國際環(huán)境法硬法化趨勢下的中國海外能源投資

國際環(huán)境法硬法化趨勢下的中國海外能源投資

一、中國海外能源投資戰(zhàn)略的展開中國是一個能源資源豐富的國家，煤炭、水力等能源資源據(jù)世界前列，一度向海外大量出口煤炭和石油等。但是大約在20世紀(jì)末，中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入高速增長軌道，中國的能源需求開始大幅度上升，開始直接從國外進(jìn)口能源。進(jìn)入21世紀(jì)以來，隨著中國加入WTO，新近發(fā)生的國際產(chǎn)業(yè)大轉(zhuǎn)移使得跨國公司爭相將中低端產(chǎn)業(yè)的制造基地遷移到中國，中國成為“世界工廠”。這又誘發(fā)了中國對能源的新一輪需求高峰。雖然中國的各種基礎(chǔ)建設(shè)、住宅建設(shè)和人民生活水平提高也帶來了大量的能源消耗，但是中國能耗中相當(dāng)大一部分比例是為新的國際經(jīng)濟(jì)分工中的最終市場國家提供產(chǎn)品所致。因而，中國的能源消耗被認(rèn)為超過了美國。①雖然這種說法被中國方面駁斥，②但是中國成為與美國并駕齊驅(qū)的世界最大的碳排放國，已是不爭的事實(shí)，而且超越美國也是遲早的事。這是因?yàn)橹袊哪茉磁c世界上絕大多數(shù)國家一樣，主要依靠石油、煤和天然氣等化石能源，非化石能源除了水力得到比較充分利用外，核能、太陽能、風(fēng)力發(fā)電等能源還未成為主干能源。中國已經(jīng)成為世界碳排放大國，這是當(dāng)代國際經(jīng)濟(jì)社會的一件大事。它表明，中國已經(jīng)不能只依靠本國的能源來維系目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需，需要從海外大量進(jìn)口石油、天然氣等化石能源資源。中國本是一個資源大國，其資源總量與中國國土面積基本成比例。③但是，就中國的能源資源而言不能說富余。中國的石油和天然氣的儲藏量按照人口平均計算相當(dāng)匱乏。即使中國擁有世界最大的煤炭資源儲藏量，是世界最大的產(chǎn)煤國，但是2009年中國煤炭進(jìn)口量達(dá)到1.25噸，出口2240萬噸，凈進(jìn)口量超過1億噸，迅速實(shí)現(xiàn)了從煤炭出口大國向煤炭進(jìn)口大國的歷史性轉(zhuǎn)換。④換句話說，中國的化石能源資源已經(jīng)依賴進(jìn)口，并且還會越來越嚴(yán)重。為了維持中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，中國解決能源短缺的途徑有三個。其一是積極開發(fā)中國自身的能源，即中國擁有豐富儲量的煤炭資源和水力發(fā)電資源。但是水力發(fā)電方面開發(fā)有上限，煤炭資源的進(jìn)一步開發(fā)不僅會造成若干礦山資源枯竭，而且還會引起更多的碳排放，必然會遭致全球溫室氣體排放數(shù)額的限制。中國的風(fēng)力發(fā)電、太陽能光伏發(fā)電和地?zé)岚l(fā)電等清潔能源的開發(fā)由于單位發(fā)電量的成本問題，至少在未來十年內(nèi)不能解決中國能源需求的根本問題。其二是直接從外國進(jìn)口能源。目前主要是石油、天然氣、鈾礦等資源。其中石油的進(jìn)口量越來越大，已超過中國每年消費(fèi)量的一半。但是這一途徑借助他國及其企業(yè)之手獲得能源，存在著太多的不確定因素，并非長久之計。其三是中國能源企業(yè)等投資投資海外，直接投資開發(fā)能源，以及參股或并購海外能源企業(yè)，為中國國內(nèi)獲得穩(wěn)定的能源供給。相比前兩者，這一途徑還有很大的發(fā)展空間，多少可以在未來一段時間內(nèi)緩解中國的能源供給矛盾，不能不說是目前階段可以大有作為的途徑。受日本企業(yè)投資海外能源領(lǐng)域的成功經(jīng)驗(yàn)的啟發(fā)，中國企業(yè)最近幾年向海外能源領(lǐng)域進(jìn)軍尤其引人注目。