反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法新

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法新第1頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第一節(jié)競(jìng)爭(zhēng)法概述競(jìng)爭(zhēng)的概念及其作用資源相對(duì)于人的無(wú)窮欲望而言是稀缺的——稀缺的資源必須被分配——人們努力滿足用于分配稀缺品的規(guī)則要求，產(chǎn)生競(jìng)爭(zhēng)。市場(chǎng)通過(guò)價(jià)格信號(hào)引導(dǎo)配置資源——市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)正當(dāng)、公平的競(jìng)爭(zhēng)（公平與效率的契合點(diǎn)）——競(jìng)爭(zhēng)的功能過(guò)度競(jìng)爭(zhēng)、不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、限制競(jìng)爭(zhēng)——阻礙效益第2頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一

1.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為定義：指經(jīng)營(yíng)者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場(chǎng)行為。

2.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的特征（1）主體是經(jīng)營(yíng)者（2）“不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為”是否必須有“競(jìng)爭(zhēng)性”？是否需要有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系？（3）不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的違法性與反商業(yè)道德性一、概述

第3頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一石夫訴被告杭州娃哈哈集團(tuán)公司侵犯著作權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案原告于1954年11月創(chuàng)作了歌曲《娃哈哈》，“娃哈哈”既是歌曲名稱，又是歌詞中的副歌短句“哇哈哈啊哇哈哈，每個(gè)人臉上都笑開(kāi)顏。被告1988年10月15日，向國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“娃哈哈”商標(biāo)，同時(shí)通過(guò)電視、廣播、報(bào)刊等媒體大量發(fā)布以“娃哈哈”為注冊(cè)商標(biāo)的產(chǎn)品廣告。原告與被告交涉未果，提起訴訟。第4頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一解析法院認(rèn)為：原告作為作曲家，不具有經(jīng)營(yíng)者的身份，原告的作品和被告的作品分屬不同的領(lǐng)域，原被告間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。原告主張被告使用“娃哈哈”注冊(cè)商標(biāo)的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，缺乏法律依據(jù)，不予支持。第5頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一3.反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的立法宗旨制止經(jīng)營(yíng)者采取欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠(chéng)實(shí)信用和商業(yè)道德的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。鼓勵(lì)和保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)、制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。第6頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條

經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。

本法所稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。

本法所稱的經(jīng)營(yíng)者，是指從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。第7頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一二、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的類型

