正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件。本題中甲安放防衛(wèi)裝置的目的是保護自己的合法財產(chǎn)，而不是出于傷害他人的故意，因此不構(gòu)成故意傷害罪。但在安裝防衛(wèi)裝置的行為不危害公共安全時，本身并不違法。但是例如現(xiàn)實生活中的私設(shè)電網(wǎng)保護自身財產(chǎn)，是違法的，因為其危害公共安全。但如果此時也是行為人乙實施盜竊被電網(wǎng)擊傷，那么甲的行為本身也就不屬于防衛(wèi)過當(dāng)了，因為這種行為本身不是防衛(wèi)行為，所以不存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}，而是直接構(gòu)成了“危險方法危害公共安全罪”。而且，正當(dāng)防衛(wèi)（未過當(dāng)）是一種合法行為，不成立侵權(quán)。第二十七頁，共三十九頁，2022年，8月28日養(yǎng)花專業(yè)戶李某為防止偷花，在花房周圍私拉電網(wǎng)。一日晚，白某偷花不慎觸電，經(jīng)送醫(yī)院搶救，不治身亡。李某對這種結(jié)果的主觀心理態(tài)度是什么？〖2003-1〗A.直接故意C.過于自信的過失B.間接故意D.疏忽大意的過失問：本案為什么不成立正當(dāng)防衛(wèi)？第二十八頁，共三十九頁，2022年，8月28日張某的次子乙，平時經(jīng)常因瑣事滋事生非，無端打罵張某。一日，乙與其妻發(fā)生爭吵，張某過來勸說。乙轉(zhuǎn)而辱罵張某并將其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌張某，張某起身逃跑，乙隨后緊追。張某的長子甲見狀，隨手從門口拿起扁擔(dān)朝乙的頸部打了一下，將乙打昏在地上。張某順手拿起地上的石頭轉(zhuǎn)身回來朝乙的頭部猛砸數(shù)下，致乙死亡。對本案中張某、甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性？〖2003-12〗A.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)B.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)C.張某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)D.張某和甲的行為均構(gòu)成故意殺人罪第二十九頁，共三十九頁，2022年，8月28日根據(jù)刑法第20條前兩款的規(guī)定，____行為不負(fù)刑事責(zé)任；但_____必須符合一定條件，否則就會造成新的不法侵害。誤認(rèn)為存在不法侵害，進行“防衛(wèi)”的，屬于____；不法侵害已經(jīng)結(jié)束后，進行“防衛(wèi)”的，屬于____。防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于____；關(guān)于____的罪過形式，刑法理論上存在爭議，但可以肯定的是，____不是獨立罪名，應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名；對于______，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。在這段話的空格中：〖2004-20〗A．2處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，5處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”，1處填寫“假想防衛(wèi)”B．2處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，4處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”，1處填寫“假想防衛(wèi)”C．3處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，5處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”D．3處填寫“正當(dāng)防衛(wèi)”，4處填寫“防衛(wèi)過當(dāng)”，1處填寫“假想防衛(wèi)”第三十頁，共三十九頁，2022年，8月28日【答案及解析】B根據(jù)刑法第20條前兩款的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)行為不負(fù)刑事責(zé)任；但正當(dāng)防衛(wèi)必須符合一定條件，否則就會造成新的不法侵害。誤認(rèn)為存在不法侵害，進行“防衛(wèi)”的，屬于假想防衛(wèi)；不法侵害已經(jīng)結(jié)束后，進行“防衛(wèi)”的，屬于事后防衛(wèi)。防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當(dāng)；關(guān)于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式，刑法理論上存在爭議，但可以肯定的是，防衛(wèi)過當(dāng)不是獨立罪名，應(yīng)根據(jù)其符合的犯罪構(gòu)成確定罪名；對于防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)酌情減輕或者免除處罰。第三十一頁，共三十九頁，2022年，8月28日關(guān)于排除犯罪的事由，下列哪一選項是正確的？〖2006-18〗A．對于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進行防衛(wèi)，造成不法侵害人死亡的，均屬防衛(wèi)過當(dāng)B．由于武裝叛亂、暴亂罪屬于危害國家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，對于武裝叛亂、暴亂犯罪不可能實行特殊正當(dāng)防衛(wèi)C．放火毀損自己所有的財物但危害公共安全的，不屬于排除犯罪的事由D．律師在法庭上為了維護被告人的合法權(quán)益，不得已泄露他人隱私的，屬于緊急避險第三十二頁，共三十九頁，2022年，8月28日【答案及解析】C根據(jù)《刑法》第20條第2款、第3款的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。由此，在對嚴(yán)重危及人身安全暴力犯罪以外的不法侵害進行正當(dāng)防衛(wèi)時，只要沒有明顯超過必要限度，即使造成不法侵害人死亡的，也不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，A項錯誤。而B項中的武裝叛亂、暴亂罪，也可能出現(xiàn)“嚴(yán)重危及人身安全”的情形，因而“對其不可能實行特殊正當(dāng)防衛(wèi)的說法”，錯誤，另根據(jù)《刑法》第21條，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。D項中律師面臨義務(wù)沖突（辯護義務(wù)與維護他人隱私權(quán)義務(wù)），應(yīng)當(dāng)衡量利益輕重，不必然構(gòu)成緊急避險。對于“行使合法權(quán)利”的行為，以不損害他人利益為前提。故本題正確答案為C。第三十三頁，共三十九頁，2022年，8月28日刑法第20條第3款規(guī)定："對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。"關(guān)于刑法對特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，下列哪些理解是錯誤的？〖2005-59〗A．對于正在進行殺人等嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，沒有造成不法侵害人傷亡的，不能稱為