中國三大石油企業(yè)中石油、中石化和中海油從事的收購或并購海外能源企業(yè)的活動非常活躍，相繼在委內(nèi)瑞拉、尼日利亞、伊朗、阿爾及利亞、安哥拉、蘇丹、伊拉克等國獲得了石油勘探權(quán)或開采權(quán)。比如最近的例子就是：迫于美國的壓力，日本政府出資的國際石油開發(fā)帝石公司（INPEX）2010年10月15日正式撤出伊朗阿扎德干油田開發(fā)項(xiàng)目，由中標(biāo)的中石油接手。⑤而中石化則將以71億美元的價格購入西班牙大型油企雷普索爾（Repsol）旗下巴西子公司40％股權(quán)，以資助該公司在巴西的勘探項(xiàng)目，是繼中石化2009年83億加元買下AddaxPetroleumCorp取得伊拉克和西非原油礦藏后又一次大型海外能源投資案。⑥關(guān)于中海油，有消息稱，2010年10月，中海油擊敗?？松梨冢c加納國家石油公司聯(lián)手收購科斯摩斯能源公司在加納擁有的油氣資源，以及該公司在Jubilee油田開發(fā)項(xiàng)目上所持有的股份，金額高達(dá)50億美元。中海油也于2010年3月以31億美元收購阿根廷第二大石油和天然氣公司BridasEnergyHoldings全資附屬公司Bridascorporation50％股份。⑦在煤炭方面，兗礦集團(tuán)2009年并購了澳大利亞菲利克斯資源公司，而神華集團(tuán)與2010年9月14日與日本三井物產(chǎn)達(dá)成一致，聯(lián)合競投蒙古的塔旺陶勒蓋煤田的開發(fā)權(quán)。⑧中國政府也出面參與這一過程，相繼和俄羅斯、巴西、哈薩克斯坦、委內(nèi)瑞拉等國簽署貸款換石油協(xié)議。所有這一切動向表明，中國投資海外能源領(lǐng)域已構(gòu)成中國海外投資戰(zhàn)略的一環(huán)，成為中國企業(yè)“走出去”的主要方向之一。但是，中國能源企業(yè)的海外投資并非一帆風(fēng)順，也遭遇到了很多法律問題，比如國家安全審查、國家契約與國有化、勞工保護(hù)、環(huán)境保護(hù)等風(fēng)險。還有很多問題是潛在的，但是如果不未雨綢繆，在未來會引起更大的問題。筆者即著眼于后者，將集中探討中國海外能源投資即將面臨的重大問題：例如，中國不斷擴(kuò)大的海外能源投資是否發(fā)展空間是無限的？如果不是無限的，會遭遇到什么樣的發(fā)展瓶頸？中國應(yīng)該如何應(yīng)對？筆者準(zhǔn)備將中國海外能源投資與近年來國際上的溫室氣體排放規(guī)制的動向結(jié)合起來，探討中國海外能源投資的國際環(huán)境法瓶頸以及如何應(yīng)對的相關(guān)問題。筆者相信，這一探討將有利于我國企業(yè)和有關(guān)方面在制訂和實(shí)施我國海外能源投資戰(zhàn)略時，處理好中國作為一個發(fā)展中大國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展權(quán)利與人類環(huán)境保護(hù)的共同目標(biāo)的關(guān)系，并采取對中國和世界都有利的法律對策。二、國際環(huán)境法的硬法化發(fā)展趨勢國際環(huán)境法是調(diào)整國際自然環(huán)境保護(hù)中國家間相互關(guān)系的國際法新領(lǐng)域，從一開始就具有鮮明的軟法特征。軟法（softlaw）是國際法學(xué)界于20世紀(jì)后半葉提出的一個法律概念，意指不具備傳統(tǒng)的法律拘束力但又具有一定法律效果的國際文件，包括國際組織或國際會議通過的不具有法律拘束力的宣言、憲章、決議、決定等。之所以說具有一定法律效果，且因此也作為“法”的一類，是因?yàn)樵摲尚Ч谝欢ǔ潭壬显诤罄m(xù)的國際法或國內(nèi)法中都多少得到了體現(xiàn)。與此相對應(yīng)的便是傳統(tǒng)的國際法規(guī)范，即硬法（hardlaw），主要是條約，以及具有約束力的憲章等。兩者的區(qū)別在于是否伴隨著國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。