（一）假冒混淆行為（欺騙性標(biāo)識(shí)行為）主體：經(jīng)營(yíng)者方式：使用與其他經(jīng)營(yíng)者相同或相近的商業(yè)性標(biāo)志，對(duì)商品和服務(wù)進(jìn)行不實(shí)的標(biāo)記類型：商標(biāo)、商號(hào)、原產(chǎn)地名稱和產(chǎn)地標(biāo)志、商業(yè)性特殊標(biāo)記、商品的特殊外觀目的：誘使消費(fèi)者錯(cuò)誤識(shí)別，增加交易機(jī)會(huì)，分享市場(chǎng)價(jià)值更高商業(yè)性標(biāo)志的商業(yè)利益第8頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一具體表現(xiàn)（1）假冒他人注冊(cè)商標(biāo)——“搭便車”行為未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的；明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品而進(jìn)行銷售的；仿造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售仿造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的。未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人允許，擅自將其注冊(cè)商標(biāo)作為自己的企業(yè)名稱、營(yíng)業(yè)招牌、域名等使用.例如：奔馳汽車專修店、迅達(dá)電梯專營(yíng)店等。這些商品銷售網(wǎng)點(diǎn)和服務(wù)站點(diǎn)，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人允許，擅自使用“××專賣(mài)”、“××專營(yíng)”、“××專修”等字樣，使消費(fèi)者認(rèn)為該店與商標(biāo)注冊(cè)人存在緊密的聯(lián)系，從而使消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)。第9頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一商標(biāo)的反向假冒行為商標(biāo)反向假冒，是指未經(jīng)商標(biāo)專用權(quán)人許可，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的行為。經(jīng)典案例1994年4月，取得新加坡鱷魚(yú)公司內(nèi)地銷售的北京同益公司在百盛購(gòu)物中心設(shè)立專柜，與百盛購(gòu)物中心聯(lián)合銷售鱷魚(yú)牌。同益公司工作人員將購(gòu)買(mǎi)的北京市服裝一廠生產(chǎn)的“楓葉”牌西褲的商標(biāo)撤換上“鱷魚(yú)”商標(biāo)，以高于原價(jià)198%的價(jià)格出售。第10頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一案件結(jié)果北京市服裝一廠認(rèn)為該行為侵犯其合法權(quán)益，遂以百盛購(gòu)物中心、同益公司、鱷魚(yú)公司及同益公司主管部門(mén)開(kāi)發(fā)促進(jìn)會(huì)為被告至北京市第一中級(jí)人民法院提起訴訟，要求賠禮道歉、賠償損失。此案由于案情新奇，法律適用困難，法學(xué)界對(duì)此發(fā)表了諸多觀點(diǎn)，也致使此案幾年懸而未決。1998年6月10日，北京市第一中級(jí)人民法院終于做出判決，依照民法通則第四條、第一百三十四條第一款之第七、九、十項(xiàng)，以及反不正當(dāng)竟?fàn)幏ǖ诙l之規(guī)定，判決被告開(kāi)發(fā)促進(jìn)會(huì)代表原下屬企業(yè)同益公司賠禮道歉（同益公司已被注銷），并賠償原告損失。第11頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（2）假冒、仿冒知名商品其他標(biāo)志行為仿冒他人特有的包裝、裝潢，抄襲、模仿他人知名廣告，對(duì)他人著名網(wǎng)站進(jìn)行直接鏈接，仿冒企業(yè)的知名代號(hào)、簡(jiǎn)稱、別稱和其他識(shí)別性符號(hào)，等等。第12頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第13頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第14頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第15頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第16頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第17頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一案例1：兩個(gè)“老干媽”，誰(shuí)更辣？1994年11月，貴陽(yáng)老干媽公司推出了以“老干媽”為商品名稱的風(fēng)味豆豉，1996年8月，該公司開(kāi)始將“老干媽”用于風(fēng)味豆豉外包裝上。湖南華越食品公司于1997年9月成立，同年11月，其產(chǎn)品使用的包裝瓶瓶貼，除產(chǎn)品批號(hào)、執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)、生產(chǎn)廠家、廠址電話、郵政編碼不同以及將陶華碧女士肖像換成了劉湘球女士肖像外，其余色彩、圖案、產(chǎn)品名稱及“老干媽”三個(gè)字的字體與貴陽(yáng)老干媽公司使用的包裝瓶瓶貼相比均相同。二審法院認(rèn)定，“老干媽”的名稱、包裝、裝潢為貴陽(yáng)老干媽公司特有，湖南華越食品公司的行為屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。第18頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一第19頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（3）假冒、仿冒他人企業(yè)名稱或姓名將他人著名的名稱商標(biāo)作為自己的域名來(lái)使用，將他人知名的企業(yè)名稱或者商標(biāo)作為自己的企業(yè)名稱或者商標(biāo)經(jīng)典案例在寶潔公司與晨鉉智能公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛一案中，寶潔公司系“safeguard”注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人，在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知，晨鉉公司使用

“safeguard”作其三級(jí)域名。法院認(rèn)定原告注冊(cè)商標(biāo)所具有的知名度和影響力足以制止被告“晨鉉公司”在“.”前注冊(cè)“safeguard”三級(jí)域名，該域名應(yīng)予撤銷。第20頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（4）使用虛假質(zhì)量標(biāo)志包括認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)、名優(yōu)標(biāo)志、產(chǎn)地等如：西湖龍井、陽(yáng)澄湖大閘蟹，鎮(zhèn)江陳醋、山西老陳醋第21頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（二）商業(yè)賄賂行為

主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營(yíng)者。受賄主體交易相對(duì)人中能夠影響交易決策的人主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動(dòng)機(jī)在于獲取交易機(jī)會(huì)或者相對(duì)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的優(yōu)勢(shì)，受賄動(dòng)機(jī)為獲取個(gè)人私利。客觀方面：行賄是行人向受賄人給付金錢(qián)、實(shí)物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢(qián)、實(shí)物和其他利益的行為。第22頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一商業(yè)賄賂犯罪