軟法雖然是學(xué)術(shù)概念，但是軟法現(xiàn)象已被認(rèn)可普遍存在，軟法的概念也為國內(nèi)法所接受，成為當(dāng)前各國立法機(jī)關(guān)和學(xué)界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)之一。⑨在國際法方面，最早注意到軟法現(xiàn)象的是美國國際法學(xué)家杰塞普（P.Jessup）。他在1956年提出了“跨國法”（transnationallaw）概念，注意到了非國家因素在國際法中的影響和作用。⑩1962年12月14日，聯(lián)合國大會通過了第1803（XII）號決議《關(guān)于自然資源永久主權(quán)的決議》。1974年聯(lián)合國第六屆特別大會通過了第3201（S－VI）號決議《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序宣言》。這兩個決議宣示了國家具有的國際法上的某些權(quán)利，并不伴隨著任何批準(zhǔn)等對國家有國際法約束力的程序。1966年聯(lián)合國大會通過了《國際人權(quán)憲章》，并于1976年正式生效。其中的《經(jīng)濟(jì)、社會及文化權(quán)利憲章》雖是正式的國際條約，但卻幾乎沒有伴隨著締約國的相應(yīng)國際法義務(wù)。而這樣的幾乎不伴隨國際法實(shí)體義務(wù)的國際法文件中體現(xiàn)的原則和制度設(shè)想?yún)s大量體現(xiàn)在隨后的一些國際公約及雙邊國際協(xié)定中，比如GATT－WTO規(guī)則中關(guān)于對發(fā)展中國家優(yōu)惠待遇的相關(guān)制度和規(guī)則。于是，軟法理論漸漸成熟，用來解釋國際法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際人權(quán)法等領(lǐng)域中的此類現(xiàn)象。一般認(rèn)為，1972年《斯德哥爾摩人類環(huán)境宣言》為國際環(huán)境法形成的標(biāo)志。它實(shí)際上與前述的幾個聯(lián)合國文件具有同一性質(zhì)，提出了發(fā)達(dá)國家應(yīng)該環(huán)境保護(hù)優(yōu)先于經(jīng)濟(jì)發(fā)展，應(yīng)該向發(fā)展中國家環(huán)境保護(hù)提供援助的原則，具有積極意義。但是在以后若干年間，在這一新興的法律領(lǐng)域仍然未見任何對國家具有實(shí)質(zhì)拘束力的國際法規(guī)范，其相關(guān)法律文件基本上都散見于一些宣言和無法律拘束力的憲章中，比如20世紀(jì)70年代相繼召開的聯(lián)合國世界人口會議、生態(tài)—人類住居會議、沙漠化問題會議、水源會議等發(fā)表的各個宣言、1982年聯(lián)合國大會第37/7號決議《世界自然憲章》。所有這些宣言和無法律約束力的憲章等的大量出現(xiàn)和國際經(jīng)濟(jì)法那些宣言憲章一并成為國際法領(lǐng)域的普遍現(xiàn)象。它們都屬于軟法，與伴隨著國際法義務(wù)的傳統(tǒng)國際法的硬法形成鮮明的對比。由于這時正處于冷戰(zhàn)時期，與各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展與人類環(huán)境生存相關(guān)的國際經(jīng)濟(jì)法與國際環(huán)境法的優(yōu)先度不得不讓位于戰(zhàn)爭與和平的重大事項(xiàng)。國際環(huán)境法作為軟法而登場和流行，正是順應(yīng)了這一時代的要求。這便是第一代國際環(huán)境法。隨著冷戰(zhàn)逐漸淡出歷史，地球環(huán)境問題成為后冷戰(zhàn)時代各國面臨的最大挑戰(zhàn)和課題之一，國際環(huán)境法開始逐漸脫離第一代的特征，出現(xiàn)了大量的多邊國際條約形式的國際法實(shí)體規(guī)范。這被稱為第二代國際環(huán)境法。(11)這些實(shí)體性國際條約主要涉及臭氧層保護(hù)、地球溫暖化、生物多樣性保護(hù)、防止沙漠化等領(lǐng)域。這樣一來，國際環(huán)境法就有了硬法和軟法兩個方面，走出了國際環(huán)境法硬法化的第一步。除了軟法方面的1992年《21世紀(jì)議程》及同年的關(guān)于環(huán)境與發(fā)展的《里約熱內(nèi)盧宣言》、2002年可持續(xù)發(fā)展峰會的關(guān)于可持續(xù)發(fā)展的《約翰內(nèi)斯堡宣言》等法律文件外，在硬法方面主要有1992年《生物多樣性公約》及2000年《卡塔格納議定書》、1994年《防止沙漠化公約》、1989年關(guān)于有害廢棄物的跨國移動及其處分規(guī)制的《巴塞爾公約》等。氣候變化相關(guān)規(guī)則作為國際環(huán)境法最為活躍，對國際經(jīng)濟(jì)乃至國際經(jīng)濟(jì)法影響最大的法律領(lǐng)域，其硬法化趨勢受到廣泛的關(guān)注。在聯(lián)合國主導(dǎo)下，1992年5月9日在紐約簽署了《氣候變化框架條約》。該條約由前言、26個條文以及兩個附件構(gòu)成，確定了“共同但有區(qū)別的責(zé)任、考慮發(fā)展中國家的具體要求特殊情況和實(shí)施迅速有效的預(yù)防措施”三大原則。其附件一列舉了發(fā)達(dá)國家和向市場經(jīng)濟(jì)過渡的若干東歐國家一共40個國家，再加上歐盟。附件二列舉了附件一中的23個發(fā)達(dá)國家加上歐盟（土耳其當(dāng)初作為第24個國家算入發(fā)達(dá)國家，但是2001年被認(rèn)可為向市場經(jīng)濟(jì)過渡國家）。沒有列舉在兩個附件內(nèi)的國家為發(fā)展中國家。三類國家分別規(guī)定了不同的義務(wù)，其硬法化程度以附件二的國家最高，其他附件一的國家次之，發(fā)展中國家沒有硬性規(guī)定。該公約在德國波恩設(shè)立了秘書處，決定每年召開締約國會議（ConferenceoftheParties,COP），作為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，為該框架條約后續(xù)發(fā)展和進(jìn)一步硬法化的機(jī)制準(zhǔn)備。1997年12月，締約國在日本京都召開第三次締約國會議（COP3），就2000年以后發(fā)達(dá)國家削減溫室氣體排放目標(biāo)作出了義務(wù)性規(guī)定，即《京都議定書》。該議定書將二氧化碳、甲烷等6種溫室氣體作為規(guī)制對象，分別以1990年和1995年的排放量作為基準(zhǔn)，按照附件一和附件二名單的國別確定各自的削減目標(biāo)（少數(shù)國家無削減或略有增加）。一經(jīng)相關(guān)國家批準(zhǔn)，并且議定書達(dá)到生效條件，這些目標(biāo)就成為該國的國際法義務(wù)。議定書生效的條件為：55個以上國家的批準(zhǔn)；附件一列舉國家中，1990年批準(zhǔn)議定書國家排放量超過該表國家二氧化碳排放總量55％。一旦生效，《京都議定書》成為硬法，也許將使得國際環(huán)境法性質(zhì)發(fā)生根本性變化，即成為硬法主導(dǎo)的法律領(lǐng)域。2005年2月16日，由于俄羅斯批準(zhǔn)而議定書生效。但由于附件一中的最大溫室氣體排放國美國未批準(zhǔn)，再加上發(fā)展中國家在該議定書并無強(qiáng)制性義務(wù)，因而該議定書的效果大打折扣，不能說已經(jīng)完全硬法化。2009年奧巴馬擔(dān)任美國總統(tǒng)，為解決這一問題提供了契機(jī)。為了將中國等發(fā)展中大國拉入溫室氣體排放規(guī)制的法律框架，2009年在哥本哈根召開了第十五次締約國會議（世界氣候大會）。(12)這是國際環(huán)境法硬法化的一次重大嘗試，發(fā)展中大國中國、印度、巴西等遇到了空前的壓力。