商業(yè)賄賂罪刑法第163條規(guī)定：公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。商業(yè)行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的行為。本罪侵犯的客體是國(guó)家對(duì)公司、企業(yè)或者其他單位的正常管理秩序；犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位：主觀方面是故意，而且具有謀取不正當(dāng)利益的日的。觸犯本罪，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第23頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一如何認(rèn)定正常商業(yè)行為與商業(yè)賄賂

第一，賬外給予回扣是禁止的，對(duì)經(jīng)營(yíng)中的“折扣”行為是允許的。折扣是公開(kāi)的、賬面上在案的，而回扣是秘密進(jìn)行的，不如實(shí)入賬的；折扣是給對(duì)方單位或集體的，而回扣一般是給個(gè)人；折扣是一種商界通用的推銷手段，第二，經(jīng)營(yíng)者在正規(guī)賬目之外暗中給予，接受財(cái)物或其他便利，屬于商業(yè)賄賂行為?！百~外”即不入正規(guī)賬目；“暗中”即不在發(fā)票、合同中注明。在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中可以給予接受折扣和傭金，只是折扣和傭金須滿足“入賬”（即要依法納稅）和“明示”（即在合同、發(fā)票中明示）兩個(gè)條件。第24頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（三）虛假宣傳行為商業(yè)廣告中的虛假陳述包裝、裝潢中的虛假陳述其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場(chǎng)演示及其錄影、冒充顧客進(jìn)行欺騙性誘導(dǎo)、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開(kāi)產(chǎn)品鑒定會(huì)、新聞發(fā)布會(huì)、學(xué)術(shù)座談會(huì)等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。第25頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一虛假宣傳行為的構(gòu)成（1）主體：經(jīng)營(yíng)者（廣告主）、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者（3）行為必須達(dá)到引人誤解的程度應(yīng)當(dāng)根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾的一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對(duì)象的實(shí)際情況等因素進(jìn)行認(rèn)定。（4）廣告主不論故意或過(guò)失均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者則以明知或應(yīng)知的主觀狀態(tài)為承擔(dān)責(zé)任的前提。第26頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一在行政執(zhí)法中，工商行政管理部門(mén)將“第一品牌”、“最佳”等絕對(duì)化用語(yǔ)視為影響了公平競(jìng)爭(zhēng)，無(wú)論其稱號(hào)以何種形式、程序產(chǎn)生，均不得在廣告中使用；極品”兩字與國(guó)家級(jí)、最高級(jí)、最佳等絕對(duì)化用語(yǔ)含義相同，也不得在廣告中使用。司法實(shí)踐中，也采取類似的做法。

第27頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（四）侵犯商業(yè)秘密行為1.商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營(yíng)者帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營(yíng)型秘密兩類。2.商業(yè)秘密的屬性：它屬于無(wú)形財(cái)產(chǎn)，權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)。3.商業(yè)秘密的特征：秘密性、實(shí)用性、保密性4.侵犯商業(yè)秘密行為的方式不當(dāng)獲取行為不當(dāng)披露行為不當(dāng)使用行為（明知或應(yīng)知）第28頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一不被認(rèn)為商業(yè)秘密的情況該信息為所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得；該信息已經(jīng)在公開(kāi)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露；該信息已經(jīng)通過(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開(kāi)；該信息可以從其他公開(kāi)渠道獲得；該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。第29頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一可口可樂(lè)配方符合商業(yè)秘密的特征嗎？