但是由于未能有效體現(xiàn)共同但是有區(qū)別的責(zé)任原則，未能達(dá)成有法律約束力的國際條約，最后只通過了《哥本哈根協(xié)議》。這仍然屬于軟法的范疇。三、國際環(huán)境法硬法化對中國海外能源投資的制約國際環(huán)境法，特別是氣候變化框架下的國際法律規(guī)制的硬法化已是必然的趨勢。在這方面存在著兩大陣營的對壘。一般說來，發(fā)達(dá)國家已經(jīng)過多年發(fā)展的積累，其經(jīng)濟(jì)構(gòu)造在每單位GDP耗能上處于世界先進(jìn)水平，再加上在環(huán)保節(jié)能技術(shù)上的領(lǐng)先，可以做到在現(xiàn)有能源消耗水平下適當(dāng)減排。它們擔(dān)心自己減排的部分被中國、印度、巴西等發(fā)展中大國增長排放所填補(bǔ)。而后者目前的發(fā)展水平和生活水平與發(fā)達(dá)國家相比并不高，未來還有巨大的經(jīng)濟(jì)發(fā)展空間，因此在溫室氣體減排上必須要留余地。它們堅(jiān)持“共同但有區(qū)別原則”就反映了這樣的狀況。發(fā)展中國家乃至發(fā)展中大國當(dāng)然有發(fā)展的權(quán)利。同時，發(fā)展中大國也好，一般發(fā)展中國家也好，都認(rèn)為發(fā)達(dá)國家在如何向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移環(huán)保節(jié)能技術(shù)上沒有承擔(dān)應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)，也成為僵持的一個原因。但是，這只是延緩了氣候變化框架下國際法律規(guī)制硬法化的進(jìn)程而已。在發(fā)達(dá)國家控制輿論，掌握更多的話語權(quán)的情況下，通過動員低海拔發(fā)展中國家的加盟，勢必會在一年乃至數(shù)年之內(nèi)達(dá)成取代《京都議定書》的新的《氣候變化框架公約》，或者對包括中國等發(fā)展中大國在內(nèi)各國有排放總量限制拘束力的2013年版《京都議定書》。它們已不同于現(xiàn)行軟法性質(zhì)的國際條約，而是在公約本文或者附屬文件中明確對于發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中大國的碳排放量進(jìn)行具體規(guī)制。因此，國際環(huán)境法，特別是與氣候變化相關(guān)的溫室氣體排放規(guī)制的國際法律機(jī)制的硬法化意味著溫室氣體排放規(guī)制的國際法義務(wù)不僅將拘束發(fā)達(dá)國家，也可能逐漸拘束發(fā)展中國家，特別是像中國、印度等發(fā)展中大國。這將對世界各國的經(jīng)濟(jì)帶來深遠(yuǎn)的影響，并影響到未來國際投資，特別是國際資源投資的流向。這一發(fā)展對于中國海外能源投資會產(chǎn)生什么影響，是我們必須要探討的問題。首先，對于中國對外能源投資的規(guī)模的影響。目前的國際經(jīng)濟(jì)法和國際環(huán)境法制雖然沒有對一個國家到海外進(jìn)行能源投資的規(guī)模和總量進(jìn)行限制，但是在對發(fā)達(dá)國家及發(fā)展中大國的碳排放總量進(jìn)行法律限制的國際環(huán)境法機(jī)制下，中國為了解決能源問題而單純地擴(kuò)大海外能源投資必然會受影響。因?yàn)橹袊ㄟ^海外能源投資所獲得的油氣資源終究要運(yùn)回中國進(jìn)行消費(fèi)，從而加大中國的碳排放總量。因此，即使中國企業(yè)像目前這樣，盡可能在海外獲得了更多的石油、天然氣和煤炭的勘探權(quán)和開采權(quán)，花費(fèi)了數(shù)年形成了一定規(guī)模的產(chǎn)量，但卻可能因碳排放總量的限制，最后陷入無法運(yùn)回中國消費(fèi)的困境。其次，對于中國的碳排放交易權(quán)的影響。碳排放交易是《京都議定書》建立的一種減排交易的機(jī)制。被列入具有減排總量規(guī)制法律義務(wù)的附件一名單的國家（即發(fā)達(dá)國家）之間可以交易和轉(zhuǎn)讓配額碳排放減量單位，附件一名單國家向不受減排總量規(guī)制義務(wù)的非附件一國家進(jìn)行投資或直接購買，以獲得核定的排放減量單位。中國目前還沒有被列入附錄一名單。但是下一階段的國際環(huán)境法硬法化中中國納入受碳排放量規(guī)制名單則是必然的趨勢。鑒于中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潛力，中國需要購得大量碳排放權(quán)，才能成為中國從海外進(jìn)口化石能源的前提條件。因此，即使中國花費(fèi)大量的資金獲得海外化石能源的開發(fā)權(quán)，也會因受到國際環(huán)境法的規(guī)制，并且從這些規(guī)制中加大了成本，而有可能導(dǎo)致經(jīng)營虧損。再次，國際環(huán)境法的硬法化在各國國內(nèi)法的實(shí)施的結(jié)果，會大大提高能源投資的跨國公司的東道國環(huán)境法的法律責(zé)任和社會責(zé)任，從而對中國企業(yè)的海外能源投資產(chǎn)生影響。在國際環(huán)境法硬法化催生的低碳經(jīng)濟(jì)的背景下，各種國際環(huán)境保護(hù)團(tuán)體、東道國的環(huán)境保護(hù)政府機(jī)構(gòu)和環(huán)境保護(hù)組織、當(dāng)?shù)刈∶竦榷紝τ谕鈬顿Y對環(huán)境的影響非常關(guān)注，甚至上綱上線到生存權(quán)和人權(quán)的高度。中國企業(yè)的海外能源投資已經(jīng)遭遇過多起環(huán)境保護(hù)沖突，給中國的海外投資造成了負(fù)面影響。一些發(fā)達(dá)國家甚至在報道中把中國投資者稱為新殖民主義，借機(jī)挑撥中國與一些非洲發(fā)展中國家的關(guān)系。最近在贊比亞的中資煤礦發(fā)生的槍擊事件便是其中一例。這樣，國際環(huán)境法的硬法化會使得中國海外能源投資的環(huán)境變得嚴(yán)峻起來，不但獲得能源勘探權(quán)和開采權(quán)變得困難，而且還會大大增加經(jīng)營的難度和成本。中海油在蘇丹的石油開發(fā)遭遇當(dāng)?shù)胤凑溲b的綁架案也是以所謂當(dāng)?shù)夭孔鍖ν鈬凸尽捌茐漠?dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)資源，又不給當(dāng)?shù)厝朔旨t”為作案理由的。(13)最后，通過碳關(guān)稅產(chǎn)生的影響。到底碳關(guān)稅是否符合WTO的規(guī)則另當(dāng)別論，新版《京都議定書》或者取代舊版《京都議定書》的《氣候變化公約》一旦成立，國際環(huán)境法的氣候變化規(guī)則的硬法化，目前正在若干發(fā)達(dá)國家熱烈醞釀，尚未定論的征收進(jìn)口商品的碳關(guān)稅問題的爭論將會塵埃落定，必然會被合法化。這樣一來，無需中國海外能源投資的東道國，就是作為投資輸出國的中國自身也會因出口企業(yè)負(fù)擔(dān)的加重強(qiáng)化環(huán)境法規(guī)制，包括對于到海外投資的環(huán)境規(guī)制。(14)四、中國的立場和對策探討中國海外能源投資面臨國際環(huán)境法硬法化挑戰(zhàn)是時代的課題。在這個挑戰(zhàn)中，中國應(yīng)該采取什么立場和對策呢？中國的立場取決于中國在當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)格局中的地位，那就是發(fā)展中大國。中國在海外能源投資上應(yīng)對國際環(huán)境法硬法化挑戰(zhàn)也須以中國作為發(fā)展中大國的立場為出發(fā)點(diǎn)。發(fā)展中大國意味著中國一方面已經(jīng)是世界經(jīng)濟(jì)大國，另一方面還是一個發(fā)展中國家。