可口可樂(lè)的配方自1886年在美國(guó)亞特蘭大誕生以來(lái)，已保密達(dá)120多年。為了保住這一秘方，可口可樂(lè)公司的元老羅伯特·伍德拉夫在1923年成為公司領(lǐng)導(dǎo)人時(shí)就注重保密，當(dāng)時(shí)，可口可樂(lè)公司向公眾播放了將這一飲料的發(fā)明者約翰·潘伯頓的手書(shū)藏在銀行保險(xiǎn)庫(kù)中的過(guò)程，并表明，如果誰(shuí)要查詢這一秘方必須先提出申請(qǐng)，經(jīng)由信托公司董事會(huì)批準(zhǔn)，才能在有官員在場(chǎng)的情況下，在指定的時(shí)間內(nèi)打開(kāi)。在與合作伙伴的貿(mào)易中，可口可樂(lè)公司只向合作伙伴提供半成品，獲得其生產(chǎn)許可的廠家只能得到將濃縮的原漿配成可口可樂(lè)成品的技術(shù)和方法，卻得不到原漿的配方及技術(shù)。第30頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一其核心技術(shù)是在可口可樂(lè)中占不到1%的神秘配料它由三種關(guān)鍵成分組成，這三種成分分別由公司的3個(gè)高級(jí)職員掌握，三人的身份被絕對(duì)保密。同時(shí)，他們簽署了“決不泄密”的協(xié)議，而且，連他們自己都不知道另外兩種成分是什么。三人不允許乘坐同一交通工具外出，以防止發(fā)生飛機(jī)失事等事故導(dǎo)致秘方失傳。第31頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一案例甲旅行社的歐洲部副經(jīng)理李某，在勞動(dòng)合同未到期時(shí)提出辭職，未辦移交手續(xù)即到了乙旅行社，并將甲旅行社的歐洲合作伙伴情況、旅行路線設(shè)計(jì)、報(bào)價(jià)方案和客戶資料等信息帶到乙社。乙社原無(wú)歐洲業(yè)務(wù)，自李某加入后歐洲業(yè)務(wù)猛增，成為甲社的有力競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手?，F(xiàn)甲社向人民法院起訴乙社和李某侵犯商業(yè)秘密。問(wèn)題1：法院如認(rèn)定乙社和李某侵犯甲社的商業(yè)秘密，須審查什么事實(shí)？問(wèn)題2：如法院判定乙社和李某侵權(quán)成立，確定其賠償責(zé)任可以采用何種辦法？第32頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一答案1：甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開(kāi)渠道不能獲得；乙社的歐洲客戶資料是否有合法來(lái)源；乙社在聘用李某時(shí)是否明知或應(yīng)知其掌握甲社的上述業(yè)務(wù)信息。第33頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一答案2：兩種一、按照甲社在侵權(quán)期間的利潤(rùn)損失進(jìn)行賠償，乙社和李某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。二、甲社在侵權(quán)期間的利潤(rùn)損失無(wú)法計(jì)算時(shí)，按照乙社所獲利潤(rùn)進(jìn)行賠償，李某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第34頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（五）壓價(jià)排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手行為1、經(jīng)營(yíng)者（賣(mài)方）2、故意,目的在于排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手

A、行為人低于成本銷售是否有正當(dāng)?shù)睦碛?/p>

B、行為人實(shí)施虧本銷售是否持續(xù)很長(zhǎng)的時(shí)間

C、行為人是否有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力3、行為人進(jìn)行了以低成本價(jià)格銷售商品的行為——《價(jià)格法》第14條4、侵犯社會(huì)正常的競(jìng)爭(zhēng)秩序5.例外：鮮活、有效期即到，季節(jié)性等第35頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（六）不正當(dāng)附獎(jiǎng)贈(zèng)銷售行為（1）附巨額獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：指經(jīng)營(yíng)者通過(guò)附帶地向購(gòu)買(mǎi)者提供價(jià)值額度過(guò)高的物品、金錢(qián)或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為贈(zèng)予或獎(jiǎng)勵(lì)，以促進(jìn)銷售的行為。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》僅僅限定了所附最高獎(jiǎng)的絕對(duì)度，為人民幣5000元。（2）欺騙性附獎(jiǎng)贈(zèng)促銷：例如，所附獎(jiǎng)贈(zèng)品偽，惡意干預(yù)實(shí)際中獎(jiǎng)概率：如惡意投放中獎(jiǎng)標(biāo)志、故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)等等（3）利用有獎(jiǎng)銷售行為推銷質(zhì)次價(jià)高的商品第36頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一你是否試過(guò)為贈(zèng)品作出不智選擇？“多一元，多一件”“買(mǎi)一送一”買(mǎi)房送車各大百貨商場(chǎng)的“滿就送”活動(dòng)

第37頁(yè)，共41頁(yè)，2023年，2月20日，星期一（七）詆毀商譽(yù)行為1、商譽(yù)是指對(duì)經(jīng)營(yíng)者綜合性的市場(chǎng)評(píng)價(jià)。2、商譽(yù)主體是經(jīng)營(yíng)者3、詆毀商譽(yù)行為的含義：指經(jīng)營(yíng)者傳播