中國從20世紀(jì)90年代初開始了持續(xù)十幾年的高速經(jīng)濟(jì)增長，2009年則接近5萬億美元，不到l0年翻兩番，(15)而2010年則超過日本，經(jīng)濟(jì)總量達(dá)到世界第二。在國際貿(mào)易方面，2009年中國的進(jìn)出口貿(mào)易額為22072億美元，據(jù)世界第二，其中出口12016億美元，居世界第一，成為數(shù)一數(shù)二的世界貿(mào)易大國。巨額貿(mào)易順差等國際收支的常年積累，中國的外匯儲備在2010年9月底達(dá)到26483億美元，穩(wěn)居世界第一。中國已經(jīng)積累了大量的生產(chǎn)能力和充足的資金，建立起完備的工業(yè)體系，在新的國際分工中牢牢占據(jù)了中低端制造業(yè)位置，并向高端產(chǎn)業(yè)進(jìn)軍，其實(shí)體經(jīng)濟(jì)規(guī)模已經(jīng)和世界最大經(jīng)濟(jì)體美國等量齊觀，(16)并具備了大規(guī)模投資海外，進(jìn)軍發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)實(shí)力。國際貨幣基金組織也于2010年10月26日決定向新興經(jīng)濟(jì)體轉(zhuǎn)移6％投票權(quán)，屆時中國擁有投票份額從第六名上升至第三名，而其他金磚四國成員印度、俄羅斯和巴西也都進(jìn)入前十名。(17)所有這一切表明，中國已經(jīng)成為當(dāng)今世界名副其實(shí)的經(jīng)濟(jì)大國。同時中國也是發(fā)展中國家。2009年中國的人均GDP不到4000美元，中國西部等地還有大量貧困地區(qū)和貧困人口，社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及發(fā)達(dá)國家。中國作為發(fā)展中大國的登場，與巴西、印度、墨西哥、印度尼西亞、南非等其他發(fā)展中大國一起成為關(guān)于氣候變化相關(guān)的碳排放規(guī)制中單獨(dú)的一類。它們作為發(fā)展中大國，擁有豐富的資源和勞力，經(jīng)濟(jì)發(fā)展刺激社會需求的爆發(fā)，已經(jīng)取得遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)增長率。這些國家仍然以實(shí)體經(jīng)濟(jì)為主，其制造業(yè)有進(jìn)一步上升空間的同時，服務(wù)業(yè)將是下一個增長點(diǎn)，因?yàn)橛兄薮蟮慕?jīng)濟(jì)發(fā)展?jié)摿ΑＫ鼈冊谝黄鹨呀?jīng)具有全球影響力，開始擺脫以往發(fā)展中國家的弱勢地位了，在國際環(huán)境保護(hù)規(guī)則制定上開始擁有越來越大的發(fā)言權(quán)。但是同時，發(fā)展中大國的國際責(zé)任的強(qiáng)化、發(fā)言權(quán)的提高固然可以反映其利益和訴求，也意味著責(zé)任的分擔(dān)，即國際環(huán)境法的硬法化會直接體現(xiàn)為減排國際義務(wù)。這在2009年氣候變化哥本哈根峰會已經(jīng)出現(xiàn)了，中國、印度、巴西、印度尼西亞等作為“發(fā)展中大國”被單獨(dú)歸為一類，被發(fā)達(dá)國家要求承擔(dān)與發(fā)達(dá)國家相似的溫室氣體排放規(guī)制的國際義務(wù)。雖然最后未能達(dá)成協(xié)議，但這并不表明國際環(huán)境法的硬法化趨勢的急剎車。因此，中國作為發(fā)展中大國，必須要事先有所準(zhǔn)備，在中國海外能源投資戰(zhàn)略的推行同時進(jìn)行國際環(huán)境法方面的對應(yīng)。具體來說有以下幾個方面是要考慮的。第一，在《氣候變化公約》或新版《京都議定書》成立之前，中國企業(yè)應(yīng)該加快海外能源投資，以便獲取更多的化石能源礦藏的勘探權(quán)和開采權(quán)。中國為了減排也作出了作為發(fā)展中國家應(yīng)該做到的一切，在堅(jiān)持“共同但有區(qū)別責(zé)任”原則前提下，提出到2020年單位GDP產(chǎn)值大幅度減排40％—45％的數(shù)值目標(biāo)。但是這一數(shù)值能否得到國際認(rèn)可還不明朗。一旦最后的限額確定下來成為中國的國際義務(wù)，這一時段可以說就是中國企業(yè)海外能源投資擴(kuò)大發(fā)展的拐點(diǎn)，以后中國企業(yè)不宜再在海外擴(kuò)大能源投資的規(guī)模。第二，緊跟世界非碳經(jīng)濟(jì)潮流，以發(fā)展中大國的責(zé)任加快國內(nèi)非化石能源的發(fā)展，通過大幅度提高非化石能源比重減少對海外化石能源需求的數(shù)量，減輕中國企業(yè)海外能源的投資壓力，促使其逐步產(chǎn)銷跨國公司化，積極開拓和培育其油氣和煤炭產(chǎn)品向其他發(fā)展中國家的銷售市場，以求獲得合理的能源投資回報。這也符合我國“十二五”能源規(guī)劃的基本精神。(18)通過積極的自我主動減排，也能提高我國及其企業(yè)在碳排放交易權(quán)上的主動性和機(jī)動性，為中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展提供足夠的空間。第三，配合國際環(huán)境法的硬法化，強(qiáng)化國內(nèi)環(huán)境保護(hù)法制，加強(qiáng)向海外能源領(lǐng)域投資的中資企業(yè)的東道國環(huán)境法責(zé)任和社會責(zé)任。同時，中國政府要從法律上保護(hù)和維護(hù)中國海外能源投資企業(yè)的正當(dāng)合法利益，中國政府要完善雙邊投資保護(hù)協(xié)定體系中關(guān)于投資保護(hù)的條款的制定或修訂。在與中國沒有雙邊投資協(xié)定的國家投資的中國海外能源投資企業(yè)在遇到合法利益受損的場合，要積極請求中國政府實(shí)行外交保護(hù)。(19)第四，充分利用WTO及其規(guī)則的平臺處理碳關(guān)稅和可再生能源產(chǎn)業(yè)鼓勵措施等國際環(huán)境法問題。關(guān)于碳關(guān)稅問題，要盡量利用WTO關(guān)稅減讓和非歧視待遇等規(guī)則，盡可能延緩其正式納入WTO規(guī)則體系中，改善中國出口企業(yè)的出口環(huán)境，從而減輕中國能源企業(yè)的海外投資尋求能源的壓力。在可再生能源產(chǎn)業(yè)鼓勵措施的態(tài)度上爭取將其納入WTO《補(bǔ)貼于反補(bǔ)貼協(xié)定》中的不可訴補(bǔ)貼類別中，這是因?yàn)橹袊谖磥韼啄曛邪l(fā)展此類產(chǎn)業(yè)具有極大潛力和競爭優(yōu)勢。該文系國家社會科學(xué)基金項(xiàng)目“氣候變化下中國海外能源投資法律保護(hù)研究”（項(xiàng)目編號：10CFX099）成果的一部分。注釋：①InternationalEnergyAgency,The2009editionoftheWorldEnergyOutlook,/docs/weo2009/climate_change_excerpt.pdf,44-48,2010年10月28日。②《官方媒體刊文駁斥中國“能源消費(fèi)大國責(zé)任論”》，載中國新聞網(wǎng)/ny/2010/08-17/2471706.shtml,2010年10月28日。③《中國已探明礦產(chǎn)資源總量居世界前列，成資源大國》，載中國新聞網(wǎng)/cj/cj-cyzh/news/2009/08-16/1820210.shtml,2010年11月1日。④鮑丹：《煤炭大國緣何出現(xiàn)“凈進(jìn)口”價格主導(dǎo)資源配置》，《人民日報》2010年4月20日。⑤《日本政府出資的石油公司推出伊朗油田開發(fā)》，載日本共同網(wǎng)中文網(wǎng)站http://china.kyodo.co.jp/modules/fsStory/index.php?sel_]ang=schinese&storyid=86378,2010年10月28日。⑥《中石化71億美